Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А59-5615/2016

г. Владивосток

24 мая 2017 года

Резолютивная часть постановления оглашена 22 мая 2017 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 мая 2017 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей Е.Л. Сидорович, В.В. Рубановой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Сахалин генератор»,

апелляционное производство № 05АП-2437/2017

на решение от 17.02.2017 

судьи С.А. Киселева

по делу № А59-5615/2016 Арбитражного суда Сахалинской области

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Аврора-ДВ» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата государственной регистрации юридического лица 28.07.2014)к муниципальному казенному учреждению «Управление капитального строительства городского округа «Охинский» (ИНН: 

<

***>, ОГРН: 

<

***>, дата государственной регистрации юридического лица 23.03.2010)третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Сахалин генератор»о признании недействительным размещение заказа на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (http://zakupki.gov.ru) № 0361300002916000146 - открытый аукцион в электронной форме на «Установку резервного дизель-генератора на водоносную станции. Оз. Медвежье».

при участии:

от ООО «Сахалин генератор»: ФИО2, директор общества, приказ                   от 09.02.2015 № 001-09/02/15ОК (имеется в материалах: т.1, л.д. 144), паспорт;                            ФИО3, доверенность от 19.04.2017, сроком на 12 месяцев, паспорт;

от МКУ «Управление капитального строительства городского округа «Охинский»: ФИО4, доверенность от 03.10.2016, сроком на 1 год, паспорт.

от ООО «Аврора-ДВ»: ФИО5, доверенность от 22.05.2017, сроком по 31.12.2017, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Аврора-ДВ» (далее – Общество, истец) обратилось в арбитражный суд с иском к МКУ «УКС ГО «Охинский» (далее – учреждение, ответчик)  о признании недействительным размещение заказа на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно-телекоммуникационной сети Интернет (http://zakupki.gov.ru) № 0361300002916000146 - открытый аукцион в электронной форме на «Установку резервного дизель-генератора на водоносную станции. Оз. Медвежье».

         Определением суда от 22.12.2016 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ООО «Сахалин Генератор».

         Решением суда от 17.02.2017 исковые требования удовлетворены. Также суд взыскал с ответчика в пользу истца судебные расходы в сумме 6000 руб.

         ООО «Сахалин Генератор», не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу и просит судебный акт отменить в связи несоответствием выводов суда обстоятельствам дела и неправильном применении норм материального права, в удовлетворении исковых требований отказать. В доводах жалобы указывает на то, что законодательство о контрактной системе не предусматривает кода ОКДП в извещении о проведении электронного аукциона. Данная позиция содержится в  аукционной документации, поскольку предусмотрена функционалом официального сайта www.zakupki.gov.ru. Таким образом, указание в извещении кода ОКПД 27.11.120 не противоречит объекту закупки (поскольку закупка действительно включает в себя поставку генераторной установки) и не нарушает требования законодательства о контрактной системе и соответственно право на участие истца или иного участника в электронном аукционе.

         В информационной карте аукционной документации содержится раздел 3 «Наименование, описание объекта закупки и условия контракта». В данном разделе имеется пункта 3.1 «Наименование объекта закупки», в котором значится «Установка резервного дизель-генератора на водонасосную станцию оз. Медвежье», что подразумевает выполнение определенного вида работ, а не просто поставку генераторного оборудования.  Пункт 24 Технического задания содержит особые условия заказчика, в том числе к документации, подлежащей передаче заказчику после завершения выполнения работ, в частности – акт приемки выполненных работ (форма КС-2), справку по форме КС-3.

         Вопреки мнению суда, предметом закупки является заключение договора на выполнение определенного вида работ из материалов (оборудования), поставленного подрядчиком.

         Кроме того, ООО «Сахалин Генератор» представило дополнения к апелляционной жалобе в которых указывает на то, что  согласно аукционной документации (пункт 3.1), в качестве наименование объекта закупки заказчиком указано: код ОКПД2: 27.11.120, то есть «установки генераторные прочие», а также установка резервного дизель-генератора на водонасосную станцию оз. Медвежье», то есть в один объект закупки объединены поставка оборудования, а также выполнение строительных работ, технологически и функционально связанных с объектом строительства. Наличие проектной необходимости осуществления такого вида работ, по мнению заявителя жалобы накладывает на заказчика обязанность по предъявлению дополнительных требований к участникам закупки о наличии опыта исполнения одного контракта на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке. 

