АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru 

РЕШЕНИЕ

 Именем Российской Федерации

Дело № А40-71378/23-47-587

г. Москва

15 ноября 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 16 октября 2023года  Полный текст решения изготовлен 15 ноября 2023 года  

Арбитражный суд в составе судьи Эльдеева А.А., при ведении протокола судебного  заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по  исковому заявлению (заявлению) Акционерного общества "МОСЭНЕРГОСБЫТ"  (ИНН: 

<

***>)  

к ответчику ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "РОССЕТИ  МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" (ИНН: 

<

***>)  

третьи лица 

1. Общество с ограниченной ответственностью "ТРИКОЛОР-ДОМОДЕДОВО" (ИНН:  

<

***>)  

2. ФИО2 

3. МУНИЦИПАЛЬНОЕ УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ ГОРОДСКОГО ОКРУГА  ДОМОДЕДОВО "ТЕПЛОСЕТЬ" (ИНН: 

<

***>)  

о взыскании задолженности при участии представителей: согласно протоколу  

УСТАНОВИЛ:

АО «МОСЭНЕРГОСБЫТ» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к  ПАО «Россети Московский регион» о взыскании  

1 387 714, 11 руб. основного долга за электрическую энергию в целях  компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих  Ответчику сетях,  

191 483, 75 руб. неустойки за период с 20.04.2022 по 16.02.2023, а также с  17.02.2023 по день фактического исполнения обязательства,  

с учетом принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ письменного уточнения,  третьи лица ООО "ТРИКОЛОР-ДОМОДЕДОВО", ФИО2,  МУНИЦИПАЛЬНОЕ УНИТАРНОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ ГОРОДСКОГО ОКРУГА  ДОМОДЕДОВО "ТЕПЛОСЕТЬ".  

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в иске  обстоятельствам с учетом письменных пояснений, а также принятого судом в порядке  ст.49 АПК РФ письменного уточнения.  

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве с пояснениями  доводам.  

Третьим лицом МУНИЦИПАЛЬНЫМ УНИТАРНЫМ ПРЕДПРИЯТИЕМ  ГОРОДСКОГО ОКРУГА ДОМОДЕДОВО "ТЕПЛОСЕТЬ" представлены пояснения по  иску.  

Третьими лицами ООО "ТРИКОЛОР-ДОМОДЕДОВО" и ФИО2  пояснения в порядке ст. 81 АПК РФ не представлены.  

Выслушав представителей истца и ответчика, изучив материалы дела, оценив  представленные доказательства с позиции статьи 71 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд пришел к выводу об частичном удовлетворении  заявленных требований исходя из следующего.  

Как следует из материалов дела, АО «Мосэнергосбыт» (далее - Истец) является  гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории города Москвы и  Московской области, ПАО «Россети Московский регион» (Ответчик) является сетевой  организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии на территории  города Москвы.  

Особенности статусов лиц, являющихся гарантирующим поставщиком и сетевой  организацией, правила их деятельности на розничных рынках электрической энергии, а  также порядок взаимодействия с лицами, осуществляющими потребление  электрической энергии, урегулированы:  

- Основными положениями функционирования розничных рынков  электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской  Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения);  

- Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче  электрической энергии и оказания таких услуг, утвержденными постановлением  Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила  недискриминационного доступа);  

- иными нормативными правовыми актами в сфере электроэнергетики, а также  нормами гражданского законодательства Российской Федерации.  

Между АО «Мосэнергосбыт» и ПАО «Россети Московский регион» заключен  договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 17-3916 от 04.09.2007  (далее – Договор).  

Данный Договор предусматривает следующие встречные обязательства Истца и  Ответчика:  

а) Истец обязан оплачивать Ответчику оказанные им услуги по передаче  электрической энергии;  

б) Ответчик обязан оплачивать Истцу стоимость электрической энергии в целях  компенсации потерь в сетях.  

Договор заключен сторонами в интересах потребителей электроэнергии,  приобретающих электрическую энергию (мощность) у Истца по договорам  энергоснабжения (п.1.1, 1.2 Договора).  

Потребителем услуг по передаче электрической энергии согласно п. 4 Правил  недискриминационного доступа № 861 является абонент по договору энергоснабжения.  

Согласно п. 7.5 Договора объем услуг Ответчика по передаче определяется  исходя из объема электрической энергии, фактически переданной ПАО «Россети  Московский регион» потребителям Истца.  

