ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А35-11799/2012

г. Воронеж

28 ноября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 21 ноября 2017

          Постановление в полном объеме изготовлено  28 ноября 2017

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                         Мокроусовой Л.М., 

судей                                                                                    Безбородова Е.А.,

                                                                                              ФИО1, 

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,

при участии: 

от общества с ограниченной ответственностью «Племптица КП»: представители не явились, извещены надлежащим образом;

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Племптица КП» на определение Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 по делу №А35-11799/2012,

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «КП ЖКЗ» ФИО3 о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором обществом с ограниченной ответственностью «Племптица КП» по внесению изменений в Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения, 

поданного по делу, возбужденному по заявлению Федеральной налоговой службы к обществу с ограниченной ответственностью «КП ЖКЗ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Курской области от 18.07.2013 в отношении общества с ограниченной ответственностью «КП ЖКЗ» (далее – ООО «КП ЖКЗ», должник) открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждена ФИО3, являющаяся членом НИ СРО АУ «Паритет».

Конкурсный управляющий ООО «КП ЖКЗ» ФИО3 (далее – заявитель) обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлением о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором ООО «Племптица КП» по внесению изменений в Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения.

Определением Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 суд удовлетворил заявление конкурсного управляющего ООО «КП ЖКЗ» ФИО3 Суд утвердил изменения     пунктов 3.5 и 3.7 Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения в следующей редакции:

- п. 3.5. в следующей редакции: «Организатором торгов выступает - Общество с ограниченной ответственностью «Центр экспертизы имущества АБАШ», ИНН 

<

***>, КПП 402801001, ОГРН 

<

***> от 02.08.2001 г., юридический адрес: 248001, Россия, 

<

...>, почтовый адрес: 248002, Россия 

<

...>, адрес электронной почты: abashv@mail.ru, телефон: 

<

***>, факс: 

<

***>.

Для участия в торгах претендент регистрируется на электронной торговой площадке, представляет Организатору торгов или его полномочному представителю в установленный срок заявку на участие в торгах, вносит задаток на счет указанный в официальных источниках публикации сведений о проведении торгов.

Стоимость услуг организатора торгов ООО «ЦЭИ АБАШ» составляет: 4 % от стоимости реализации проданного имущества - в случае продажи имущества с торгов; 10 000 руб. - в случае признания торгов не состоявшимися». Далее по тексту.

- п. 3.7. в следующей редакции: «В целях проведения открытых торгов в электронной форме Организатор торгов заключает договор о проведении открытых торгов с оператором электронной площадки - ООО «МЭТС» на сайте в сети «Интернет» - http://www.mets.ru».

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ООО «Племптица КП» обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило определение Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 отменить.

В судебное заседание апелляционной инстанции представители ООО «Племптица КП» и иных лиц, участвующих в деле, не явились.

Учитывая наличие у суда доказательств надлежащего извещения лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие их представителей в порядке статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании апелляционной инстанции 14.11.2017 был объявлен перерыв до 21.11.2017 (18.11.2017 и 19.11.2017 – выходные дни).

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы с учетом дополнения к ней, суд апелляционной инстанции считает, что определение Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям.

В силу п. 1 ст. 60 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражные суды рассматривают заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных названным Законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов. 

Как следует из материалов дела, залоговым кредитором ООО «Ваша марка» 17.07.2014 утверждены Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества, принадлежащего ООО «КП ЖКЗ», представленного в залог ООО «Ваша марка» в соответствии с заключенным договором ипотеки от 13.03.2008 № 620508027/И-1 и реализуемого в рамках конкурсного производства по делу № А35-11799/2012.

Определением Арбитражного суда Курской области от 19.10.2015 произведена замена в реестре требований кредиторов ООО «КП ЖКЗ» прежнего кредитора - ООО «Ваша Марка», на правопреемника - ООО «Племптица КП» по требованиям, включенным в реестр требований кредиторов ООО «КП ЖКЗ».

Определением Арбитражного суда Курской области от 16.10.2014 установлена цена реализации залогового имущества в размере 11 935 809 рублей 50 копеек с учетом НДС 18%.