         В качестве дополнительного довода, заявитель жалобы указывает на то, что, по его мнению, истец избрал ненадлежащий способ защиты права. Спорные правоотношения относятся к сфере гражданско-правового регулирования, и защита прав, нарушенных при организации и проведении торгов, должна осуществляться способами, предусмотренными статьей 449 ГК РФ.

         Указывая на то, что по рассматриваемому муниципальному контракту фактически выполнен основной объем строительных работ, необходимых для установки генераторного оборудования на месте и осуществлена поставка резервного дизель-генератора, ООО «Сахалин Генератор» считает, что проведение нового аукциона нецелесообразно, в связи с чем принятое судом решение не повлечет восстановление прав ООО «Аврора-ДВ». Кроме того, третье лицо указывает на то, что в случае удовлетворения исковых требований, поставляемый генератор по своим техническим характеристикам является уникальным энергетическим комплексом, применение которого в рамках имеющихся характеристик возможно исключительно в тех природных и техногенных условиях, которые представлены заказчиком.

         В соответствии с действующим законодательством и сложившейся судебной практикой признание торгов и заключенных по их итогам договоров недействительными, допускается только в случаях, когда такое признание приведет к реальному восстановлению нарушенных прав заинтересованной стороны.

         Муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства городского округа «Охинский» представило отзыв на апелляционную жалобу и дополнениям к ней, согласно которому поддерживает доводы третьего лица в полном объеме и также просит отменить решение суда первой инстанции, в удовлетворении требований отказать.

ООО «Аврора-ДВ»  с  апелляционной жалобой не согласилось, в полагая, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

         Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены либо изменению судебного акта в связи со следующим. 

         Согласно сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, ООО «Аврора-ДВ» зарегистрировано в качестве юридического лица 28 июля 2014 года Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, при постановке на налоговый учет присвоен ИНН 

<

***>. 

         Основным видом деятельности общества по данным ЕГРЮЛ является торговля оптовая текстильными изделиями (код ОКВЭД 46.41). В качестве дополнительных видов экономической деятельности заявлены, в частности: торговля оптовая станками (код ОКВЭД 46.62), торговля оптовая прочими машинами и оборудованием (код ОКВЭД 46.69).

          08.10.2016 года на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок в информационно - телекоммуникационной сети Интернет http://www.zakupki.gov.ru размещено извещение о проведении открытого электронного аукциона для закупки за № 0361300002916000146 по объекту: «Установка резервного дизель-генератора на водонасосную станцию оз. Медвежье», заказчиком которого выступило МКУ «УКС ГО «Охинский». 

         Начальная (максимальная) цена государственного контракта определена в размере 121 625 370 рублей, источник финансирования – бюджет муниципального образования городской округ «Охинский». 

         Согласно извещению, а также положениям пункта 9.4 информационной карты аукционной документации среди требований к участникам установлено требование о наличии опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации в соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 31 Закона № 44-ФЗ. 

         В силу пункта 10.3 информационной карты в подтверждение наличия опыта участником ко второй части заявки на участие в электронном аукционе должны быть приложены копии ранее исполненного (исполненных) контракта (контрактов), договора (договоров) и акта (актов) выполненных работ, копии акта приемки объекта капитального строительства и разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство, или в случаях, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации) или копия акта о приемке выполненных работ. 

         При этом разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию должно быть выдано, а акт приемки объекта капитального строительства, акт о приемке выполненных работ должны быть подписаны заказчиком и подрядчиком не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в аукционе. 

         25.10.2016 года аукционной комиссией по спорной закупке рассмотрены первые части заявок, о чем составлен протокол рассмотрения первых частей заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, согласно которому на участие в аукционе поданы три заявки, две из которых (заявки № 1 и № 3), поданные обществом и ООО «Сахалин Генератор», признаны соответствующими требованиям, установленным документацией об электронном аукционе. 

         Заявка № 2 отклонена ввиду несоответствия представленного участником согласия на выполнение работ требованиям аукционной документации в части сроков выполнения работ. 

         После рассмотрения вторых частей заявок комиссией учреждения составлен протокол подведения итогов электронного аукциона (№ извещения 0361300002916000146) от 28.10.2016, согласно которому комиссией приняты решения, в том числе: признать электронный аукцион несостоявшимся на основании части 13 статьи 69 Закона № 44-ФЗ (пункт 6.3 протокола); рекомендовать заключить контракт с ООО «Сахалин Генератор» как с единственным поставщиком на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ (пункт 6.4 протокола). 