Согласно п. 3.2.6 договора (в редакции дополнительных соглашений) Заказчик  ежемесячно предоставляет Исполнителю информацию:  

- о величине полезного отпуска по каждой точке поставки, изменении состояния  договоров энергоснабжения и приборов учета по юридическим лицам в формате  Приложения 18-юр, в срок до 08 числа месяца за расчетным, о величине полезного  отпуска по каждой точке поставки, изменении состояния договоров энергоснабжения и  приборов учета по физическим лицам в формате Приложения 18-физ, в срок до 10  числа месяца следующим за отчетным.  

Согласно п. 7.2 договора, исполнитель в срок не позднее 12 числа месяца,  следующего за расчетным, представляет Заказчику:  

акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; 

ведомость об объемах переданной по Договору (поставленной Потребителям  Заказчика) электроэнергии за расчетный месяц. Акты о безучетном потреблении  Исполнитель представляет Заказчику в порядке, определенном Сторонами в  Приложении № 7 к Договору;  

расчет объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях  компенсации потерь в принадлежащих ему сетях (по форме Приложения № 9.1.)  

акт об оказании услуг по введению полного или частичного ограничения режима  потребления электроэнергии Потребителями и по возобновлению их  электроснабжения,  

акт об оказании услуг по контролю договорных величин потребления  электроэнергии и мощности;  

акт об оказании услуг по внеплановой проверке состояния приборов учета.  

При возникновении у Заказчика обоснованных претензий к объему и (или)  качеству оказанных услуг последний обязан: сделать соответствующую отметку в акте,  указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг,  подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3-х рабочих дней направить  Исполнителю претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг (п. 7.3, п. 7.4  договора).  

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно  условиям настоящего Договора. В этом случае Исполнитель оплачивает  электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам  которого Заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном  неоспариваемой Заказчиком части оказанных услуг к объему, указанному в акте.  Оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования  разногласий по объему и качеству оказанных услуг.  

В качестве претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг по передаче  электроэнергии могут рассматриваться:  

- непредставление Исполнителем ведомости об объемах переданной по  настоящему Договору (поставленной Потребителям Заказчика) электроэнергии за  расчетный месяц;  

- несоответствие показаний приборов учета Потребителя, предоставленных  Исполнителем, показаниями, которые получены Заказчиком в ходе проведенной им  контрольной проверки либо в заявлении Потребителя;  

- несоответствие показаний приборов учета Потребителя, полученных  Заказчиком от Исполнителя и от Потребителя в рамках договора энергоснабжения;  

- определение одной из Сторон объемов переданной электроэнергии способом,  не согласованным Сторонами.  

Объем услуг Ответчика по передаче электрической энергии потребителям  Истца, в том числе третьим лицам, за период март 2022 (за спорный период) был  определен на основании информации о полезном отпуске электрической энергии,  отраженной в формате Приложения 18 (форма-18-юр и 18-физ) к Договору в редакции  Дополнительного соглашения.  

При этом акты оказанных услуг были подписаны Истцом с разногласиями.  

Объем потерь электрической энергии в сетях Ответчика за спорный период  отражен в актах приема – передачи электрической энергии, подписанных Ответчиком  также с разногласиями ввиду разногласий Сторон по полезному отпуску.  

Разногласия Сторон по полезному отпуску, а соответственно, по объему  оказанных Ответчиком услуг и размера фактических потерь в его сетях возникли по  

потребителям ООО «Триколор-Домодедово», МУП «Теплосеть» и Максимову И.В. в  объеме 378 476 кВт*ч.  

Данный объем потребления 378 476 кВт*ч определен Ответчиком расчетным  способом на основании составленного Ответчиком в отношении указанных  потребителей спорных Актов о неучтенном потреблении электроэнергии:  

- № 011266 от 21.07.2022 и № 011269 от 21.07.2022 по потребителю ООО  «Триколор-Домодедово»;  

- № 011259 от 21.07.2022 по потребителю МУП «Теплосеть»;  - № 003036/03-ВЭС-б от 12.08.2022 по потребителю ФИО2  

Истец считает, что Акты составлены с нарушением требований Основных  положений и не могут подтверждать объем оказанных услуг по передаче электрической  энергии, о чем Истец уведомил Ответчика.  

Таким образом, между Истцом и Ответчиком образовался объем разногласий в  части определения объема оказанных услуг (и подлежащих оплате потерь) в  отношении точек поставки абонентов: ООО «Триколор-Домодедово», ФИО2,  МУП «Теплосеть».  

