АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-1594/2019

09 января 2020 года

город Омск

Полный текст решения изготовлен 09.01.2020. Резолютивная часть решения оглашена 27.12.2019.

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Уховой Л.Д., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Омские распределительные тепловые сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 30 394 641 руб. 83 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца - представитель ФИО2 по доверенности от 09.01.2019 № 5-ИП/04;

от ответчика - представитель ФИО3 (по доверенности от 01.01.2019 № 33), представитель ФИО4 (по доверенности от 01.01.2019 № 05),

УСТАНОВИЛ:

муниципальное предприятие города Омска «Тепловая компания» (далее - МП г. Омска «Тепловая компания», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Омские распределительные тепловые сети» (далее - АО «Омск РТС») о взыскании 30 394 641 руб. 83 коп., в том числе: 30 130 000 руб. задолженности по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь № 05.125.25.13 от 25.01.2013 по состоянию на 01.02.2019 (в том числе за ноябрь 2018 года) и 264 641 руб. 83 коп. неустойки за период с 30.12.2018 по 01.02.2019 с дальнейшим начислением неустойки по день фактической оплаты задолженности.

Определением от 23.04.2019 дела № А46-1594/2019 и № А46-4195/2019 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, делу присвоен № А46-1594/2019.

На основании определения от 09.07.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Региональная энергетическая комиссия Омской области (далее - РЭК Омской области).

В судебном заседании представитель истца исковые требования уточнил. Просил взыскать задолженность за период май, июнь, август, сентябрь, октябрь, ноябрь 2018 года в размере 97 081 269, 12 руб. основного долга и 8 430 525, 07 руб. неустойки за период с 21.06.2018 по 24.12.2019, а также неустойку, начиная с 25.12.2019 по день фактической уплаты долга в размере 97 081 269 руб.12 коп.

Ответчик иск не признал, предоставил в материалы дела контррасчет суммы иска на сумму неустойки 2 134 168 руб. 69 коп.

Рассмотрев материалы дела, выслушав мнение лиц, участвующих в деле, судом установлены следующие обстоятельства.

25.01.2013 между ОАО «ТГК №11» (далее - Энергоснабжающая организация, ЭО) и МП г. Омска «Тепловая компания» (далее - Предприятие) заключен договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь № 05.125.25.13 (далее - договор № 05.125.25.13), согласно условиям которого, Предприятием принято обязательство осуществлять для Омского филиала ЭО организационно и технологически связанные действия (далее - услуги), обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей и состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами и требованиями и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии и теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя юридическим и физическим лицам (далее - Абонентам) на условиях и в порядке, предусмотренных настоящим договором и в пределах его действия.

В связи с наличием разногласий указанный договор заключен в редакции протокола согласования разногласий от 25.01.2013.

С 01.01.2015 все права и обязанности по договору перешли от ОАО «ТГК-11» к АО «Омск РТС».

В соответствии с пунктом 3.2.1 договора № 05.125.25.13 Предприятием приятно обязательство обеспечить передачу тепловой энергии от точки приема в точку подачи Абонентам в количестве, полученном от ЭО за вычетом нормативных потерь тепловой энергии на тепловых сетях Предприятия. Качество и параметры тепловой энергии должно соответствовать требованиям технических регламентов и иным обязательным требованиям, установленным действующим законодательством РФ.

Расчетным периодом согласно пункту 4.1 договора является календарный месяц.

Согласно пункту 4.9 договора № 05.125.25.13 расчет ЭО с Предприятием производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным на основании выставленного счета-фактуры и подписанного сторонами акта приема-передачи, определенном Планом-графиком взаиморасчетов сторон в период с января по декабрь 2013 года (Приложение № 9) путем перечисления денежных средств на расчетный счет Предприятия или иным согласованным Сторонами способом.

По письменному согласованию сторон суммы выплат, предусмотренные Приложением № 9 к настоящему договору, могут быть откорректированы.

На основании пункта 4.10 договора № 05.125.25.13 расчет Предприятия с ЭО производится до 20 числа месяца следующего за расчетным на основании выставленного счета-фактуры и подписанного Сторонами акта приема-передачи путем перечисления денежных средств на расчетный счет ЭО иди иным согласованным Сторонами способом.

Согласно пункту 4.11 договора № 05.125.25.13 при отсутствии у сторон разногласий по объемам услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и к объемам нормативных потерь тепловой энергии в отчетном периоде сумма оплаты ЭО за услугу по передаче тепловой энергии и теплоносителя подлежит уменьшению на сумму стоимости нормативных потерь тепловой энергии.