         Не согласившись с размещением заказа № 0361300002916000146 на «Установку резервного дизель-генератора на водоносную станции. Оз. Медвежье», ООО «Аврора-ДВ» обратилось в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением, мотивируя свое требование неправомерностью включения в аукционную документацию дополнительных требований, что в свою очередь лишило заявителя возможности дальнейшего участия в аукционе и права на заключение контракта.

  Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются Федеральным законом № 44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее Федеральный закон №44-ФЗ).

Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) (часть 1 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона № 44-ФЗ).

На основании части 1 статьи 59 Федерального закона № 44-ФЗ под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

В соответствии с частью 1 статьи 63 Федерального закона № 44-ФЗ извещение о проведении электронного аукциона размещается заказчиком в единой информационной системе.

В части 5 статьи 63 Федерального закона № 44-ФЗ установлено, что в извещении о проведении электронного аукциона должна быть указана информация, предусмотренная общими требованиями статьи 42 данного закона к извещению о закупке, а также определяет исчерпывающий перечень информации, которая подлежит указанию в извещении о проведении электронного аукциона, в том числе требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона.

Согласно части 1 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ заказчик устанавливает к участникам закупки единые требования.

 В соответствии со статьей 33 Федерального закона № 44-ФЗ заказчики при описании объекта закупки должны таким образом определить требования к закупаемым товарам, работам, услугам, чтобы, с одной стороны, повысить шансы на приобретение товара именно с такими характеристиками, которые ему необходимы, а с другой стороны - не ограничить количество участников закупки. В силу пункта 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами: описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). 

         В пункте 2 части 5 статьи 66 Федерального закона № 44-ФЗ указано, что вторая часть заявки на участие в электронном аукционе должна содержать следующие документы и информацию: документы, подтверждающие соответствие участника такого аукциона требованиям, установленным пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 статьи 31 (при наличии таких требований) указанного Федерального закона, или копии этих документов. 

         В соответствии с пунктом 3 части 2 статьи 31 Федерального закона № 44-ФЗ Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации. 

         Согласно частям 1, 2 статьи 69 Федерального закона № 44-ФЗ аукционная комиссия рассматривает вторые части заявок на участие в электронном аукционе и документы, направленные заказчику оператором электронной площадки в соответствии с частью 19 статьи 68 указанного Федерального закона, в части соответствия их требованиям, установленным документацией о таком аукционе. Аукционной комиссией на основании результатов рассмотрения вторых частей заявок на участие в электронном аукционе принимается решение о соответствии или о несоответствии заявки на участие в таком аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в порядке и по основаниям, которые предусмотрены указанной статьей Закона № 44-ФЗ. 

         В силу части 6 статьи 69 Закона № 44-ФЗ заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе, в случае: 1) непредставления документов и информации, которые предусмотрены пунктами 1, 3 – 5, 7, 8 части 2 статьи 62, частями 3 и 5 статьи 66 указанного Федерального закона, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией о таком аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике такого аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе; 2) несоответствия участника такого аукциона требованиям, установленным в соответствии с частью 1, частями 1.1, 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 указанного Федерального закона. Принятие решения о несоответствии заявки на участие в электронном аукционе требованиям, установленным документацией о таком аукционе, по основаниям, не предусмотренным частью 6 данной статьи, не допускается (часть 7 статьи 69 Закона № 44-ФЗ). Из приведенных норм в совокупности следует, что в аукционной документации среди требований к участникам закупки в указанных Правительством РФ случаях может быть установлено требование о наличии опыта работы. 

         При несоответствии данному требованию или непредставлении документов, подтверждающих соответствие такому требованию, заявка участника закупки подлежит признанию несоответствующей требованиям, установленным в аукционной документации. 

         Перечень документов, которые подтверждают соответствие участников закупок дополнительным требованиям, указанным в частях 2 и 2.1 статьи 31, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 3 статьи 31 Закона № 44-ФЗ). Пунктом 1 Постановления № 99 установлено, что к участникам закупки отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения аукционов, предъявляются дополнительные требования согласно приложению № 1; соответствие участников закупки указанным требованиям подтверждается документами, предусмотренными приложением № 1. 

         Согласно пункту 2 приложения № 1 к Постановлению № 99 при выполнении работ строительных, включенных в коды 41.2, 42, 43 (кроме 43.13) Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) ОК 034-2014, в случае, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей, устанавливается дополнительное требование к участникам закупки о наличии опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта (договора) на выполнение соответствующих работ строительных за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе или аукционе. При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится закупка. В соответствии с примечанием к данному пункту приложения № 1 требуется наличие у участника аукциона опыта исполнения контракта на выполнение работ, относящихся к той же группе работ строительных, на выполнение которых заключается контракт. 