Поскольку Истец не согласился с правомерностью составлений Актов в  отношении указанных потребителей, и считает, что указанный объем электрической  энергии не подлежит включению в объем полезного отпуска по потребителям, в силу  чего Ответчик обязан оплатить объем потерь электрической энергии в сетях.  

Истец указывает, что Акты были составлены с нарушением действующего  законодательства и не могут подтверждать объем оказанных услуг по передаче  электрической энергии, следовательно, указанный объем электрической энергии  подлежит включению в объем потерь электрической энергии, подлежащий оплате  сетевой организацией.  

Согласно уточненному расчету истца, задолженность ответчика составила 

1 387 714, 11 руб. основного долга за электрическую энергию в целях  компенсации потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих  Ответчику сетях,  

191 483, 75 руб. неустойки за период с 20.04.2022 по 16.02.2023, а также с  17.02.2023 по день фактического исполнения обязательства.  

В целях досудебного урегулирования спора в адрес Ответчика были направлены  претензии (представлены в материалы дела) с требованием добровольно оплатить  задолженность по оплате фактических потерь электрической энергии, неисполнение  которых послужило основанием для обращения с настоящим иском.  

Исследовав письменные доказательства, суд установил. 

В соответствии ст. 188 Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012   № 442 (ред. от 30.04.2020) (далее - Основные положения), объем электрической  энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для  целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и  рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления  электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о  неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче  электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого  хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении  которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же  расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим  документом объем безучетного потребления электрической энергии.  

В п. 170 Основных положений закреплено, что проверки расчетных приборов  учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

Согласно п. 177 Основных положений, по факту выявленного в ходе проверки  безучетного потребления или бездоговорного потребления электрической энергии  сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической  энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес:  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица,  осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления может  быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также  в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. В случае если сетевая  организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов  учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления, то акт о  неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим  поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3  рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию.  

При этом, под безучетным потреблением понимается потребление  электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения  (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по  передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета  электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во  вмешательстве в работу прибора учета, измерительного комплекса, измерительных  трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по  установленной схеме вторичными цепями, через которые приборы учета установлены  (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), системы учета, компонентов  интеллектуальной системы учета электрической энергии (мощности) в случаях  нарушения целостности (повреждения) прибора учета, измерительного комплекса,  измерительных трансформаторов, нарушения (повреждения) 8 пломб и (или) знаков  визуального контроля, нанесенных на прибор учета, измерительный комплекс,  измерительные трансформаторы, систему учета, компоненты интеллектуальной  системы электрической энергии (мощности), на приспособления, препятствующие  доступу к ним, расположенные до места установки прибора учета электрической  энергии (точки измерения прибором учета), когда в соответствии с настоящим  документом прибор учета, измерительный комплекс, измерительные трансформаторы,  система учета, компоненты интеллектуальной системы учета электрической энергии  (мощности) установлены в границах балансовой принадлежности потребителя  (покупателя) и (или) в границах земельного участка, принадлежащего такому  потребителю на праве собственности или ином законном основании, на котором  расположены энергопринимающие устройства потребителя (далее - границы  земельного участка) или, если обязанность по обеспечению целостности и сохранности  прибора учета, измерительного комплекса, измерительных трансформаторов (системы  учета) возложена на потребителя (покупателя), а также с нарушением указанного  порядка, обнаруженным в границах балансовой принадлежности потребителя  (покупателя) подключения энергопринимающих устройств до точки измерения  прибором учета или в границах земельного участка потребителя (покупателя)  подключения до точки измерения прибором учета энергопринимающих устройств,  расположенных в границах этого земельного участка, (в ред. Постановления  Правительства РФ от 18.04.2020 N 554).  

Исходя из положений пункта 193 Основных положений в корреспонденции с п.  3.1.1 Договора, истец вправе предъявлять ответчику требование об оплате стоимости  потерь в объеме актов о безучетном потреблении и заявлять разногласия по объему  оказанных услуг, увеличенных на указанный объем, если объем безучетного  потребления электрической энергии выявлен и рассчитансетевой организацией не в  

соответствии с Основными положениями. Если объем безучетного потребления  электрической энергии выявлен и рассчитан сетевой организацией не в соответствии с  Основными положениями, то и оснований для уменьшения объема электрической  энергии, подлежащего покупке соответствующей сетевой организацией для целей  компенсации потерь электрической энергии, увеличения объема услуг по передаче  электрической энергии, оказанных сетевой организацией, на объем безучетного  потребления не имеется.  