Как указывает истец, исходя из объема переданной тепловой энергии, определенного в порядке пункта 3.1.7 договора № 05.125.25.13 на основании справок о стоимости услуг по передаче тепловой энергии за период с 01 по 31 декабря 2018 года, предприятием исполнены обязательства по передаче тепловой энергии на сумму 229 456 034 руб. 21 коп.

За спорный период истцом к оплате выставлены счета-фактуры за май №00026329 от 31.05.2018 на сумму 62 038 523, 64 руб., за июнь счет-фактура от 30.06.2018 №00028240 на сумму 14 982 629, 77 руб., за август 2018 года счет-фактура №00033882 от 31.08.2018 на сумму 15 835 367, 10 руб., за сентябрь 2018 года счет-фактура от 30.09.2018 № 00036560 на сумму 23 821 545, 84 руб., за октябрь 2018 года счет-фактура от 31.10.2018 №№ 00040719 на сумму 109 339 157, 94 руб., за ноябрь счет-фактура от 30.11.2018 №00042925 на сумму 176 822 651, 32 руб.

Поскольку в сроки, предусмотренные договором, оплата оказанных услуг в полном объеме за май, июнь, август, сентябрь, октябрь, ноябрь 2018 года не произведена, образовалась задолженность, размер которой с учетом уточнения составил 97 081 269, 12 руб. 

В претензионном порядке возникшие разногласия сторонами не разрешены, что явилось основанием доля обращения истца в суд с настоящим иском.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Статьей 65 АПК РФ установлена обязанность сторон доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений.

Рассмотрев материалы дела, проанализировав представленные сторонами доказательства в обоснование требований и возражений, а также контррасчет ответчика и пояснения представителей сторон в судебном заседании, суд находит исковые требования подлежащими удовлетворению частично на сумму неустойки в размере 2 134 168 руб. 69 коп.за период с 21.06.2018 по 21.01.2019 за ненадлежащее исполнение обязательств по договору от 25.01.2013 № 05.125.25.13, исходя из следующего.

Частично обязательства исполнены ответчиком посредством произведения оплаты, а также посредством направления уведомлений о прекращении обязательств зачетом встречных требований.

Так, обязательство по оплате стоимости услуг за май 2018 года на сумму 62 038 523, 64 руб. исполнено по платежным поручениям №14907 от 22.08.2018 и №15915 от 03.09.2018 на общую сумму 11 475 368, 53 руб.

Возражения истца относительно принятия произведенной ответчиком оплаты за май несостоятельны, поскольку предоставленные в материалы дела платежные поручения (л.д. 83, 84, том 4) содержат указание на назначение платежа, что по правилам пункта 1 статьи 319.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязывает зачесть исполнение в счет обязательства, указанного должником при исполнении.

20.09.2018 в адрес истца направлено уведомление №12-53/3751 о зачете встречных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ на сумму 49 288 583, 13 руб. (л.д. 85, 86, 87, том 4) - в результате зачета прекращены обязательства: обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00026329 от 31.05.2018 на сумму 49 288 583, 13 руб., в том числе по счет-фактуре №00028240 от 30.06.2018 на сумму 9 394 353, 10 руб. и частично обязательства МП г. Омска «Тепловая компания» перед АО «Омск РТС» на общую сумму 59 158 991, 72 руб., в том числе НДС 9 024 252. 99 руб.

21.01.2019 в адрес истца направлено уведомление №12-53/283 о зачете взаимных однородных встречных требований в порядке статьи 410 ГК РФ на сумму 28 184, 89 руб. (л.д. 88, 89, том 4) – в результате состоявшегося зачета прекращено обязательство АО «Омск РТС по договору №05.125.25.13 по корректировочной счет-фактуре №00046431 от 31.12.2018 на сумму 28 184, 89 руб. Корректировочный счет-фактура №00046431 от 31.12.2018 увеличивает стоимость услуг по счет-фактуре за май 2018 года (л.д. 90, том 4) на сумму 23 885. 50 руб., в том числе НДС 4 299, 39 руб., итого на сумму 28 184, 89 руб., что обосновывает относимость зачета по уведомлению от 12-53/283 к спорному периоду – май 2018 года.

Кроме того, учитывая наличие переплаты в пользу АО «Омск РТС» на май 2019 в размере 1 246 387, 09 руб., образовавшейся в результате произведенных корректировок (л.д. 9-82, в том числе л.д. 93-94, том 4) стоимости услуг по договору №05.125.25.13 от 25.01.2013 прошлых периодов 2015-2018 гг.), указанная сумма подлежит направлению на исполнение обязательства об оплате стоимости услуг за май 2018 года по правилам пунктов 1 и 3 статьи 319.1 ГК РФ, а также учитывая условия договора, предусматривающие определение количества переданной тепловой энергии через тепловые сети Предприятия Абонентам в расчетном периоде с учетом корректировки объемов полезного отпуска тепловой энергии в предыдущих отчетных периодах при наличии пояснения по причинам корректировки (подпункт 4 пункта 4.3 договора).

