ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-16742/2024

Дело № А40-272833/23

г. Москва

28 мая 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 28 мая 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Валиева В.Р., 

судей: Веклича Б.С., Гузеевой О.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Широковой О.Н., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ "БАНК КАЗАНИ" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 января 2024 года 

по делу № А40-272833/23,

по иску ФОНДА КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ

к ООО КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ "БАНК КАЗАНИ" третье лицо: ООО "ИНЖСИСТЕМСЕРВИС" 

о взыскании

при участии в судебном заседании представителей: 

от истца: не явился, извещен; от ответчика: не явился, извещен; 

от третьего лица: не явился, извещен;

 

У С Т А Н О В И Л

ФОНД КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ГОРОДА МОСКВЫ (далее истец) обратился в Арбитражный суд города Москвы к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ "БАНК КАЗАНИ" (далее отвтечик) о взыскании  неустойки за период с 10.10.2023г. по 30.10.2023г. в размере 163 984 руб. 70 коп.  (с учетом отказа от иска в части взыскания основного долга и уточнения требования о взыскании неустойки).

Решением суда от 31 января 2024 года принят частичный отказ от иска, уточненные исковые требования удовлетворены.

С решением не согласился ответчик, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение отменить и принять новый судебный акт.

Исследовав письменные доказательства, имеющиеся в деле, судебная коллегия находит решение суда от 31 января 2024 года подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов судебного дела, между Фондом капитального ремонта многоквартирных домов города Москвы (далее - Фонд, Бенефициар, Заказчик, Истец) и Обществом с ограниченной ответственностью "ИНЖСИСТЕМСЕРВИС" (далее - Принципал, Генподрядчик, Третье лицо) был заключен Договор № ПКР -008222-21 от 15.09.2021г. на выполнение работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества многоквартирного дома и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме по адресу : 

<

...> (далее - Договор).

Во исполнение обеспечения обязательств по вышеуказанному Договору Обществу с ограниченной ответственностью "ИНЖСИСТЕМСЕРВИС" ОБЩЕСТВОМ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ КОММЕРЧЕСКИЙ БАНК ЭКОНОМИЧЕСКОГО РАЗВИТИЯ "БАНК КАЗАНИ" выдана банковская гарантия № БГ-32213/23 от 06.04.2023г.

Банковская гарантия вступает в силу с 06.04.2023г. и действует по 10.10.2023г. (включительно) (пункт 16 Банковской гарантии).

Гарант безотзывно обязуется выплатить Бенефициару любую сумму , не превышающую 7 808 795,35 руб. в течение 5 банковских дней с момента поступления письменного требования Бенефициара, содержащего указание на то, в чем состоит нарушение Принципалом обязательства, в обеспечение которых выдана Банковская гарантия.

Согласно п. 2 Банковской гарантии Бенефициар имеет безусловное право на истребование суммы банковской гарантии полностью или частично в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения Принципалом всех обязательств по вышеуказанному договору в предусмотренные сроки и/или расторжения договора.

В соответствии с п. 3 Банковской гарантии банковская гарантия обеспечивает исполнение Принципалом обязательств по указанному выше договору, в том числе по уплате неустоек (пени, штрафов) и иных платежей предусмотренных договором, начисленных с момента возникновения у Бенефициара права на их начисления, по возврату авансового платежа в случае неисполнения обязательств по договору.

Предметом Договора является обязанность Генподрядчика в соответствии с Техническим заданием (Приложение № 10 к Договору) своими силами и средствами и/или силами привлеченных субподрядных организаций, за свой счет, с использованием собственных материалов, конструкций, изделий и оборудования выполнить весь комплекс работ по разработке проектной документации по капитальному ремонту общего имущества и выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домах (далее «Работы») в соответствии с Графиком производства и стоимости работ (Приложение № 1 к Договору), по адресу, предусмотренным Адресным перечнем (Приложение № 2 к Договору), (далее «Объект»), включая разработку проектной документации, выполнение строительно- монтажных работ на каждом Объекте, поставку Материалов, Изделий, Конструкций, своевременное .ранение недостатков (дефектов), сдачу выполненных работ по разработке проектной документации по Акту приемки выполненных работ по разработке проектной документации, сдачу выполненных работ по системе (элементу) здания по Акту приемки выполненных работ по элементу (системе) здания, сдачу Объекта(-ов) по Акту приемки выполненных работ по Объекту, выполнение обязательств в течение Гарантийного срока, выполнение иных, неразрывно связанных работ.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом суда первой инстанции о правильности расчета неустойки в силу следующего.