В материалы дела представлены спорные Акты о неучтенном потреблении  электроэнергии:  

- № 011266 от 21.07.2022 и № 011269 от 21.07.2022 по потребителю ООО  «Триколор-Домодедово»;  

- № 011259 от 21.07.2022 по потребителю МУП «Теплосеть»; - № 003036/03-ВЭС-б от 12.08.2022 по потребителю ФИО2 

Так, при исследовании спорных актов в отношении МУП «Теплосеть» и ООО  «Триколор-Домодедово» судом установлено следующее.  

Прибор учета электроэнергии Меркурий 230ART-03 № 13680015  трансформаторного включения (ТТ-600/5), установленного в РУ-0,4 кВ, ТП-87, РУ- 0,4кВ на объекте расположенном по адресу: МО, г. Домодедово, п. Чурилково,  (котельная), находится в границах балансовой принадлежности потребителя МУП  «Теплосеть», что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности от  10.11.2016.  

11.07.2022 сотрудниками Ответчика в ходе проведения плановой проверки  прибора учёта электроэнергии № 13680015 было выявлено безучётное потребление  электроэнергии, выразившееся в нарушении целостности пломбы: «Вскрыта пломба на  трансформаторе тока. Номер М110781456».  

Нарушение зафиксировано в Акте инструментальной проверки узла учёта  электроэнергии от 11.07.2022 № 202997. Акт инструментальной проверки подписан  нач. электрослужбы ФИО3, присутствовавшим при проведении проверки.  

На фотографии, сделанной в ходе проверки 11.07.2022 ПУ № 13680015  зафиксировано, что ТТ ф «А» № R 13179 и ТТ ф «В» № R 13183 опломбированы единой  ленточной пломбой. Указанная пломба имеет следы вскрытия в области крышки ТТ ф  «А».  

Пломбировочная лента КТЛ производства ГК «Силтэк» работает на любых  поверхностях. При отклеивании пломбировочной ленты с опечатанного объекта  проявляется защитная надпись «ВСКРЫТО! ОPENED! СИЛтэк SILtech», не  исчезающая при повторном наклеивании.  

МУП «Теплосеть» в письменных пояснениях по делу указывают на то, что Акт  БУП является недействительным, так как потребитель не был извещен о проведении  11.07.2022 инструментальной проверки ПУ № 13680015, в результате которой был  выявлен факт безучетного потребления.  

Между тем, материалами дела опровергается данный довод, поскольку о  проведении 11.07.2022 проверки ПУ № 13680015 потребитель был надлежащим  образом уведомлен, что подтверждается письмом от 30.06.2022 № 590/ДРЭС,  полученным 07.07.2022.  

По итогам проведенной 11.07.2022 проверки ПУ № 13680015 в отношении  потребителя МУП «Теплосеть» в соответствии с требованиями п. 177 Основных  положений и п. 4.5. Договора № 17-3916, ПАО «Россети МР» был составлен Акт БУП  от 21.07.2022 № 011259 (Приложение № 14 отзыва).  

Период в Акте БУП определен с 09.06.2022 по 11.07.2022 (528ч). Объём  безучетного потребления по Акту БУП составил 47880 кВтч. Расчёт произведен в  соответствии с п. 187 Основных положений 442.  

О составлении Акта БУП 21.07.2022 в 09:00 потребитель был надлежащим  образом уведомлен, что подтверждается письмом от 13.07.2022 № 610/ДРЭС  (Приложение № 15 отзыва). На составление Акта БУП потребитель (представитель  потребителя) не явился. Акт БУП от 21.07.2022 № 011259 составлен в присутствии  двух незаинтересованных лиц.  

Факт установки на трансформаторах тока ф. «А» и ф. «В» ленточной пломбы №  М11-0751456 подтверждается актом приемки узлов учета от 09.06.2013 (Приложение №  16 отзыва).  

Во исполнение п. 177 Основных положений № 442 в адрес АО «Мосэнергосбыт»  было направлено письмо от 22.07.2022 № 718/ДРЭС о направлении акта БУП № 011259  для целей осуществления взаиморасчетов по Договору № » 17-3916 по точке поставки  МУП «Теплосеть».  

