АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-14949/2018

г. Оренбург

16 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена       14 мая 2019 года

В полном объеме решение изготовлено        16 мая 2019 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи          Сукачевой Н.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2, ОГРНИП 311565814500039, ИНН 

<

***>,                   г. Орск, Оренбургская область, 

к открытому акционерному обществу «Энергосбыт Плюс»,                               ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, автодорога Балтия, Красногорский района, Московская область, 

третье лицо, не заявляющее самостоятельные требования относительно предмета спора: публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» - Оренбургэнерго, 

ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, г.Саратов,

о взыскании 119 775 руб. 25 коп., 

В судебном заседании приняли участие

представитель истца ФИО3 по доверенности от 28.08.2018, ФИО2 индивидуальный предприниматель, 

представитель ответчика ФИО4 по доверенности от 20.12.2017, 

представитель третьего лица ФИО5 по доверенности                     № Д/19-19 от 22.01.2019.

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Энергосбыт Плюс» о взыскании  119 775 руб. 25 коп. убытков, в том числе 118 428 руб. 25 коп. возврат оплаты за безучетное потребление энергии по акту от 09.02.2018 № 0172 за период  с 31.01.2018 по 09.02.2018, 1 347 руб. платы за повторное подключение подстанции, а также 30 000 руб. представительских расходов.

Определением суда от 31.01.2019 дело назначено к рассмотрению в общем порядке, к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Волги» - Оренбургэнерго.

Истец в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме.

Ответчик против удовлетворения исковых требований возражал, пояснил, что истцу произведен расчет безучетного потребления в соответствии с действующим законодательством. Расчет безучетного потребления произведен на основании акта безучетного потребления, который составлен в ходе ежемесячного снятия показаний приборов учета электрической энергии установленного в ТП 568 сетевой организацией, в котором зафиксирован срыв пломбы на дверце вводного распределительного устройства.

Истец в судебном заседании заявил ходатайство о вызове в качестве свидетеля лицо, в присутствии которого производилось снятие пломб с дверцы вводного распределительного устройства.

Ответчик, третье лицо возражали против удовлетворения ходатайства.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое из лиц, участвующих в деле, обязано доказать те обстоятельства, на которые это лицо ссылается как на основания своих требований или возражений.

Согласно частям 1, 2 статьи 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, консультации специалистов, показания свидетелей, аудио- и видеозаписи, иные документы и материалы.

В части 1 статьи 88 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд вызывает свидетеля для участия в арбитражном процессе. Лицо, ходатайствующее о вызове свидетеля, обязано указать какие обстоятельства, имеющие значение для дела, может подтвердить свидетель, и сообщить суду его фамилию, имя, отчество и место жительства.

По смыслу вышеназванной статьи удовлетворение ходатайства о вызове и допросе в качестве свидетелей определенных лиц представляет собой право, а не обязанность суда. Наличие у суда такого права предполагает оценку необходимости вызова лица для дачи показаний.

В соответствии со статьей 68 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. Иных доводов заявителем о необходимости в показаниях данного свидетеля не приведено. 

Суд отклонил ходатайство истца о вызове свидетеля в судебное заседание.

Стороны не заявили ходатайства о необходимости предоставления дополнительных доказательств. При таких обстоятельствах суд рассматривает дело, исходя из совокупности имеющихся в деле доказательств, с учетом положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При  рассмотрении материалов дела, судом установлены следующие обстоятельства.

Между ИП ФИО2 (абонент) и ОАО «Оребургэнергосбыт» (энергоснабжающая организация) заключен договор энергоснабжения от 01.12.20111 № 28130.

Согласно пункту 1.1 договора энергоснабжающая организация обязуется продавать абоненту электрическую энергию в согласованных объемах в точках поставки, а абонент - принять электрическую энергию и оплатить, в сроки и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 2.2.1 договора энергоснабжающая организация имеет право беспрепятственного доступа к электрическим установкам, средствам учета и необходимой технической документации абонента (в том числе с привлечением сетевой компании) для проверки соблюдения абонентом условий заключенного договора, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии (в том числе для проведения инструментальной и визуальной проверки), а также наличия у абонента оснований для потребления электрической энергии (п. 151 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные Постановлением Правительства №530 от 31.08.2006, далее по тексту - Основные положения), а также для введения ограничения режима потребления электроэнергии (п. 167 Основных положений).