Возражения истца относительно уменьшения стоимости услуг за май 2018 в результате перерасчетов предыдущих периодов обусловлены тем, что указанный перерасчет (корректировка стоимости услуг) произведена за иные периоды, а не за спорный период май 2018 года, а соответственно, факт положительного сальдо (то есть сумма и основания корректировки в сумме 1 246 387, 09 руб. в пользу АО Омск РТС» на начало спорного периода истцом не оспариваются, равносильно, как и осведомленность истца относительно волеизъявления ответчика об уменьшении стоимости услуг за май 2018 года суммы соответствующим образом.

Наличие задолженности за ранее возникший период, в счет которого истцом зачтена сумма переплаты в размере 1 246 387, 09 руб., в обоснование возражений не приведено и не доказано.

Не принятие контррасчета ответчика в указанной части иска на сумму корректировки 1 246 387, 09 руб. повлечет не что иное, как неосновательное обогащение на стороне истца, тогда как добросовестность действий участников спорных правоотношений предполагается (пункт 3 статьи 1 ГК РФ).

Исковые требования в сумме 18 950 592, 89 руб. за май 2018 года обосновываются перерасчетом истцом стоимости услуг за май, который приведен истцом в возражениях на отзыв (л.д. 190-192, том 1) в отношении объема потребления абонентом - населения, не имеющего ОДПУ, в течение отопительного периода. Указанный перерасчет договорных значений произведен исходя из логических и арифметических закономерностей, обозначенных истцом в представленном в материалы дела расчете по которым 4 отопительных дня отопительного периода (при его продолжительности 216 суток) отнесены к неполным месяцам сентябрь и май 2018 года, определен плановый объем потребления населения, не имеющего ОДПУ, за два дня по данным АО «Омск РТС» который составил 8 104, 3916 Гкал, соответственно за один день - 4052, 1958 Гкал.

С учетом рассчитанного потребления за 1 день потребления населения за 20 дней (так как в мае 2018 года отопление было отключено в жилых домах с 21 числа месяца) составило 4 052, 1958*20=81 043, 916 Гкал., итого разница с потреблением по справке АО «Омск РТС» 72 939, 5244 Гкал * 220, 18 *1, 18 =18 950 592, 89 руб.

Вместе с тем, предоставленный истцом в материалы дела расчет не определяет объем фактического потребления абонентов, не имеющих ОДПУ, не опровергает представленного в материалы дела АО «Омск РТС» расчета количества тепловой энергии переданной через тепловые сети Предприятия Абонентам, не имеющим приборов учета, произведенного с учетом объемов начислений абонентам МП г. Омска «Тепловая компания» (пункт 4.3) на 238 781, 9967 Гкал на сумму 62 038 523, 65 руб. (соответствующая справка по объемам начислений по всем абонентам МП г. Омска «Тепловая компания» не имеющим ОДПУ за май 2018 года приобщена к материалам дела).

Так, согласно пункту 2.2 договора при отсутствии приборов учета на границе балансовой принадлежности тепловых сетей между ЭО и Предприятием применяется расчетный способ определения переданной тепловой энергии, предусмотренный пунктом 4.3 настоящего договора.

Согласно пункту 4.3 договора количество тепловой энергии, переданной через тепловые сети Предприятия Абонентам в расчетном периоде, определяется по коммерческим приборам учета тепла, установленным на границе раздела балансовой принадлежности тепловых сетей ЭО и Предприятия (в соответствии с актом балансовой принадлежности), за вычетом фактических потерь тепловой энергии, а в случае отсутствия приборов учета, установленных на границе раздела балансовой принадлежности - по коммерческим приборам учета тепловой энергии на теплоисточниках ЭО за вычетом:

1) нормативных тепловых потерь в магистральных тепловых сетях ЭО, скорректированных на фактическую температуру наружного воздуха;

2) количества тепловой энергии, отпущенной Абонентам, непосредственно присоединенным к тепловым сетям ЭО и тепловым сетям и тепловым сетям прочих организаций, осуществляющих транспортировку тепловой энергии;

3) фактических потерь в тепловых сетях Предприятия, определенных в соответствии с Приложением №2 к настоящему договору;

4) скорректированных ЭО объемов полезного отпуска тепловой энергии в предыдущих отчетных периодах при наличии пояснений по причинам корректировки.