Также приборы учета электроэнергии Меркурий 230ART-03 № 15743885, №  13150014 трансформаторного включения (ТТ-1000/5), установленные в РУ 0,4 кВ, РП- 16 потребителя ООО «Триколор Домодедово» на объекте по адресу: МО, г.  Домодедово, д. Заборье, (складской комплекс), находятся в границах балансовой  принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО «Триколор Домодедово»,  что подтверждается актом разграничения балансовой принадлежности и  эксплуатационной ответственности от 03.06.2005.  

12.07.2022 сотрудниками Ответчика в ходе проведения плановой проверки  приборов учёта электроэнергии № 15743885, № 13150014 было выявлено безучётное  потребление электроэнергии, выразившееся в подключении помимо узла учета  потребителя розетки с модемом, проводом ПВ-1 сечение 2,5мм кв., в границах  эксплуатационной ответственности абонента.  

Нарушение зафиксировано в Актах инструментальной проверки узла учёта  электроэнергии от 12.07.2022 № 155160, от 12.07.2022 № 155164 (Приложение № 18, 19  отзыва).  

Акты инструментальной проверки подписаны техническим директором  ФИО4, присутствовавшим при проведении проверки.  

При проведении инструментальной проверки сотрудниками Ответчика велась  фотосъемка (Приложение № 20 отзыва).  

О проведении 12.07.2022 инструментальной проверки ПУ № 13150014,  15743885, 29134484, ООО «Триколор Домодедово» было надлежащим образом  уведомлено, что подтверждается письмом от 30.06.2022 № 598/ДРЭС, которое было  вручено 08.07.2022 (Приложение № 21 отзыва).  

По итогам проведенной 12.07.2022 ПАО «Россети МР» проверки ПУ №  15743885, № 13150014 в отношении потребителя ООО «Триколор Домодедово» в  соответствии с требованиями п. 177 Основных положений и п. 4.5. Договора № 173916 были составлены акты БУП от 21.07.2022 № 011266, № 011269 (Приложение №  22,23).  

О составлении Актов БУП 21.07.2022 в 14:00 потребитель был надлежащим  образом уведомлен, что подтверждается письмом от 13.07.2022 № 612/ДРЭС  (Приложение № 24 отзыва).  

Акты БУП от 21.07.2022 № 011266, № 011269 подписаны представителем ООО  «Триколор Домодедово» по доверенности от 04.07.2022 ФИО5 (Приложение   № 25 отзыва). Претензии к оформленным актам БУП со стороны Потребителя не  заявлялись.  

Поскольку предыдущая инструментальная проверка ПУ № 15743885, №  13150014 была проведена 22.07.2020 (Акты ИП от 22.07.2020, Приложение № 26  отзыва), период в Акте БУП определен с 12.01.2022 по 12.07.2022 (6 месяцев). Объём  безучетного потребления по Акту БУП от 21.07.2022 № 011266 составил 15610 кВтч  

кВт*ч., по Акту БУП от 21.07.2022 № 011269 составил 15610 кВтч кВт*ч. Расчёт  произведен в соответствии с п.187 Основных положений № 442.  

Экземпляры актов БУП от 21.07.2022 № 011266, № 011269 получены  представителем потребителя ФИО5, о чем свидетельствует подпись в актах  БУП от 21.07.2022 № 011266, № 011269.  

В адрес АО «Мосэнергосбыт» было направлено письмо от 22.07.2022 №  717/ДРЭС о направлении актов БУП от 21.07.2022 № 011266, № 011269 для целей  осуществления взаиморасчетов по Договору № » 17-3916.  

Порядок проведения проверки (осмотра) на предмет выявления факта  бездоговорного потребления Основными положениями N 442 не регламентирован.  

Основные положения устанавливают только порядок (процедуру) составления  самого акта о неучтенном потреблении электрической энергии.  

В пункте 177 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного в  ходе проверки безучетного потребления или бездоговорного потребления  электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном  потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его  составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой,  энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего  безучетное потребление.  

Факт безучетного потребления может быть выявлен в том числе при проведении  проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета  перед его демонтажем.  

Требования к содержанию акта о неучтенном потреблении электрической  энергии указаны в пункте 178 Основных положений N 442.  

В соответствии с пунктом 178 Основных положений при составлении акта о  неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель,  осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий  поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо,  осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.  

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в  отсутствие лица, осуществляющего безучетное потребление или бездоговорное  потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего  поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).  