13.10.2014 собранием кредиторов утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «КП «ЖКЗ» реализуемого в рамках конкурсного производства.

19.12.2014 между должником - ООО «КП ЖКЗ» в лице конкурсного управляющего ФИО3 и ЗАО «Центр Контрактных Торгов» (ЗАО «ЦКТ», Исполнитель) заключен договор-поручение № 1 -ЦКТ-КП ЖКЗ от 4 19.12.2014. Согласно п. 1.1. договора Заказчик поручает, а Исполнитель на возмездной основе принимает на себя обязательство оказать Заказчику услуги по организации и проведению открытых торгов по продаже имущества Должника (Заказчика) в электронной форме в системе - Межрегиональная электронная торговая система, размещенной в компьютерной сети Интернет по адресу: www.m-ets.ru (далее – открытых торгов в электронной форме), а именно по продаже   имущества, переданного в залог ООО «Ваша Марка» в соответствии с заключенным договором ипотеки № 620508027/И-1 от 13.03.2008   (восемь объектов недвижимости) и  имущества,  свободного от залога (четыре объекта недвижимости).

27.01.2015 произведена государственная регистрация реорганизации ЗАО «ЦКТ» в форме преобразования организационно-правовой формы в ООО «ЦКТ» (ИНН 

<

***> 9067, КПП 463201001, ОГРН115 4632000599). Стороны договора-поручения № 1 -ЦКТ-КП ЖКЗ от 19.12.2014 пришли к соглашению о необходимости внесения изменений и дополнений в ранее заключенный Договор-поручение № 1 -ЦКТ - К ПЖКЗ от 19.12.2014, а именно, в преамбулу договора, в абз. 2 «сведения об Исполнителе». Данные изменения были оформлены 16.04.2015 сторонами Дополнительным соглашением к договору поручения № 1-ЦКТ-КПЖКЗ на организацию и проведение торгов от 19.12.2014. В соответствии с пунктами 1.2.7, 3.2. - 3.5 договора на электронной площадке - ООО «МЭТС» на сайте в сети «Интернет» -http://www.mets.ru по поручению Заказчика Исполнителем были проведены первые (01.07.2015) и повторные (11.08.2015) торги залогового и не залогового имущества ООО «КП ЖКЗ». Проведенные торги организатором торгов признаны несостоявшимися ввиду отсутствия заявок.

Конкурсным управляющим в адрес залогового кредитора 11.09.2015 было направлено уведомление почтовой связью и телеграмма об оставлении заложенного имущества за собой в порядке ст. 138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». 

В адрес конкурсного управляющего от залогового кредитора в течение 30 дней со дня признания повторных торгов несостоявшимися, не поступило заявление об оставлении предмета залога за собой и документа об оплате денежных средств в порядке, установленном в п.3 ст.138 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Конкурсным управляющим в адрес исполнителя 11.09.2015 было направлено поручение о продаже заложенного имущества посредством публичного предложения.

20.11.2015 в адрес должника в лице конкурсного управляющего ФИО3 поступило письмо (исх. №11) от Исполнителя - ООО «ЦКТ», в котором последний сообщил о том, что в связи с тем, что Федеральным законом от 22.12.2014 № 432-ФЗ внесены изменения в положения пункта 4 статьи 139 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», ранее утвержденные Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «КП ЖКЗ» (свободное от залога имущество) и представленного в залог ООО «Ваша марка» в соответствии с заключенным договором ипотеки № 620508027/И-1 от 13.03.2008, реализуемого в рамках конкурсного производства по делу № А35-11799/2012, не соответствуют действующим нормам Закона о банкротстве и  подлежат изменению. Заказчиком в адрес залогового кредитора был направлен проект изменений в Предложения, также было созвано собрание кредиторов с целью утверждения изменений, вносимых  в Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «КП ЖКЗ» (свободное от залога имущество).