В свою очередь в соответствии с пунктом 3.1.4 договора абонент обязуется сообщать ЭО, сетевой компании незамедлительно обо всех нарушениях схем учета и неисправностях в работе расчетных средств учета, оборудования принадлежащего сетевой компании, но находящегося в помещении или на территории абонента.

В обоснование исковых требований истец пояснил, что сетевой организации при проверке приборов учета зафиксирован факт безучтенного потребления истцом электрической энергии, в связи со срывом пломб на ВРУ магазина «электромаркет».

Согласно акту № 0172 от 09.02.2018 (л.д. 61, т.1)  выявленное нарушение порядка учета электрической энергии на объекте - магазин, по адресу: ул. Вокзальное шоссе, 34 выразилось в следующем: сорвана пломба с дверцы вводного шкафа.

С указанным актом истец не согласен, поскольку полагает, что нарушение пломбы на двери вводного шкафа не является фактом безучетного потребления. Указанный шкаф является электрошкафом в котором установлены трансформаторы тока, предохранители. Правилами предусмотрена пломбировка крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам. Пломбировка вводного шкафа лишает истца возможности эксплуатации и обслуживанию электрики вводного шкафа, и здания в целом, создавая аварийную ситуацию.

В связи с принудительным отключением электроэнергии истец, имея возражения в отношении факта о безучетном потреблении электрической энергии погасил задолженность по потребленную электрическую энергию за февраль 2018 года, понес убытки в виде стоимости безучетной электрической энергии и стоимости платы за повторное подключение к электрической энергии.

Кроме того истец понес расходы в размере 30 000 руб. на услуги представителя.

Суд считает, что, отказывая в удовлетворении исковых требований, обоснованно исходил из следующего.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. При этом односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается (статья 310 ГК РФ). Только надлежащее исполнение прекращает обязательство (пункт 1 статьи 408 ГК РФ).

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними (пункт 2 статьи 539 ГК РФ).

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что количество поданной энергоснабжающей организацией и использованной абонентом энергии определяется в соответствии с данными учета об ее фактическом потреблении.

В силу пункта 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 3 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Как следует из материалов дела, 01.03.2013 между ИП ФИО2 и ОАО «Энергосбыт Плюс» заключен договор энергоснабжения № 28130 от 01.12.2011, определены точки поставки – магазин расположенный по адресу ул. Вокзальное шоссе, 34.

Согласно акту разграничения балансовой принадлежности            № 581-20Б(470-20) от 16.03.2016 (л.д. 63, т. 1) и акту разграничения эксплуатационной ответственности  сторон № 581-20Э(470-20) от 16.03.2016 (л.д.64-65, т. 1) энергопринимающие устройства ИП ФИО2 подключены к сетям ПАО «МРСК Волги».

В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности граница балансовой принадлежности сторон установлена «по контактам подключения верхних клемм автоматического выключателя ВА-47 в РУ-0,4кВ ТП 568». 

На границе балансовой принадлежности находятся технологически соединительные элементы электрической сети: ТП 568; автоматический выключатель ВА-47 в РУ-0,4кВ ТП 568, отходящая линия Л-0,4кВ от РУ 0,4кВ ТП 568, электрические сети и электрооборудование магазина «Электромагнит» по адресу                        ул. Вокзальное шоссе 34.

Указанные акты устанавливают тот факт, что энергопринимающие устройства истца надлежащим образом присоединены к электрическим сетям.

В соответствии с приложением № 2 к договору энергоснабжения прибор учета установлен в ВРУ -0,4 кВ.

В адрес ПАО «МРСК Волги» каких-либо уведомлений об аварийной ситуации, а именно отключение электрической энергии и срыве пломб от ОАО «Энергосбыт Плюс», ООО «Орские Электрические Сети»,  ИП ФИО2 не поступало.