         При этом используются следующие группы работ строительных: работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства; работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов, не являющихся объектами капитального строительства (временные постройки, киоски, навесы и другие подобные постройки). 

         В качестве документов, подтверждающих соответствие участника закупки данным дополнительным требованиям, необходимо предоставление следующих документов: копия (копии) ранее исполненного (исполненных) контракта (контрактов), договора (договоров) и акта (актов) выполненных работ; копии акта приемки объекта капитального строительства и разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство, или в случаях, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации) или копия акта о приемке выполненных работ. 

         При этом разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию должно быть выдано, а акт приемки объекта капитального строительства, акт о приемке выполненных работ должны быть подписаны заказчиком и подрядчиком не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, аукционе. 

         Таким образом, предусмотренное пунктом 2 приложения № 1 к Постановлению № 99 дополнительное требование о наличии опыта работ предъявляется к субъектам хозяйственной деятельности в случае, если объектом закупки являются работы строительные, которые относятся к таким группам работ, как работы по возведению зданий (строений, сооружений), строительные работы в области гражданского строительства и работы строительные специализированные. 

         Случаи отнесения товаров, работ, услуг к товарам, работам, услугам, которые по причине их технической и (или) технологической сложности, инновационного, высокотехнологичного или специализированного характера способны поставить, выполнить, оказать только поставщики (подрядчики, исполнители), имеющие необходимый уровень квалификации, утверждены в Приложении № 2 к Постановлению № 99. 

         Пунктом 5 Приложения № 2 к указанному Постановлению к таким случаям отнесено выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, в случае если начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупок для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн. рублей, для обеспечения муниципальных нужд – превышает 50 млн. рублей. 

         Также этим пунктом установлены дополнительные требования к участникам конкурса для выполнения таких работ, к которым в частности относятся: наличие опыта исполнения (с учетом правопреемства) контракта на выполнение соответствующих работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения за последние три года до даты подачи заявки на участие в соответствующем конкурсе. 

         При этом стоимость ранее исполненного контракта (договора) составляет не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта, договора (цены лота), на право заключить который проводится конкурс. 

         Соответствие участников закупки приведенным дополнительным требованиям подтверждается следующими документами: копия (копии) ранее исполненного (исполненных) контракта (контрактов), договора (договоров) и акта (актов) выполненных работ; копии акта приемки объекта капитального строительства и разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство, или в случаях, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с градостроительным законодательством Российской Федерации) или копия акта о приемке выполненных работ. 

         При этом разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию должно быть выдано, а акт приемки объекта капитального строительства, акт о приемке выполненных работ должны быть подписаны заказчиком и подрядчиком не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в конкурсе, аукционе. Схожие требования к участникам закупки и перечень документов, подтверждающих соответствие им, установлены в пунктах 9.4 и 10.3 (подпункт 3) спорной документации об электронном аукционе. 

         Судом первой инстанции установлено  и материалами  дела подтверждается, что согласно извещению по рассматриваемой закупке и аукционной документации (пункт 3.1), объектом закупки, применительно к которому заказчиком указан код Общероссийского классификатора продукции по видам экономической деятельности (ОКПД2) 27.11.32.120, является «Установка резервного дизель-генератора на водонасосную станцию оз. Медвежье». 

         Согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) ОК 034-2014 к коду 27.11.32.120 отнесены установки генераторные прочие, входящие в класс 27 – оборудование электрическое, группа 27.11 – электродвигатели, генераторы и трансформаторы. В данной группе классифицированы виды электрического оборудования (продукция), которые сами по себе не предполагают выполнения каких-либо строительных работ по возведению зданий, строений и сооружений различного типа. Таким образом, установка резервного дизель-генератора на водонасосную станцию оз. Медвежье (ОКПД2: 27.11.32.120) не относится к работам строительным, включенным в коды 41.2, 42, 43 (ОКПД2) ОК 034-2014. 

         Как видно из материалов дела и не оспаривается ответчиком, предметом закупки фактически являлся товар (электрическое оборудование, установка), для поставки которого Постановление № 99 не предусматривает специальных требований об опыте работ к участникам закупки. 