С учетом того, что от залогового кредитора в адрес конкурсного управляющего не поступили изменения в Предложения, а собранием кредиторов не были утверждены изменения Предложения о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «КП ЖКЗ» (свободное от залога имущество), конкурсный управляющий ООО «КП ЖКЗ» ФИО3 обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлениями:

- о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором - ООО «Племптица КП» по внесению изменений в Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения;

 - о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и кредитором по внесению изменений в Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника путем публичного предложения.

Определением Арбитражного суда Курской области от 08.09.2016 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и залоговым кредитором - ООО «Племптица КП» по внесению изменений в Положение о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения; - о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и кредитором по внесению изменений в Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи имущества должника путем публичного предложения.

Поскольку порядок продажи имущества посредством публичного предложения определен кредиторами не был, сообщение о продаже предприятия или части имущества должника посредством публичного предложения не было опубликовано в официальном издании до 22.06.2015.

Пунктом  6 ст. 4 Федерального закона от 23.06.2016 №222-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» были внесены  изменения в   ст. 110 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», которые  подлежали  применению с 01.09.2016 в силу п. 4 ст. 13 Федерального закона от 23.06.2016 N 222-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

В силу п. 1 ст. 139 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»  в течение месяца с даты окончания инвентаризации и оценки имущества должника конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов на утверждение предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи предприятия должника, иного имущества должника (далее также - имущество должника). В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов указанных предложений порядок, сроки и условия продажи такого имущества не утверждены собранием кредиторов или комитетом кредиторов, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи имущества должника.

Продажа предприятия, а также иного имущества должника осуществляется в порядке и на условиях, которые установлены пунктами 3 - 8 ст. 110 - 111 Закона о банкротстве, с особенностями, предусмотренными главой 7 указанного Закона. Пунктом 3 статьи 140 Закона о банкротстве предусмотрено, что в случае наличия между конкурсным управляющим и собранием кредиторов (комитетом кредиторов) разногласий по вопросу согласования порядка продажи прав требования должника, данные разногласия разрешаются в соответствии с п. 2 ст. 139 Закона.

Из представленных в материалы дела протоколов об определении участников торгов, о результатах проведения открытых торгов по лоту №1 и №2, а также копий платежных поручений (протокол об определении участников торгов по лоту № 1; протокол об определении участников торгов по лоту № 2; протокол о результатах проведения открытых торгов по лоту № 1 (публичное предложение №2181); протокол о результатах проведения открытых торгов по лоту № 2 (публичное предложение №2181); копии платежных поручений от 02.08.20166 №4 и от 21.07.2016 №2) следует, что продажа имущества состоялась.

Как следует из содержания Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества, был предусмотрен порядок продажи на первых и повторных торгах, последующая процедура реализации имущества не была определена.

Учитывая то, что торги были проведены в отношении имущества и в порядке, который не был утвержден залоговым кредитором, собранием кредиторов или судом в установленном нормами ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» порядке, конкурсный управляющий ФИО3 обратилась в Арбитражный суд Курской области с заявлением о признании недействительными торгов по продаже имущества ООО «КП «ЖКЗ» посредством публичного предложения, оформленного протоколом от 18.07.2016 по лоту №1 (публичное предложение №2181), от 18.07.2016 по лоту №2 (публичное предложение №2181), по делу, возбужденному по заявлению Федеральной налоговой службы к ООО «КП ЖКЗ» о признании несостоятельным (банкротом).

Определением от 07.12.2016 в удовлетворении заявления конкурсному управляющему ФИО3 было отказано.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда определение Арбитражного суда Курской области от 07.12.2016 года по делу № А35-11799/2012 отменено. Признаны недействительными торги по продаже имущества ООО «КП «ЖКЗ» посредством публичного предложения, оформленного протоколом от 18.07.2016 по лоту №1 (публичное предложение №2181), от 18.07.2016 по лоту №2 (публичное предложение №2181).

В постановлении Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.05.2017 указано, что 13.10.2014 собранием кредиторов утверждено Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества ООО «КП ЖКЗ» реализуемого в рамках конкурсного производства по делу №А35-11799/2012. ООО «ЦКТ» является привлеченным лицом для оказания услуг ООО «КП ЖКЗ» в лице конкурсного управляющего ФИО3 по организации и проведению открытых торгов по продаже имущества должника. 