ОАО «Энергосбыт Плюс» письмом №70801-07-2647 от 02.02.2018 просило ПАО «МРСК Волги» направить представителя сетевой компании для опломбирования прибора учета электроэнергии в связи с поступившим обращением ИП ФИО2 

Представителями сетевой организации 09.02.2018, в рамках указанного обращения выявлен факт нарушения пломб № 00019299, № 00019300, установленных 09.11.2016, и наличия  доступа                              к токоведущим частям ПУ, о чем составлен акт о безучетном пользовании электрической энергии № 0172 от 09.02.2018                            (л.д. 61-62, т.1).

Таким образом, сетевой организацией МРСК «Волги» зафиксирован срыва пломб на дверце вводного распределительного устройства (ВРУ). 

Вводное распределительное устройство (ВРУ) ИП ФИО2, установленное в магазине «Электромагнит» по адресу ул. Вокзальное шоссе 34, представляет из себя металлический шкаф состоящий из:

-верхнего отдела учета, где расположен прибор учета электрической энергии и подключенный к нему электрический кабель. На внешней стороне дверцы шкафа расположено смотровое окно для снятия показаний приборов учета, т.е. отсутствует необходимость вскрытия опломбированной дверцы. Дверь была опломбирована пломбой № 19299;

-нижнего отдела учета, где расположены распределительные устройства, в том числе плавкие вставки, рубильник (коммутационный аппарат) для отключения питания от вводного кабеля и проведения работ в распределительном устройстве. Ручка от рубильника выведена на внешнюю панель металлического шкафа. Дверь была опломбирована пломбой № 19300.

Пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденного Постановлением Правительства № 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения                      № 442) предусмотрено, что безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Согласно правовой позиции Верховного суда РФ, изложенной в определении по делу № 301-ЭС17-8833 от 27.09.2017, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

По факту выявленного безучетного потребления сетевой организацией составляется акт о безучетном потреблении в соответствии с пунктом 193 Основных положений № 442.

В соответствии с пунктом 2.1 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики Российской Федерации от 19.09.1996, Министерством строительства Российской Федерации 26.09.1996 (далее - Правила учета электрической энергии) основной целью учета электроэнергии является получение достоверной информации о производстве, передаче, распределении и потреблении электрической энергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений, что указано в подпункте 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии от 19.09.1996.

Пунктом 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, предусмотрено, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. 

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6 (далее - ПТЭЭП, Правила № 6) обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии, потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. 

В соответствии с пунктом 136 Основных положений № 442 под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Как указано в пункте 3.5. Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем РФ 26.09.1996 средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

В соответствии с пунктом 2.11.6. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденной Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 № 6 (далее-Правила технической эксплуатации) все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе. На время ремонта средств измерений или учета при работающем технологическом энергооборудовании вместо них должны быть установлены резервные средства.

Согласно пункту 1.2.2 потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил, правил безопасности и других нормативно-технических документов (далее - НТД).

Таким образом, потребитель несет обязанность за сохранность пломб и знаков визуального контроля всей системы учета. А факт срыва пломбы является самостоятельным квалифицирующим признаком безучетного потребления в силу пункта 2 Основных положений № 442, а также с учетом позиции Верховного суда РФ, изложенной в определении по делу  № 301-ЭС17-8833 от 27.09.2017.

В пункте 2.11.18 ПТЭЭП указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики.

Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Таким образом, из совокупности норм следует, что опломбировка электрического шкафа, вводного рубильника, являющегося совокупностью средств измерения и дополнительного оборудования, является обязательной, во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, в случае, если в электрическом щите (шкафу) имеются открытые токоведущие части.

Наличие или отсутствие открытых токоведущих частей устанавливается в ходе осмотра специалистами в каждом конкретном случае, в ходе поверки узла учета электроэнергии.

Согласно пункту 2.11.18 ПТЭЭП и пункту 136 Основных положений № 442 вводный рубильник (автомат) относится к совокупности приборов, составляющих измерительный комплекс, который должен быть опломбирован для исключения возможности несанкционированного доступа к цепям узла учета.