С учетом изложенного исковые требования за май 2018 года в размере 18 950 592, 89 руб. основанные на представленном в материалы истцом расчете за счет увеличения плановых значений по продолжительности отопительного периода отклоняются судом как не основанные на нормах материального права и условиях договора.

Вместе с тем, при вынесении решения в указанной части иска, суд учитывает, что возражения истца по существу произведенных зачетов за май 2018 года по уведомлениям от 20.09.2018, от 21.01.2019, по платежным поручениям №14907 от 22.08.2018 и №15915 от 03.09.2018 на общую сумму 11 475 368, 53 руб. и суммы переплаты за ранее возникшие периоды в размере 1 246 387, 09руб., оценка которым дана выше, не нашли своего отражения в расчете суммы иска от 24.12.2019.

Указанные обстоятельства позволяют суду, руководствуясь положениями части 3.1 статьи 70 АПК РФ признать обстоятельства, на которые ссылается сторона (в данном случае ответчик) в обоснование своих возражений относительно отсутствия задолженности за май 2018 года по счет-фактуре от 31.05.2018 №00026329 в связи с произведением частичной оплаты, в том числе в связи с состоявшимся зачетом по уведомлениям от 20.09.2018, от 21.01.2019 и по наличию переплаты на начало спорного периода по договору в размере 1 246 387, 09 руб. признанными истцом.

Обязательства по оплате стоимости услуги по передаче тепловой энергии по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь №05.125.25.13 за июнь 2018 года по счету-фактуре от 30.06.2018 №00028240 на сумму 14 982 629, 77 руб. исполнены следующим образом.

Оплата по платежному поручению №17254 от 20.09.2018 в размере 6 185 393, 53 руб. подлежит зачету в счет исполнения обязательства АО «Омск РТС» перед МП г. Омска «Тепловая компания» по договору №05.125.25.13 на основании положений статей 319 и 319.1 ГК РФ, при том, что при отсутствии иного соглашения о порядке исполнения обязательства и погашении задолженности за май ранее произведенными платежами (п/п №14907 и №15915) исполнение обязательства по платежному поручению №17254 от 20.09.2018 подлежит зачету за июнь преимущественно перед обязательствами, поскольку срок исполнения обязательства за июнь наступил ранее.

Кроме того, истцом в обоснование возражений относительно принятия к оплате за июнь платежного поручения №17254 не доказано, что сумма переплаты по указанному платежному поручению зачтена им в счет исполнения обязательства за иной период.

Иная переоценка обстоятельств погашения обязательств по платежному поручению №17254, исключающая зачет переплаты в счет обязательства за июнь, повлечет неосновательное обогащение на стороне истца.

20.09.2018 в адрес истца направлено уведомление №12-53/3751 о зачете взаимных однородных встречных требований в порядке статьи 410 ГК РФ на сумму 9 394 353, 10 руб. - в результате зачета прекращено обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00028240 от 30.06.2018 на сумму 9 394 353, 10 руб.

Как указывает истец в своих возражениях на уведомление о зачете от 20.09.2018, был заявлен отказ на сумму 1 021 594, 14 руб. (возражения на отзыв от 22.04.2019, л.д.190-193, том 1); в судебном заседании представитель истца пояснил, что отказ заявлен на сумму 1 671 505, 85 руб., однако соответствующих тому доказательств в подтверждение доводов о частичном отказе от зачета в материалы дела истцом не предоставлено.

Представленное в материалы дела в судебном заседании 26.12.2019 письмо от 26.07.2018 №4381-ип/03 не относится к обязательствам, поименованным в уведомлении о зачете от 20.09.2018 №12-53/3751.

При таких обстоятельствах, доводы истца относительно возражений по состоявшемуся зачету суд находит не основанными на предоставленных суду доказательствах.

Обязательства по оплате стоимости услуги по передаче тепловой энергии по договору №05.125.25.13 за август 2018 года по счет-фактуре от 31.08.2018 №00033882 на сумму 15 835 367, 10 руб. исполнено следующим образом.

25.10.2018 в адрес истца направлено уведомление №12-53/6039 о зачете взаимных однородных встречных требований в порядке статьи 410 ГК РФ на общую сумму 15 899 285, 07 руб., в том числе по счет-фактуре №00033882 от 31.08.2018 на сумму 15 527 118, 46 руб., а также по корректировочному счету №00036560 от 30.09.2018, которым стоимость услуг по передаче тепловой энергии увеличена на 372 166, 61 руб.

