АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ 

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27 Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-15666/2023

г. Владивосток

23 июля 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 10 июля 2024 года .  Полный текст решения изготовлен 23 июля 2024 года.  

 Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Чжен Е.Е., при ведении  протокола судебного заседания помощником судьи Прокудиной Р.О., рассмотрев в  судебном заседании дело по иску общество с ограниченной ответственностью  "ПРИМТОРГ25" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной  ответственностью «ГЕРМЕС» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании  задатка в двойном размере в сумме 6300000  

третье лицо: ФИО1 

при участии 

от истца: до и после перерыва ФИО2, доверенность от 01.03.2023, паспорт,  диплом,  

от ответчика: до и после перерыва ФИО3, доверенность от 11.10.2023, копия  диплома, паспорт,  

от третьего лица: до перерыва лично ФИО1 паспорт, после  перерыва не явился, извещен;  

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Примторг25» обратилось в  арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Гермес» о взыскании задатка в двойном размере в сумме 6 300 000 рублей.  

Определением суда от 27.05.2024 к участию в деле в качестве третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спор, привлечен  ФИО1.  

В судебном заседании истец требования поддержал по доводам искового  заявления, в котором указал, что сторонами заключен предварительный договор аренды  нежилого помещения, по условиям которого, основной договор должен быть заключен  после ввода здания в эксплуатацию не позднее, чем через пять лет после заключения  договора, однако, основой договор по настоящее время не заключен.  

Ответчик против иска возразил, в отзыве на исковое заявление пояснил, что  истец ответственен за неисполнение условий предварительного договора, поскольку на  истца как на арендатора возлагалась обязанность по разработке технического задания.  

Третье лицо ФИО1 в ходе судебного заседания  пояснил, что технические требования и технического задание в соответствии с  которыми должно было быть возведено здание с помещениями в адрес ответчика не  направлялись.  

На основании статьи 163 АПК РФ в судебном заседании 27.06.2024 объявлялся  перерыв до 10.07.2024 в 13 часов 00 минут, об объявлении которого лица, участвующие  Для ограниченного доступа к оригиналам судебных актов с электронными подписями судей по делу №  А51-15666/2023 на информационном ресурсе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru)  используйте секретный код:  

 Возможность доступна для пользователей, авторизованных через портал государственных услуг (ЕСИА).  

в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 25.12.2013   № 99 «О процессуальных сроках» путем размещения на официальном сайте суда  информации о времени и месте продолжения судебного заседания.  

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда, при  участии представителя истца и ответчика, которые поддержали свою ранее озвученную  правовую позицию. Третье лицо, извещенное надлежащим образом о времени и месте  продолжения судебного заседания в соответствии со статьей 123 АПК РФ не явилось, в  связи с чем суд, руководствуясь статьей 156 АПК РФ, провел судебное заседание в  отсутствие третьего лица.  

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения сторон, суд установил, что  07.08.2018 обществом с ограниченной ответственностью «Гермес» (арендодатель) и  обществом с ограниченной ответственностью «ПРИМТОРГ25» (арендатор) заключен  предварительный договора аренды нежилого помещения, по условиям которого  стороны обязуются заключить в будущем основной договор аренды нежилого  помещения площадью не менее 3 500 кв.м, расположенного на первом этаже здания,  которое будет возведено на земельном участке с кадастровым номером  25:28:040012:2499, расположенном по адресу: 

<

...> ДСПК «Дальзавод» (разрешенное использование участка: объекты  розничной торговли).  

Право на земельный участок будет приобретено Арендодателем в срок до 31   декабря 2018 года. В настоящее время собственником земельного участка является  ФИО4.  

Вышеуказанные характеристики здания указаны на момент заключения договора  и подлежат уточнению в ходе корректировки технической и иной документации,  производимой в ходе строительства и регистрации прав на земельный участок.  

Предполагаемые границы образованного в результате строительства здания  отмечены на копии эскизного плана на здание, являющегося неотъемлемой частью  предварительного договора (приложение № 1).  

Характеристики помещения в строящемся здании, зоны парковок и погрузочной  зоны указываются в Технических требованиях (приложение № 2) и являются  неотъемлемой частью договора.  

Здание с помещением в нем возводится в соответствии с Техническими  требованиями (приложение № 2) и Техническим заданием (Приложение № 3), которые  должны быть согласованы сторонами в течение семи месяцев после подписания  предварительного договора и являются неотъемлемой частью договора '  

Техническое задание разрабатывает Арендатор и направляет для согласования  арендодателю в течение пяти месяцев с момента подписания договора. В течение пяти  месяцев с момента подписания договора. В течение двух месяцев Техническое задание  согласовывает арендодатель.  