Таким образом, пломбировка электрического шкафа, вводного рубильника, являющегося совокупностью средств измерения и дополнительного оборудования, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

В данной ситуации системой учета ИП ФИО2 является вводно-распределительные устройства (ВРУ).

ВРУ представляет собой электротехническое устройство низкого напряжения, содержащее аппаратуру, обеспечивающую возможность ввода, распределения и учета электроэнергии, а также управления и защиты отходящих распределительных и групповых электрических цепей в жилых и общественных зданиях, которая размещена в виде соответствующих функциональных блоков в одной или нескольких соединенных между собой (механически и электрически) панелях или в одном шкафу, в зависимости от типа здания. ("ГОСТ 32396-2013. Межгосударственный стандарт. Устройства вводно-распределительные для жилых и общественных зданий. Общие технические условия").

Таким образом, указанный шкаф является частью системы учета электрической энергии и открытый доступ внутрь которого позволит исказить данные комплекса системы учета.

Опломбировка ВРУ была осуществлена сетевой организации путем установки двух пломб на дверцы шкафа ВРУ, в котором расположена система учета ИП ФИО2 Опломбирование ВРУ путем установки пломб непосредственно на дверцы шкафа не противоречит действующим нормативно-правовым актам. Целью пломбировки ВРУ является недопущение доступа к токоведущим частям до прибора учета, позволяющим пользоваться электроэнергией в обход прибора учета, поскольку при отсутствии пломбы возможно потребление электроэнергии путем присоединения нагрузки непосредственно к вводному автомату, при этом прибор учета не будет учитывать потребляемую электроэнергию.

Соответственно, наличие двух пломб на дверцах шкафа ВРУ исключало возможность доступа в ВРУ и токоведущим частям, расположенным до прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442). Способы проверок в целях выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии законодателем не регламентированы, запрет на осуществление вскрытия приборов учета представителями сетевой организации, которые уполномочены проводить проверки, и обязаны выявлять безучетное и бездоговорное потребление электрической энергии, не установлен. 

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. При этом под безучетным потреблением в соответствии с пунктом 2 Основных положений № 442 понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

По смыслу названной нормы под безучетным потреблением следует понимать любое вмешательство в прибор учета, как в форме действия, так и в форме бездействия со стороны потребителя, которое могло повлечь искажение данных такого прибора учета. 

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучтеное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц. 

Акт составлен в отношении истца в присутствии индивидуального предпринимателя, который обеспечил доступ к прибору учета, находился при проведении проверки и подписал акт.

Акт содержит все необходимые сведения о потребителе, способе и месте безучетного потребления, о приборе учета, сведения о предыдущей проверке. Возражений относительно составления акта истец не заявил.

Применительно к рассматриваемой ситуации спорный акт соответствует указанным выше требованиям, содержит указание на способ безучетного потребления электрической энергии - срыв пломбы с вводного шкафа, полагать иного у суда не имеются основания.

В случае возникновения сомнений в правильности произведенного ответчиком расчета безучетного потребления электроэнергии, истец не лишен возможности обратиться энергоснабжающую организацию за соответствующими разъяснениями. 

Период безучетного потребления определен с 31.01.2018 по 09.02.2018.

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Как указано в подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется по формуле:

W=Pмакс    -Т

18360 кВт.ч (объем, рассчитанный сетевой организацией в акте № 0172 как произведение максимальной мощности энергопринимающего устройства:

 85кВт*216 ч.(9 дней*24ч))*5,46639 руб. (цена) = 118 428,48 руб.

По смыслу положений статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые получило бы лицо при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В силу пункта 1 статьи 393 названного Кодекса на лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, возлагается обязанность по возмещению убытков, причиненных его контрагенту такими действиями.

Исходя из изложенного взыскание убытков представляет собой меру гражданско-правовой ответственности, применение которой является возможным лишь при наличии совокупности предусмотренных законом условий:

- доказан факт нарушения права;

- доказан факт наличия и размер понесенных убытков;

- доказана причинно-следственную связь между нарушением права (вина) и возникшими убытками.