Истцом заявлен отказ от акцепта акта приема-передачи №36158 от 31.08.2018 тепловой энергии и теплоносителя по объему потерь тепловой энергии за август 2018 года по договору купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды №03.125.26.13 от 25.01.2013 в количестве 1208, 40 Гкал на сумму 1 497 649, 63 руб. (счет-фактура от 31.08.2018 №Т2018-44072 на сумму 15 036 655, 14 руб. «потери от ЦТП до Потребителей») – (письмо от 07.09.2018 №5241-ип), и как следствие, заявлен отказ в произведении зачета на указанную сумму разногласий (письмо от 25.09.2018 №5647-ип/03 (л.д. 199-200, том 1).

20.11.2018 исх. №12-53/6374 в адрес истца АО «Омск РТС» направлено уведомление о зачете встречных однородных требований, в результате которого прекращено обязательство по оплате стоимости услуг по договору от 25.01.2013 №05.125.25.13 за август 2018 года на сумму 21 509, 67 руб. 

Возражения истца относительно не принятия к зачету суммы в размере 21 509, 67 руб. на том основании, что корректировочный счет выставлен в октябре 2018 года судом отклоняются на том основании, что корректировочный счет-фактура №00040867 от 31.10.2018 направлен на увеличение стоимости услуг за август 2018 года и исполнение обязательств ответчиком ранее наступления срока исполнения обязательств за октябрь 2018 года, и включение соответственно периода с 21.09.2018 в просрочку исполнения обязательства в отношении суммы 21 509, 67 руб. прав и интересов истца не нарушает.

Обязательство по оплате стоимости услуги по передаче тепловой энергии по договору №05.125.25.13 за сентябрь 2018 года по счет-фактуре №00036560 от 30.09.2018 на сумму 23 821 545, 84 руб. исполнено следующим образом.

25.10.2018 исх.№12-53/6039 в адрес истца АО «Омск РТС» направило уведомление о зачете взаимных однородных встречных требований, в результате которого произведено погашение исполнения обязательства АО «Омск РТС» перед МП г. Омска «Тепловая компания» по оплате суммы 23 474 776, 19 руб. по счет-фактуре №00036560 от 30.09.2018 по договору от 25.01.2013 №05.125.25.13.

Применительно к состоявшемуся зачету суммы требований истцом заявлен отказ в части суммы 1 682 686, 95 руб. по договору купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды от 25.01.2013 №03.125.26.13 за сентябрь 2018 года (счет-фактура от 30.09.2018 №Т2018-49197 на сумму 18 469 747, 98 руб., «потери от ЦТП до Потребителей»). Не согласие истца с состоявшемся зачетом по указанным возражениям подтверждается предоставленными в материалы дела истцом письмами в адрес АО «Омск РТС» от 01.11.2018 №6547-ип/03 и от 11.10.2018 №6005-ип (л.д. 204-205, том 1).

Кроме того, на начало спорного периода сентябрь 2018 года у АО «Омск РТС» имелась переплата перед МП г. Омска «Тепловая компания» в размере 346 769, 65 руб., образовавшаяся в результате корректировки стоимости услуг предыдущих периодов, за которые произведена оплата, что подтверждается предоставленными в материалы дела корректировочными счетами-фактурами, прилагаемыми ответчиком к контррасечту задолженности.

Также суд учитывает, что сумма корректировки за предыдущие периоды в размере 346 769, 65 руб. истцом не оспаривается, не принимается в счет исполнения обязательства лишь по причине того, что изменение стоимости услуги произведено не за спорный период.

Вместе с тем, доказательств того, что сумма переплаты зачтена в счет обязательств, срок исполнения которых наступил ранее, истцом в обоснование возражений в материалы дела не предоставлено.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что сумма переплаты в размере 346 769, 65 руб. засчитывается в счет исполнения обязательств АО «Омск РТС» перед МП г. Омска «Тепловая компания» по оплате стоимости услуг за сентябрь 2018 года по правилам пунктов 1 и 3 статьи 319.1 ГК РФ, а также учитывая условия договора, предусматривающие определение количества переданной тепловой энергии через тепловые сети Предприятия Абонентам в расчетном периоде с учетом корректировки объемов полезного отпуска тепловой энергии в предыдущих отчетных периодах при наличии пояснения по причинам корректировки (подпункт 4 пункта 4.3 договора). При таких обстоятельствах, изменение количества переданной тепловой энергии в предыдущих периодах влияет не только на объемы, но и на стоимость оказанных услуг.

Обязательство по оплате стоимости услуги по передаче тепловой энергии по договору №05.125.25.13 за октябрь 2018 года по счет-фактуре № 00040719 от 31.10.2018 на сумму 109 339 157, 94 руб. исполнено следующим образом.

Частичная оплата стоимости оказанных услуг произведена истцом по платежным поручениям от 13.11.2018 №20618, от 14.11.2018 №20646, от 15.11.2018 №20698, от 16.11.2018 №20715, от 19.11.2018 №20724 на общую сумму 53 000 000, 00 руб.