На основании вышеизложенного, суд приходит к выводу, что ПАО "Россети  Московский регион" правомерно составлены Акты о неучтенном потреблении  электроэнергии:  

 - № 011266 от 21.07.2022 и № 011269 от 21.07.2022 по потребителю ООО  «Триколор-Домодедово»;  

- № 011259 от 21.07.2022 по потребителю МУП «Теплосеть». 

С учетом изложенного, со стороны ответчика в отношении актов о неучтенном  потреблении электроэнергии по потребителю ООО «Триколор-Домодедово» и МУП  «Теплосеть» нарушения требований Основных положений № 442, и условий Договора  отсутствуют, в связи с чем в этой части исковые требования удовлетворению не  подлежат.  

Между тем, при исследовании акта № 003036/03-ВЭС-б от 12.08.2022 по  потребителю ФИО2 суд установил, что указанный акт составлен с  нарушениями законодательства.  

Согласно Приложениям № 2,3 к Договору № 17-3916, направленным 

АО «Мосэнергосбыт в рамках исполнения п. 2.4 Договора № 17-3916 (существенные  условия договора), расчеты между АО «Мосэнергосбыт» и ПАО «Россети МР» по  Договору № 17-3916 по точке поставки потребителя ФИО2 в спорный период  осуществляются на основании данных прибора учета электроэнергии КВАНТ ST 2000- 

12, 230В, 5-100А № 0434030022282, величина максимальной мощности – 0,014 Мвт (10  кВт) (Приложение № 27 отзыва).  

В соответствии с Актом разграничения балансовой принадлежности и  эксплуатационной ответственности электроустановок от 17.09.2013 № ВЭС-25819726- о, границей балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между  ПАО «МОСЭК» и Потребителем являются места присоединения проводов ответвления  ВЛ-0,4 кВ на жилой дом № 200, д. Федорово к ВЛ-0,4 уВ на опоре № 7. Объект: жилой  дом по адресу: МО, г.о. Орехово-Зуево, 

<

...>. Место установки  расчетного прибора учета – Электрощит учета (ЩУ) на опоре № 7. Абоненту был  установлен трехфазный счетчик электроэнергии Матрица NP545. Согласно АРБП от  17.09.2013 № ВЭС-25819726-о разрешенная максимальная мощность при  единовременной нагрузке – 10 кВт (Приложение № 28 отзыва).  

14.07.2022 сотрудниками ПАО «Россети МР» совместно с сотрудниками ОЭБ и  ПК по УМВД России в ходе проведения внеплановой проверки энергопринимающих  устройств абонента и прибора учёта электроэнергии КВАНТ ST 2000-12 №  0434030022282 прямого включения (КТ–1.0), установленного на опоре № 7 (сетевой  организации) ВЛ-0,4кВ, на объекте, расположенном по адресу: Московская обл.,  Орехово-Зуево городской округ, Федорово дер., дом № 200 выявлено безучётное  потребление электроэнергии, выразившееся в выводе ПУ из строя (в следствии  воздействия электромагнитного импульса большой мощности), а также изменения  схемы электроснабжения и превышения нагрузки, замена АВ-16А на АВ-100А,  прокладка кабеля АВВГ4х50мм2 (вместо ВЛ-0,4кВ СИП 4х16мм2), подключение  «Майнинг фермы», превышение разрешённой мощности = 10кВт (IA=43A, IB=45,2A,  IC=17,2A), что привело к искажению данных об объёме потреблённой электроэнергии.  

Нарушение зафиксировано в Акте инструментальной проверки узла учёта  электроэнергии от 14.07.2022 № 094556 (Приложение № 29 отзыва).  

Сетевая организация при проведении проверок обязана соблюдать требования,  установленные Постановлением Правительства № 442, так как такими действиями  ставит потребителя в неравное положение.  

В соответствии с Основными положениями функционирования розничных  рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства РФ от  04.05.2012 г. № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного  потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о  неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты  его составления передается в адрес:  

- гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей  организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное  потребление;  

- лица, осуществившего бездоговорное потребление. 

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в  том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе  проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.  

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться  данные:  

- о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии;  

- о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного  потребления электрической энергии;  

- о приборах учета на момент составления акта; 

- о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления  безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов  

электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление  электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления;  

- объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное  потребление электрической энергии, относительно выявленного факта;  

- замечания к составленному акту (при их наличии). 

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен  присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление  (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая  организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической  энергии.  