В случае корректировки Технических требований и Технического задания после  согласования, сторонами, все изменения будут проводиться за счет арендатора и данные  расходы не будут учтены в качестве арендной платы.  

Помещение по Основному договору будет предоставлено для использования под  размещение магазина с осуществлением торговли продовольственными и (или)  промышленными товарами, включая алкогольную продукцию (пункт 1.1  предварительного договора).  

В соответствии с пунктом 1.2 предварительного договора стороны обязуются  заключить основной договор в течение трех месяцев с момента регистрации  арендодателем торгового центра как законченного строительством объекта, введенного  в эксплуатацию, но не позднее чем через пять лет с даты заключения предварительного  договора.  

Согласно пункту 1.3 предварительного договора обязательным условием для  заключения основного договора является наличие зарегистрированного в Федеральной  службе государственной регистрации, кадастра и картографии, документально  подтвержденного права арендодателя на здание.  

В пункте 1.4 предварительного договора стороны пришли к соглашению о том,  что в обеспечение взятых на себя обязательств по предварительному договору  арендатор оплачивает в качестве задатка сумму в размере 3 150 000 рублей в течение 10  рабочих дней с момента подписания предварительного договора. Сумма задатка  возвращается в срок не позднее 5 рабочих дней с даты заключения основного договора  либо по соглашению сторон может быть зачтена в счет оплаты обеспечительного  платежа по основному договору.  

В силу пункта 3.2 предварительного договора в случае если арендодатель не  сможет обеспечить завершение работ, предусмотренных разделом 2 договора по  обстоятельствам, не зависящим от него, в срок, предусмотренный в пункте 1.2 договора,  арендодатель в течение 3 календарных дней при обнаружении таких обстоятельств  информирует об этом арендатора для принятия по его усмотрению одного из  следующих решений, о котором арендатор должен уведомить арендодателя: увеличить  срок, предусмотренный для заключения основного договора; расторгнуть  предварительный договор в одностороннем порядке и потребовать возврата задатка.  

Платежным поручением от 10.08.2018 № 23 денежные средства в размере  3 150 000 рублей были внесены истцом на счет ответчика в качестве задатка.  

Решением Арбитражного суда Приморского края от 20.01.2022 по делу № А5118950/2020 общество с ограниченной ответственностью «Примторг25» признано  несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.  

Также материалы дела представлено разрешение на строительство от 24.09.2020   № RU2504000-55/2020, выданное ООО «Гермес» сроком до 24.05.2025 на строительство  многофункционального торгово-развлекательного комплекса в районе ул. Выселковая в  г. Владивостоке в границах земельного участка с кадастровым номером  25:28:040012:2499.  

Поскольку договор аренды сторонами не был заключен управляющий ООО  «Примторг25» направил в адрес ООО «Гермес» претензию от 11.07.2023 № 616 с  требованием о заключении основного договора аренды не позднее 07.08.2023 или в  случае невозможности заключения основного договора возвратить задаток в двойном  размере в сумме 6 300 000 рублей.  

В своем ответе ООО «Гермес» указало на неисполнение ООО «Примторг25»  своих обязательств по разработке и направлению Технического задания, что сделало  невозможным исполнение ООО «Гермес» своих обязательств по строительству объекта  недвижимости и передаче прав аренды.  

В связи с отказом ответчика в удовлетворении требований истца, последний  обратился в суд с рассматриваемым иском.  

Исследовав материалы дела, оценив совокупность имеющихся в деле  доказательств, на основании статьи 71 АПК РФ, суд пришел к выводу об отсутствии  оснований удовлетворения требований в силу следующего.  

Согласно пункту 1 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации  (далее – ГК РФ) по предварительному договору стороны обязуются заключить в  будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказания услуг  (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.  

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного  договора. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие  установить предмет и другие существенные условия основного договора, а также срок, в  который стороны обязуются заключить основной договор (пункты 2 - 4 статьи 429 ГК  

РФ).  

В силу пункта 6 статьи 429 ГК РФ предусмотренные предварительным  договором обязательства прекращаются, если до окончания срока, в который стороны  должны заключить основной договор, он не будет заключен либо одна из сторон не  направит другой стороне предложение заключить этот договор.  

Как следует из материалов дела и не оспорено сторонами в указанный в пункте  1.2 срок (не позднее, чем через пять лет с даты заключения предварительного договора,  то есть до 07.08.2023) договор аренды не заключен.  

Согласно пункту 1 статьи 380 ГК РФ задатком признается денежная сумма,  выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по  договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в  обеспечение его исполнения.  

В пункте 4 статьи 380 ГК РФ предусмотрено, что по соглашению сторон  задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного  договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429 ГК  РФ).  