Кроме того, 20.11.2018 в адрес истца АО «Омск РТС» направило уведомление о зачете взаимных однородных встречных требований в порядке статьи 410 ГК РФ №12053/6374, в результате которого исполнено обязательство АО «Омск РТС» перед МП г. Омска «Тепловая компания» по оплате стоимости услуг по договору №05.125.25.13 сумму 55 889 123, 17 руб. за октябрь 2018 года по счет-фактуре №00040719 от 31.10.2018.

20.12.2018 в адрес истца АО «Омск РТС» направило уведомление о зачете взаимных однородных встречных требований №12-53/7062 в порядке статьи 410 ГК РФ в результате которого прекращены обязательства по оплате стоимости услуг по договору №05.125.25.13 по корректировочной счет-фактуре №00044576 на сумму 615 001, 88 руб., увеличивающей стоимость услуг за октябрь по счет-фактуре №00040719 от 31.10.1018 на сумму 615 001, 88 руб. 

Истец не согласен с данным зачетом на сумму 1 865 493, 40 руб., составляющих стоимость «потерь от ЦТП до потребителей» по договору №03.125.26.13 за октябрь 2018 года (счет-фактура от 31.10.2018 №Т2018-55853 на сумму 17 969 081, 38 руб.).

Обязательство по оплате стоимости услуги по передаче тепловой энергии по договору №05.125.25.13 за ноябрь 2018 года по счет-фактуре № 00042925 от 30.11.2018 на сумму 176 822 651, 32 руб. исполнено следующим образом.

20.12.2018 в адрес истца направлено уведомление №12-53/7062 о зачете взаимных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ, в результате которого частично прекращено обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00042925 на сумму 31 580 075, 41 руб.

27.12.2018 в адрес истца АО «Омск РТС» направило уведомление №12-53/7216 о зачете взаимных однородных встречных требований в порядке статьи 410 ГК РФ, в результате которого частично прекращено обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00042925 на сумму 64 464 725, 16 руб.

28.12.2018 в адрес истца направлено уведомление №12-53/7246 о зачете взаимных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ, в результате которого частично прекращено обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00042925 на сумму 80 374 801, 95 руб.

21.01.2019 в адрес истца направлено уведомление №12-53/283 о зачете взаимных однородных требований в порядке статьи 410 ГК РФ, в результате которого частично прекращено обязательство АО «Омск РТС» по договору №05.125.25.13 по счет-фактуре №00046455 от 31.12.2018 на сумму 859 467, 66 руб.

На уведомление о зачете от 27.12.2018 истцом заявлен отказ на сумму 64 464 725, 16 руб. составляющих стоимость сверхнормативных потерь тепловой энергии за 2016 год по причине разногласий с объемом сверхнормативных потерь, что следует из письма от 10.01.2019 №150-ип/03.  Ранее, а именно 24.10.2018 МП г. Омска «Тепловая компания» в адрес АО «Омск РТС» возвращены не подписанные акты о фактическом распределении объемов теплоносителя от источников АО «Омск РТС» и расчете сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии со сверхнормативными потерями теплоносителя в сетях МП г. Омска «Тепловая компания» за 2016 год (письмо от 24.10.2018 № 6354-ИП/06). Одновременно направлен отказ об оплате счетов по расчетам, направленным АО «Омск РТС» в октябре 2018 года с учетом объемов сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии со сверхнормативными потерями теплоносителя за 2016 год (письмо от 16.11.2018 №6821-ИП/03).

На уведомление о зачете от 28.12.2018 истцом заявлен отказ на сумму 1 871 182, 10 руб., составляющих стоимость «потерь от ЦТП до Потребителей» по договору купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды от 25.01.2013 №03.125.26.13 за ноябрь 2018 года (счет-фактура от 30.11.2018 №Т2018-63100 на сумму 20 299 733, 57 руб.

Также истцом заявлены возражения относительно не принятия к зачету суммы в размере 859 467, 66 руб. по уведомлению от 21.01.2019 на том основании, что корректировочный счет выставлен в декабре 2018 года, которые отклоняются судом на том основании, что корректировочный счет-фактура от 31.12.2018 №00046455 направлен на увеличение стоимости услуг за ноябрь 2018 года и исполнение обязательств ответчиком ранее наступления срока исполнения обязательств за декабрь 2018 года, и включение соответственно периода с 21.12.2018 в просрочку исполнения обязательства в отношении суммы 859 467, 66 руб. прав и интересов истца не нарушает.