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении  электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен  быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении  электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (п.  193).  

Как усматривается из материалов дела, Акт инструментальной проверки узла  учёта электроэнергии от 14.07.2022 № 094556 подписан ФИО6  

Между тем, потребителем является именно ФИО2, что подтверждается  Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной  ответственности электроустановок от 17.09.2013 № ВЭС-25819726-о.  

В материалы дела не представлено доказательств участия ФИО2 при  проведении инструментальной проверки, акт проверки от 14.07.2022 ФИО2  не подписан, акт изъятия от 14.07.2022 также не подписан потребителем, надлежащего  уведомления потребителя не представлено.  

Кроме того, акт составленный в отношении ФИО2, заявлен  Ответчиком дважды в августе 2022 и в сентябре 2022, что является неправомерным.  

Перерасчет стоимости коммунальной услуги в связи с выявлением факта  несанкционированного вмешательства в случаях, если прибор учета расположен вне  помещений потребителя является неправомерным, а действия по выставлению счетов  на оплату объема безучетного потребления злоупотреблением доминирующим  положением в отношении неопределенного круга лиц.  

Ответчиком не оспаривается, что ПУ ФИО2, фиксирующий объем  потребленной электрической энергии находится в общедоступном месте, что  подтверждает акте проверки, составленный самим же Ответчиком, где в частности  указанно что прибор учета установлен на опоре.  

Соответственно у любого постороннего лица имеется свободный доступ к  прибору учета, по которому производится расчеты с потребителем.  

В силу п. 81(11) Правил предоставления коммунальных услуг, прибор учета  должен быть защищен от несанкционированного вмешательства в его работу. В целях  установления факта несанкционированного вмешательства в работу прибора учета  исполнитель, гарантирующий поставщик или сетевая организация с учетом  особенностей, установленных пунктом 81(1) Правил, при установке прибора учета,  проведении очередной проверки состояния прибора учета потребителя вправе  установить контрольные пломбы и индикаторы антимагнитных пломб, пломбы и  устройства, позволяющие фиксировать факт несанкционированного вмешательства в  работу прибора учета, а также конструкции, защищающие приборы учета от  несанкционированного вмешательства в их работу с обязательным уведомлением  потребителя о последствиях обнаружения факта нарушения таких пломб или  устройств, при этом плата за установку таких пломб или устройств с потребителя не  взимается.  

Таким образом, можно однозначно сделать вывод, что в силу п. 81 (11) Правил  N 354 требование об оплате доначисления предъявляется потребителю только в случае,  если прибор учета установлен в жилом помещении или ином помещении, доступ к  которым не может быть осуществлен без присутствия потребителя. Поскольку в  рассматриваемых случаях приборы учета расположены в отрытых (общедоступных  местах), вне жилого помещения начисление дополнительной платы при выявлении  фактов несанкционированного вмешательства в работу прибора учета невозможно (не  доказана вина потребителя, так как доступ к прибору учета открыт для любого лица) и  противоречит вышеупомянутым нормам.  

Учитывая вышеуказанное, а также п. 4 «Обзор судебной практики по спорам об  оплате неучтенного потребления воды, тепловой и электрической энергии,  поставленной по присоединенной сети» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ  22.12.2021) акт о безучетном потреблении электрической энергии составлен сетевой  организацией необоснованно, доказательств уведомления стороной Ответчика  потребителя ФИО2 не представлено.  

Судом установлено нарушение сетевой организации п. 178, 193 Основных  положений функционирования розничных рынков электрической энергии,  утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №  442.  

В силу статей 64, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации акт о неучтенном потреблении подлежит оценке с точки зрения требований,  предъявляемых к доказательствам в арбитражном процессе на предмет достоверности и  допустимости, соответствия его требованиям положений пунктов 2, 177-178 Основных  положений N 442.  

Недоказанность факта безучетного потребления электрической энергии лишает  ПАО «Россети Московский регион» права требовать оплаты оказанных услуг и  налагает обязанность оплатить истцу стоимость электрической энергии в объем  спорного объема безучетного потребления.  

Ответчиком не доказан факт нарушения порядка учета непосредственно со  стороны потребителя ФИО2  

С учетом изложенных обстоятельств, истец обоснованно считает, что спорные  объемы электрической энергии по потребителю ФИО2 не должны быть  учтены при расчетах с ПАО "Россети Московский регион" за спорный период в  полезном отпуске Ответчика, а сетевая организация обязана оплатить АО  "Мосэнергосбыт" стоимость не оплаченных потерь электрической энергии.  