         Доводы жалобы о том, что объект закупки исходя из положений Технического задания и проекта контракта определен как работы по строительству технически сложного объекта (дизель-генераторный энергетический модуль), не соответствуют материалам дела, поскольку предусмотренные в размещенной на интернет-сайте http://zakupki.gov.ru аукционной документации (закупка № 0361300002916000146) работы по монтажу поставленного оборудования (включая подготовку основания под энергетический модуль и модуль хранения топлива, прокладку кабельных и силовых контрольных линий, подключение модулей к существующему контуру заземления, приваривание названных двух модулей к стальным закладным фундаментных железобетонных плит, пусконаладочные работы) представляют собой сопутствующие условия по поставке товара, направленные на введение его в эксплуатацию. 

         Из материалов дела усматривается, что основные требования к объекту закупки, изложенные в разделе 2 Технического задания, содержат технические, функциональные и эксплуатационные характеристики именно поставляемой установки – дизель- генераторного энергетического модуля в контейнерном исполнении в комплекте с модулем подготовки и хранения топлива. 

         В пункте 12 «Основные требования к технологическим процессам, конструктивным решениям и материалам несущих и ограждающих конструкций» Технического задания однозначно указано, что участник закупки обязан именно поставить резервный (аварийный) источник питания для водозабора г. Оха. 

         Таким образом, содержанием данного пункта прямо предусмотрено, что энергетический модуль и модуль хранения топлива должны изготавливаться участником закупки. Данный вывод суда подтверждается также приложением № 1 к Техническому заданию, в котором предусмотрены конкретные показатели товара (материалов), используемых при выполнении работ по объекту; - локальной сметой № 02-01-01 на «Установку блок-модуля с ДЭС-6 кВ и блок-модуля с топливным баком», согласно которой сметная стоимость определена только за монтажные работы; - локальной сметой № 02-01-02 на «Общестроительные работы», согласно которой сметная стоимость определена за земляные работы; - локальной сметой № 02-01-03 на «Кабельная линия КЛ-6 кВ и КЛ-0,4 кВ», согласно которой сметная стоимость определена за земляные и монтажные работы; - локальной сметой № 02-01-04 на «Электросиловое оборудование», согласно которой сметная стоимость определена за монтажные работы; - локальной сметой № 07-01-01 на «Пусконаладочные работы». 

         Согласно подпункту 3 пункта 10.3 документации об электронном аукционе заказчиком (учреждением) в целях подтверждения соответствия участников закупки дополнительным требованиям предусмотрено представление документов (ранее исполненный контракт/договор, акт выполненных работ, акт приемки объекта) в отношении объектов капительного строительства, тогда как указанный дизель- генераторный энергетический модуль, установка которого предполагается на 14-ть железобетонных плит дорожных 1П30.18, является временным объектом.           

         Оценив указанные обстоятельства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что указанные в подпункте 3 пункта 10.3 документации об  электронном аукционе документы, подтверждающие соответствие участников закупки дополнительным требованиям, не согласуются с пунктом 9.4 документации об электронном аукционе, согласно которому к участникам закупки установлено требование о наличии опыта работы, связанного с предметом контракта. 

         Исходя из объекта спорной закупки, заказчик не имел правовых оснований для установления в документации об электронном аукционе дополнительных требований к участникам закупки о наличии у них опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации. 

         Также отсутствует необходимость установления требования о предоставлении участниками закупки документов согласно положениям пункта 5 Приложения № 2 к Постановлению № 99, подтверждающих наличие опыта исполнения контракта (контрактов), договора (договоров) на выполнение работ по строительству, реконструкции и капитальному ремонту объектов капитального строительства. 

         В силу пункта 13 статьи 1 Градостроительного кодекса РФ  строительство – это создание зданий, строений, сооружений. Объектом капитального строительства признается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).  

         Реконструкция объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) – это изменение параметров объекта капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей, площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих строительных конструкций объекта капитального строительства, за исключением замены отдельных элементов таких конструкций на аналогичные или иные  улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановления указанных элементов (пункт 14). 

         Под капитальным ремонтом объектов капитального строительства (за исключением линейных объектов) понимается замена и (или) восстановление строительных конструкций объектов капитального строительства или элементов таких конструкций, за исключением несущих строительных конструкций, замена и (или) восстановление систем инженерно-технического обеспечения и сетей инженерно-технического обеспечения объектов капитального строительства или их элементов, а также замена отдельных элементов несущих строительных конструкций на аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций элементы и (или) восстановление указанных элементов (пункт 14.2). 

         Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что объектом электронного аукциона в действительности является поставка определенного заказчиком в документации резервного дизель-генератора в контейнерном исполнении на водонасосную станцию оз. Медвежье, а включенные в предмет контракта работы по монтажу данной установки не относятся к работам по строительству какого-либо строения или сооружения капитального характера.  Основания для возложения на участников аукциона дополнительного требования, предусмотренного пунктом 5 Приложения № 2 к Постановлению № 99, отсутствуют.