Возражения истца относительно прекращения обязательств спорного периода АО «Омск РТС» перед истцом по договору №05.125.25.13 на оказание услуг по передаче тепловой энергии в результате зачета встречных однородных требований по причине наличия между сторонами разногласий в отношении обязательств по договору купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды №03.125.26.13 от 25.01.2013, суд находит несостоятельными ввиду нижеследующего, а именно – в отношении обязательств по оплате стоимости потерь от ЦТП до потребителей из вышеуказанного договора:

- за август 2018 года на сумму 1 497 649, 63 руб. (счет-фактура от 31.08.2018 №Т2018-44072 на сумму 15 036 655, 14 руб.;

- за сентябрь в сумме 1 682 686, 95 руб. (счет-фактура от 30.09.2018 №Т2018-49197 на сумму 18 469 747, 98 руб.;

- за октябрь 2018 года на сумму 1 865 493, 40 руб. (счет-фактура от 31.10.2018 №Т2018-55853 на сумму 17 969 081, 38 руб.);

- за ноябрь 2018 года на сумму 1 871 182, 10 руб. (счет-фактура от 30.11.2018 №Т2018-63100 на сумму 20 299 733, 57 руб.

25.01.2013 сторонами заключен договор купли-продажи тепловой энергии № 03.125.26.13 (далее - договор № 03.125.26.13), согласно которому АО «Омск РТС» обязалось подавать на центральные тепловые пункты МП г. Омска «Тепловая компания» (далее - ТСО) через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде для нужд горячего водоснабжения потребителей, а МП г. Омска «Тепловая компания» обязалось оплачивать принятую тепловую энергию в порядке и в сроки, предусмотренные условиями договора.

Согласно пункту 8 Приложения № 6 к договору № 03.125.26.13 ТСО не позднее 20 числа месяца, следующего за расчетным, принято обязательство оплатить стоимость тепловой энергии.

Как полагает истец, сумма разногласий, предъявленная ответчиком к зачету составляет стоимость объемов нормативных потерь от ЦТП до объектов Потребителей, который, по мнению ответчика, уже оплачен, и повторной оплате со стороны МП г. Омска «Тепловая компания» не подлежит.

Вместе с тем, в силу пункта 4 дополнительного соглашения № 9 от 04.04.2018 к договору № 03.125.26.13 пункт 3.1.2 договора изменен и изложен в следующей редакции: «На период действия согласованного сторонами Приложения № 10 к настоящему договору объем потребления МП г. Омска «ТК» определяется АО «Омск РТС»: 

а) при наличии приборов учета холодной воды, по которым определяется объем поставки холодной воды на ЦТП для нужд горячего водоснабжения Абонентов - на основании показаний данных приборов с учетом удельного расхода тепловой энергии -количества тепла, необходимого для приготовления одного кубического метра горячей воды, определенного РЭК Омской области и использованного при утверждении тарифа на горячую воду при открытой схеме горячего водоснабжения (теплоснабжения) для Абонентов Общества. С даты изменения удельного расхода тепловой энергии (при последующем установлении тарифа для Общества), применение нового значения становится обязательным для Общества и ТСО без внесения изменений в настоящий договор. Приборы учеты учета холодной воды должны отвечать требованиям, предъявляемым к коммерческим приборам учета; 

б) при отсутствии приборов учета холодной воды, по которым определяется объем поставки холодной воды на ЦТП ТСО для нужд горячего водоснабжения Абонентов, либо не предоставлении ТСО отчетов по приборам учета холодной воды в сроки, установленные пунктом 3.3 настоящего договора, в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034, по договорным нагрузкам, указанным в Приложении № 3 к настоящему договору.».

При этом ТСО производит оплату нормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях ТСО от ЦТП до точек передачи абонентам (Приложение № 4 к настоящему договору) по настоящему договору (пункт 3.1.2. а), б) настоящего договора).».

Из буквального содержания приведенных условий (статья 431 ГК РФ) следует согласование сторонами при наличии приборов учета, так и при отсутствии таковых, обязанность оплаты МП г. Омска «Тепловая компания» нормативных потерь от ЦТП до конечных потребителей в рамках договора купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды от 25.01.2013 № 03.125.26.13.

Ранее действующая редакция спорного пункта договора № 03.125.26.13 предусматривала произведение оплаты нормативных потерь тепловой энергии в тепловых сетях ТСО от ЦТП до точек передачи абонентам (Приложение № 4 к настоящему договору) по договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и купли-продажи тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации технологических потерь, заключенному сторонами, то есть в рамках договора от 25.01.2013 № 05.125.25.13.

Пункт 3.1.2 договора № 03.125.26.13 только определял, что на период действия согласованного сторонами приложения № 10 к договору объем потребления МП г. Омска «Тепловая компания» определятся:

а) при наличии приборов учета холодной воды - на основании показаний данных приборов с учетом удельного расхода тепловой энергии;

б) при отсутствии приборов учета холодной воды - по договорным нагрузкам, указанным в Приложении № 3 к договору.