         07.08.2023г. платежным поручением №709 ответчик перечислил истцу по его требованию от 21.07.2023г. № ФИР-ПИР-3434/23 денежные средства в размере 119 670,44 руб.

Впоследствии данное требование было отозвано истцом, при этом возврат денежных средств в размере 119 670,44 руб. истцом возвращены не были.

Пунктом 4 банковской гарантии стороны определили, что обязательства Гаранта перед Бенефициаром но настоящей независимой гарантии ограниченны суммой, указанной в пункте 1 настоящей независимой гарантии и уменьшаются по мере осуществления Гарантом платежей по настоящей независимой гарантии.

04.10.2023 в адрес ответчика поступило требование истца от 28.09.2023г. № ФИР-ПИР- 4638/23 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии в размере 7 808 795,35 руб., т.е. на всю сумму банковской гарантии, без учета перечисленных ответчиком и не возвращенных истцом денежных средств в размере 119 670,44 руб.

Таким образом,  истец нарушил условие банковской гарантии в части предъявления требования от 28.09.2023г. № ФИР-ПИР-4638/23 в размере 7 808 795,35 руб., что послужило основанием для приостановления платежа до получения соответствующего пояснения и/или зачета ранее перечисленных и не возвращенных истцом денежных средств в размере 119 670,44 руб.

Впоследствии получив пояснения истца о том, что ранее перечисленная денежная сумма в размере 119 670,44 руб. будет возвращена ответчику, основания для приостановления платежа отпали, ответчик исполнил свои обязательства - осуществил выплату денежных средств по требованию истца от 28.09.2023г. № ФИР-ПИР-4638/23 за минусом 119 670,44 руб.

31.10.2023г. платежным поручением № 111377 от 31.10.2023г. истец возвратил ответчику денежные средства в размере 119 670,44 руб., в связи с чем ООО КБЭР «Банк Казани», в срок установленный пунктом 1 банковской гарантии, осуществил доплату требования истца от 28.09.2023г. № ФИР-ПИР-4638/23 в размере 119 670,44 руб., что подтверждается платежным поручением № 435 от 07.11.2023г.        

Кроме того, пунктом 10 банковской гарантии установлено, что неустойку следует начислять начиная с 6 рабочего дня от даты получения Гарантом (ООО КБЭР «Банк Казани») требования Бенефициара (ФКР Москвы).

Поскольку требование истца от 28.09.2023г. № ФИР-ПИР-4638/23 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии поступило в адрес ответчика 04.10.2024г., то согласно пункту 10 банковской гарантии, неустойку следует начислять с шестого рабочего дня от даты получения - 12.10.2023г.

В этой связи судебная коллегия устанавливает следующий расчет неустойки: (7 808 795,35 руб. – 119 670,44 руб.) х 18 дней (с 12.10.2023г. по 30.10.2023г.) = 138 404,25 руб.

Поскольку частичный отказ от иска связан с добровольным удовлетворением требований истца до возбуждения производства по делу, госпошлина, уплаченная истцом при обращении с иском, приходящаяся на частичный отказ от иска, подлежит возврату истцу из бюджета в сумме 30 786 руб. (50%, ст.ст. 333.22, 333.40 НК РФ), в остальном расходы сторон по оплате госпошлины за рассмотрение иска и апелляционной жалобы распределяются пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, в результате чего с ответчика в пользу истца следует взыскать 623 руб. (ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 3 части 1 статьи  270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л

Решение Арбитражного суда города Москвы от 31 января 2024 года по делу № А40-272833/23 изменить. Взыскать с ООО КБЭР «Банк Казани» в пользу ФКР Москвы 138 404 руб. 25 коп. неустойки, 623 руб. в возмещение расходов по оплате госпошлины, в остальной части иска отказать.

Возвратить ФКР Москвы 30 786 руб. госпошлины, уплаченной по платежному поручению №111998 от 02.11.2023г. за рассмотрение иска из федерального бюджета, в части принятия отказа от иска и прекращения производства по делу о взыскании 7 808 795 руб. 35 коп. основного долга решение суда от 31 января 2024 года по делу № А40-272833/23 оставить без изменения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                             В.Р. Валиев

 

судьи                                                                                                                       Б.С. Веклич 

 

                                                                                                                      О.С. Гузеева 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.