Суд отклоняет, с учетом изложенных в постановлении Пленума Верховного  Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения  общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и  толковании договора» разъяснений доводы ответчика, так как условиями пунктов 3.1.1  и 7.4 договора, а также приложением № 7 к договору предусмотрено право истца  предъявлять требование оплаты стоимости потерь электрической энергии в объеме  безучетного потребления и заявлять по указанному объему разногласия по объему  оказанных услуг в случае выявления и расчета ответчиком объема безучетного  потребления не в соответствии с утвержденными постановлением Правительства  Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 Основными положениями  функционирования розничных рынков электрической энергии, отметив, что причины  отклонения истцом спорных актов безучетного потребления были изложены на  совместной комиссии, проводимой Истцом с участием Ответчика.  

Изложенные в отзыве доводы о неправомерном отклонении истцом  представленного акта безучетного потребления, суд отклоняет вследствие их заявления  без учета фактического изложения условий спорного договора, в частности - пункта 16  Приложения № 7, а также положений статей 1102-1103 Гражданского кодекса  

Российской Федерации, согласно которым в системном толковании с утвержденными  постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442  Основными положениями функционирования розничных рынков электрической  энергии объективная недоказанность факта и объема безучетного потребления  исключает основания для включения спорного объема в объем полезного отпуска  электрической энергии.  

Таким образом, с учетом изложенных обстоятельств, судом установлено, что  объемы электрической энергии, отраженные в акте безучетного потребления,  составленного в отношении ФИО2, не подлежат включению в оплачиваемый  истцом объем полезного отпуска электрической энергии за сентябрь 2022 года, в силу  чего ответчик обязан возместить АО "Мосэнергосбыт" стоимость электрической  энергии в целях компенсации потерь, составившей, согласно расчету, сумму в размере  574 943, 82 руб.  

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании неустойки. 

Частью 1 статьи 329 ГК РФ предусмотрено, что исполнение обязательств может  обеспечиваться в том числе, неустойкой. Неустойкой (штрафом, пеней) признается  определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан  уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения  обязательства (п. 1 ст. 330 ГК РФ).  

По смыслу ст. ст. 330, 395 ГК РФ истец вправе требовать присуждения  неустойки или иных процентов, начисляемых по день фактического исполнения  обязательства. Аналогичный вывод содержится в пунктах 48, 65 Постановления  Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7.  

В соответствии с п. 2 ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ "Об  электроэнергетике", потребитель или покупатель электрической энергии,  несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию  гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности)  на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки  рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день  фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки  начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по  день фактической оплаты.  

Поскольку у Ответчика не оплачена задолженность в размере 574 943, 82 руб.  перед гарантирующим поставщиком электрической энергии, требование о взыскании с  ответчика установленной ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 г. N 35-ФЗ  неустойки за период с 19.10.2022 по 16.02.2023 в размере 40 135, 50 руб., а также за  период с 17.02.2023 по день фактической оплаты, судом признается подлежащим  удовлетворению.  

На основании статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно  доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих  требований и возражений.  

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает  доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем,  полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле  доказательств.  

Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность  каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь  доказательств в их совокупности.  

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии  оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных  обстоятельств.  

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает  свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и  достаточными.  

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями статьей 68  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно  закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут  подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.  

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого  количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора.  Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать  требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными).  

Изучив материалы дела, руководствуясь требованиями действующего  законодательства, оценив в совокупности представленные сторонами доказательства,  суд приходит к выводу о том, что исковые требования подлежат частичному  удовлетворению.  

Расходы по оплате государственной пошлины распределены в соответствии со  ст. 110 АПК РФ.  

Учитывая изложенное, на основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 210, 307, 309, 310, 330,  544 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ,  суд  

РЕШИЛ:

Взыскать с ПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "РОССЕТИ  МОСКОВСКИЙ РЕГИОН" в пользу Акционерного общества "МОСЭНЕРГОСБЫТ"  основной долг в размере 574 943, 82 руб., неустойку в размере 40 135, 50 руб. за период  с 19.10.2022 по 16.02.2023 и далее с 17.02.2023 по день фактического исполнения  обязательства, расходы по уплате государственной пошлины в размере 15 302 руб.  

 В остальной части иска отказать. 

 Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в  Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: А.А. Эльдеев