         В этой связи доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней о том, что в один объект закупки объединены поставка оборудования, а также выполнение строительных работ, технологически и функционально связанных с объектом строительства подлежат отклонению, как несоответствующие фактическим обстоятельствам дела.

           Согласно части 1 статьи 8 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем). При этом согласно части 2 указанной статьи конкуренция при осуществлении закупок должна быть основана на соблюдении принципа добросовестной ценовой и неценовой конкуренции между участниками закупок в целях выявления лучших условий поставок товаров, выполнения работ, оказания услуг. Запрещается совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям названного Федерального закона, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок. 

         В соответствии с частью 6 статьи 31 Закона № 44-ФЗ заказчики не вправе устанавливать требования к участникам закупок в нарушение требований данного Федерального закона. 

         Учитывая вышеназванные правовые нормы, оценив в совокупности требования аукционной документации размещенного учреждением заказа № 0361300002916000146, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об установлении заказчиком в нарушение требований Федерального закона №44-ФЗ дополнительных требований к участникам закупки.        

         Указанные действия ответчика (заказчика) привели к нарушению прав и законных интересов истца при проведении открытого аукциона в электронной форме на право заключения муниципального контракта, а также необоснованно ограничили количество потенциальных участников спорной закупки ввиду отказа ООО «Аврора-ДВ» от подачи заявки на дальнейшее участие в аукционе при наличии в документации незаконного дополнительного требования. 

         Оценив установленные по делу фактические обстоятельства в их совокупности, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что размещение заказа на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно- телекоммуникационной сети Интернет (http://zakupki.gov.ru) № 0361300002916000146 – открытый аукцион в электронной форме на «Установку резервного дизель-генератора на водоносную станции. Оз. Медвежье» подлежит признанию недействительным.

         Отклоняя довод жалобы о том, что истцом избран ненадлежащий способ защиты права, коллегия исходит из следующего.

  В соответствии со статьей 105 Закона № 44-ФЗ любой участник закупки имеет право обжаловать в судебном порядке или в порядке, установленном настоящей главой, в контрольный орган в сфере закупок действия (бездействие) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, оператора электронной площадки, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки.

В соответствии с положениями части 3 статьи 105 Закона № 44-ФЗ предусмотрено, что по окончании установленного срока подачи заявок обжалование соответствующих действий (бездействия) заказчика, уполномоченного органа, уполномоченного учреждения, специализированной организации, комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностных лиц контрактной службы, контрактного управляющего, осуществляется в судебном порядке.

Из изложенного следует, что Законом № 44-ФЗ предусмотрена возможность обжалования в судебном порядке решений, действия (бездействие) заказчика аукционной комиссии  в связи с их не соответствием требованиям Закона, если такие действия (бездействия) нарушают права и законные интересы участника закупки.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что надлежащим способом защиты является оспаривание торгов в порядке статьи 449 Гражданского кодекса Российской Федерации судебной коллегией отклоняется, поскольку ООО «Аврора-ДВ» в данном случае оспариваются действия Заказчика, выразившееся в размещение заказа на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок в информационно- телекоммуникационной сети Интернет (http://zakupki.gov.ru) № 0361300002916000146 – открытый аукцион в электронной форме на «Установку резервного дизель-генератора на водоносную станции. Оз. Медвежье», в части признания незаконным установления в аукционной документации дополнительных требований к участникам аукциона, не предусмотренных действующим законодательством о контрактной системе,   что повлияло на законные интересы ООО «Аврора-ДВ» на участие в аукционе, вне зависимости от результатов электронного аукциона.

 Выводы суда первой инстанции по данному делу основаны на всестороннем и полном исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств в соответствии со статьей 71 АПК РФ.

Неправильного применения либо нарушения норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного акта по данному делу, судебной коллегией, не установлено.

Иные доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда по существу спора и сводятся к иному толкованию заявителем подлежащих применению в споре норм материального права, которое расценивается судом апелляционной инстанции как ошибочное.

На основании вышеизложенного, судебная коллегия считает решение суда первой инстанции является законным и обоснованным и не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

 Распределение судебных расходов, понесенных истцом при обращении в суд на ответчика, соответствует требованиям статьи 110 АПК РФ.

         Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 17.02.2017  по делу №А59-5615/2016  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

Е.Л. Сидорович

В.В. Рубанова