Положениями статьи 381 ГК РФ установлено, что при прекращении  обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон либо вследствие  невозможности исполнения (статья 416) задаток должен быть возвращен (пункт 1). Если  за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой  стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток,  она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка (пункт 2).  

В Определении Верховного Суда Российской Федерации от 08.09.2015 N 38- КГ15-7 сформулирована позиция, согласно которой нарушение какой-либо из сторон  или обеими сторонами условий предварительного договора возможно как в результате  виновных действий в форме уклонения от заключения основного договора, так и в  результате невиновных действий в форме бездействия обеих сторон относительно  заключения основного договора в связи с взаимной утратой интереса в заключении  основного договора.  

Отсутствие вины обеих сторон предварительного договора в незаключении  основного договора возможно в частности в случае утраты заинтересованности сторон в  заключении основного договора и отказа от намерений по его заключению в форме  несовершения действий, предусмотренных предварительным договором, направленных  на заключение основного договора.  

Обязательство устанавливается для того, чтобы оно было исполнено. 

До тех пор пока обязательство не нарушено ни одной из сторон, оно должно  исполняться в точном соответствии с его содержанием.  

Эта обязанность возлагается на обе стороны в обязательстве. Не только одна  сторона обязана надлежаще исполнить обязательство, но и другая сторона не вправе  уклониться от принятия производимого надлежащего исполнения.  

Такое обязательство предполагает определенное сотрудничество между  сторонами, обусловленное взаимностью обязательства.  

Сторона, нарушившая это требование, лишается права на применение к другой  стороне санкций.  

Надлежащее исполнение обязательств по предварительному договору состоит в  совершении его сторонами действий, направленных на заключение основного договора,  результатом которых является его заключение в обусловленных срок, в связи с чем  незаключение основного договора всегда есть результат нарушения кем-либо из сторон  предварительного договора принятых на себя обязательств по заключению основного  договора.  

Согласно пункту 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо  

исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины  (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором  предусмотрены иные основания ответственности.  

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и  осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям  оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.  

Нарушение какой-либо из сторон или обеими сторонами условий  предварительного договора возможно как в результате виновных действий в форме  уклонения от заключения основного договора, так и в результате невиновных действий  в форме бездействия обеих сторон относительно заключения основного договора в  связи с взаимной утратой интереса в заключении основного договора.  

При этом, исходя из смысла приведенных выше законоположений, виновность  действий, нарушающих условия предварительного договора, повлекших незаключение  основного договора, предполагается, пока не доказано иное.  

Как следует из условий заключенного сторонами предварительного договора,  здание с помещением в нем возводится в соответствии с Техническими требованиями  (приложение № 2) и Техническим заданием (Приложение № 3), которые должны быть  согласованы сторонами в течение семи месяцев после подписания настоящего  предварительного договора и являются неотъемлемой частью договора '  

Техническое задание разрабатывает арендатор и направляет для согласования  арендодателю в течение пяти месяцев с момента подписания договора. В течение пяти  месяцев с момента подписания договора. В течение двух месяцев Техническое задание  согласовывает арендодатель.  

В случае корректировки Технических требований и Технического задания после  согласования, сторонами, все изменения будут проводиться за счет арендатора и данные  расходы не будут учтены в качестве арендной платы.  

Таким образом, обязанность по разработке технического задания, необходимого  для возведения здания, возлагалась на арендатора, однако доказательств направления в  адрес арендодателя для согласования разработанного технического задания истец в  нарушении статьи 65 АПК РФ не представил.  

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу о допущенном со стороны  именно истца нарушении обязательств по предварительному договору, что повлекло  невозможность заключения основного договора аренды.  

Доказательств невозможности заключения договора аренд по вине ответчика как  арендодателя истец также не представил.  

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения требований не  имеется.  

Доводы истца о том, что к рассматриваемому спору надлежит применять  положения ГК РФ договоре подряда, подлежат отклонению как несостоятельные и  основанные на неправильном толковании подлежащих применению норм права.  

С учетом результатов рассмотрения спора по правилам статьи 110 АПК РФ  государственная пошлина подлежит взысканию с истца, которому при принятии  искового заявления было удовлетворено ходатайство об отсрочке ее уплаты.  

Руководствуясь статьями 110, 167-170 АПК РФ, арбитражный суд  

р е ш и л:

в удовлетворении исковых требований отказать. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ПРИМТОРГ25" в доход  федерального бюджета 54 500 рублей государственной пошлины по иску.  

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.  

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в  течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в  

Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со  дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом  рассмотрения апелляционной инстанции.  

 Судья Чжен Е.Е.