Обязательным условием для наступления деликтной ответственности является наличие состава гражданского правонарушения, включающего наступление вреда, противоправность поведения и вину причинителя вреда, а также причинно-следственную связь между поведением причинителя вреда и наступившим ущербом. Отсутствие одного из элементов вышеуказанного состава правонарушения влечет за собой отказ суда в удовлетворении иска.

Поскольку факт безучетного потребления электроэнергии признан доказанным, суд пришел к выводу о наличии у ответчика правовых оснований для определения объема потребленной ИП ФИО2 электроэнергии по акту безучетного потребления расчетным способом. 

ОАО «Энергосбыт Плюс» осуществило расчет безучетного потребления в соответствии с действующим законодательством, судом расчет проверен и признан арифметически верным.

В материалы дела не представлены доказательства того, что именно в результате действий/бездействия ответчика возникли убытки, не доказаны противоправность поведения, причинно-следственная связь и виновность ответчика, не представлены иные доказательства, обосновывающие вину ответчика.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, которые предусматривают наличие обстоятельств, при которых вводится ограничение режима потребления электрической энергии, порядок введения ограничений и возмещения убытков, возникших в связи с введением ограничений.

Согласно пунктам 2 и 4 указанных Правил № 442 ограничение режима потребления электрической энергии вводится при неисполнении потребителем своих обязательств по оплате электрической энергии (мощности) на основании письменного уведомления о необходимости введения ограничения режима потребления, переданного в сетевую организацию. Ограничение режима потребления вводится сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии в точке (точках) поставки потребителя, в отношении которого требуется введение ограничения режима потребления (пункт 5 Правил).

В рассматриваемом случае право энергоснабжающей организации, как гарантирующего поставщика на ограничение потребления электроэнергии в отношении потребителя-должника предусмотрено как договором, так и действующим законодательством.

Из приведенного выше следует, что отключение электроэнергии имело место после нарушения истцом условий договора об оплате стоимости потребленной электрической энергии.

Поскольку истцом не доказан факт нарушения его права в виде отключения электрической энергии на объектах, принадлежащих ему, то затраты по восстановлению подачи электроэнергии в сумме                  1 347 руб. не являются убытками истца, понесенными в целях восстановления нарушенного права в результате неправомерных действий ответчика.

Обязанность доказать такие обстоятельства - процессуальная обязанность истца, которая им не исполнена.

Таким образом, оснований для удовлетворения исковых требований о взыскании убытков у суда не имеются.

Суд также отмечает, что избранный истцом способ защиты права не предусмотрен статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку акт о неучтенном потреблении электроэнергии не может рассматриваться в качестве оснований возникновения у истца гражданских прав и обязанностей, так как он только фиксирует обстоятельства, наличие которых дает основания ответчику для расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии.

Согласно статье 101 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

К судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), расходы юридического лица на уведомление о корпоративном споре в случае, если федеральным законом предусмотрена обязанность такого уведомления, и другие расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде (статья 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу частей 1, 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

Судебные издержки возникают в сфере процессуальных отношений и должны быть реально понесены стороной для восстановления нарушенного права в судебном порядке. При рассмотрении арбитражным судом вопроса о возмещении судебных издержек в виде расходов на ведение дел представителем в арбитражном суде и оплату юридических услуг в сфере арбитражного судопроизводства лицу, обратившемуся с таким требованием, необходимо также доказать наличие причинно-следственной связи между возникшими расходами и действиями другой стороны арбитражного процесса.

В силу частей 1, 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. Расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.

Поскольку в удовлетворении исковых требований судом отказано, на основании статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, понесенные истцом расходы на оплату услуг представителя в размере 30 000 руб. взысканию не подлежат. 

В соответствии с положениями статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины по делу также относятся на истца (справка арбитражного суда от 22.11.2018 по платежному поручению № 351 от 12.10.2018).

Руководствуясь статьями 110, 167 - 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  арбитражный суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований индивидуальному предпринимателю ФИО2 отказать.

Во взыскании представительских расходов индивидуальному предпринимателю ФИО2 отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через Арбитражный суд Оренбургской области. 

        Судья                            Н.Ф. Сукачева