Согласно положениям ст. 971 ГК РФ по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

В силу с п. 1 ст. 973 ГК РФ поверенный обязан исполнять данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя. Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время (п.2 ст. 977 ГК РФ).

Конкурсным управляющим в адрес ООО «ЦКТ» 06.07.2016 были направлены телеграмма и требование почтовой связью о приостановлении торгов по лоту №1 и снятии лота № 2 с торгов.

 Письмо конкурсного управляющего с требованием о приостановлении торгов по лоту №1 и снятии лота № 2 с торгов (т.19 л.д.53-55) было получено ООО «ЦКТ» 16.07.2016, при этом в соответствии со сведениями, предоставленными ФГУП «Почта России» в сервисе «Отслеживание почтовых отправлений», 12.07.2016 ООО «ЦКТ» не было получено данное письмо в связи с неудачной попыткой вручения. В письме, адресованным ООО «ЦКТ», конкурсный управляющий указал, что в рамках дела о банкротстве №А35-11799/2012 в порядке, предусмотренном статей 60 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».  В Арбитражном суде Курской области в настоящее время рассматриваются заявления конкурсного управляющего ООО «КП ЖКЗ» ФИО3 о разрешении разногласий, возникших между конкурсным управляющим и ООО «Племптица КП» по внесению изменений в предложения о порядке, о сроке и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения.

В заявлениях конкурсный управляющий просил внести изменения в порядок продаж, в части определения нового организатора торгов на стадии торгов посредством публичного предложения, а также внесения изменений в п.3.12., уточняющих порядок подачи заявок на участие в торгах и проведения торгов посредством публичного предложения. Также конкурсный управляющий сослался на то, что в рамках искового производства рассматривается иск конкурсного управляющего о признании права собственности на пристройку к одноэтажному нежилому зданию общей площадью 200,1 кв.м. расположенном на земельном участке с кадастровым номером 46:06:01:33 01:0081, входящим в лот №2, поскольку произошло изменение площади нежилого здания общей площадью 200,1 кв.м. до 606,2 кв.м. Конкурсный управляющий требовал снять с торгов лот №2 двухэтажное нежилое здание с пристройкой 114,8 кв.м., земельный участок 750,21 кв.м., с кадастровым номером 46:06:01:33 01:0092; одноэтажное нежилое здание 200,1 кв.м.; земельный участок 6,618,33 кв.м. с кадастровым номером 46:06:01:33 01:0081) и приостановить торги по лоту №1.

Требование конкурсного управляющего ООО «ЦКТ» не исполнило.

Исходя из изложенного суд счел возможным  внесение изменений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что материалах дела уже имеется вступившее в законную силу определение Арбитражного суда Курской области от 08.09.2016 о том же предмете и по тем же основаниям, суд апелляционной инстанции не может признать состоятельными.

Определением Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 суд утвердил изменения только в пункты 3.5 и 3.7 Предложения о порядке, о сроках и об условиях продажи залогового имущества должника путем публичного предложения.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что новых предложений после вынесенного определения Арбитражного суда Курской области от 08.09.2016 ему, как залоговому кредитору, не представлялись и не предлагались для утверждения, суд апелляционной инстанции отклоняет, поскольку  направление предложений подтверждается        представленной в материалы дела почтовой квитанцией от 08.06.2017 с почтовым идентификатором 24972011000921.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы не могут быть приняты судом апелляционной инстанции в качестве основания для отмены определения арбитражного суда, поскольку выводов суда первой инстанции они не опровергают, а выражают лишь несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено убедительных доводов, которые могли бы повлечь отмену обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно ч. 4 ст.270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 по делу №А35-11799/2012 по приведенным в апелляционной жалобе доводам.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Курской области от 06.09.2017 по делу №А35-11799/2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Племптица КП» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Центрального округа в месячный срок  через арбитражный суд первой инстанции.

      Председательствующий судья                                        Л.М. Мокроусова 

      Судьи                                                                                 Е.А. Безбородов

                                                                                                ФИО1