При этом из пункта 3.1.2 договора № 03.125.26.13 в ранее действующей редакции не следовало, к какому подпункту («а» или «б») относится оплата потерь от ЦТП до потребителей, определялось только то, что оплата потерь производится в рамках договора от 25.01.2013 № 05.125.25.13 и купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды от 25.01.2013 № 03.125.26.13.

Во избежание двоякого толкования и внесены изменения в пункт 3.1.2 договора № 03.125.26.13 со ссылками на подпункты «а» и «б», согласно которому однозначно установлено, что МП г. Омска «Тепловая компания» производит оплату потерь, как при наличии, так и при отсутствии приборов учета холодной воды, установленных на ЦТП.

Статьей 431 ГК РФ предусмотрено, что при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Довод МП г. Омска «Тепловая компания» о том, что выставление АО «Омск РТС» нормативных потерь от ЦТП до объектов потребителей влечет «двойную» оплату ответчиком по встречному иску объема потребленной тепловой энергии, суд находит необоснованным с учетом достигнутого сторонами соглашения о порядке оплаты, поскольку действующий в рамках договора порядок оплаты нормативных потерь, исходя из его буквального толкования, не предусматривает уменьшения насумму стоимости нормативных потерь тепловой энергии суммы оплаты ЭО за услугу по передаче тепловой энергии и теплоносителя в рамках договора от 25.01.2013 № 05.125.25.13 в связи с подписанием дополнительного соглашения № 9 от 04.04.2018 к договору купли-продажи тепловой энергии для производства горячей воды от 25.01.2013 № 03.125.26.13, которое вступило в силу с 01.01.2018 и является действующим.

Ранее решением Арбитражного суда и постановлением суда апелляционной инстанции по делу А46-4356/2019 судом была дана оценка буквальному толкованию спорных пунктов и алгоритму расчетов сторон, и установленные вступившими в законную силу судебными актами обстоятельства о порядке исполнения договорных обязательств из договора № 03.125.26.13, а также по пункту 4 дополнительного соглашения № 9 от 04.04.2018 к договору № 03.125.26.13 об изменении пункта 3.1.2 договора.

В силу указанного, суд при рассмотрении настоящего дела, руководствуясь положениями части 2 статьи 69 АПК РФ находит указанные обстоятельства не требующими дальнейшего доказывания, поскольку поименованные спорные условия обязательств сторон за анализируемый период сторонами не изменены.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Указанные обстоятельства позволяют признать зачет состоявшимся в том числе в объеме заявленных истцом разногласий по оплате стоимости потерь «от ЦТП до потребителей» по договору № 03.125.26.13

Возражения истца относительно объема сверхнормативных потерь тепловой энергии за 2016 год в размере 64 464 725 руб. 16 коп.предъявленного ответчиком к зачету в рамках уведомления от 27.12.2018 в счет погашения обязательств по договору №05.125.25.13 за ноябрь 2018 года по счет-фактуре №00042925 от 30.11.2018 судом отклоняются ввиду нижеследующего.

В силу части 2 статьи 548 ГК РФ к отношениям, связанным с теплоснабжением, применяются правила о договоре энергоснабжения (статьи 539-547 ГК РФ), если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно части 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдатьпредусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктом 1.3 договора № 05.125.25.13 стороны согласовали, что энергоснабжающая организация поставляет, а предприятие обязуется оплачивать энергоснабжающей организации стоимость тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающих в процессе их передачи по сетям предприятия абонентам энергоснабжающей организации в порядке и в сроки, предусмотренные настоящим договором.

В силу пункта 2.3 договора объем фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя в расчетном периоде определяется суммой нормативных и сверхнормативных потерь тепловой энергии, сверхнормативных потерь теплоносителя.

Объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя при отсутствии приборов учета на границе смежных тепловых сетей, обслуживаемых сторонами, определяется в соответствии с Приложением № 2 к настоящему договору (пункт 2.3.3 договора № 05.125.25.13).

Подпунктом 2 пункта 3.2.16 договора предприятие обязалось оплачивать энергоснабжающей организации стоимость тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации сверхнормативных потерь теплоносителя, возникающих в процессе передачи по сетям предприятия абонентам энергоснабжающей организации, в порядке и сроки предусмотренные настоящим договором.

В силу пункта 4.8 договора энергоснабжающая организация выставляет предприятию счет-фактуру на оплату стоимости фактических потерь тепловой энергии и теплоносителя в течение 3 (трех) рабочих дней после подписания сторонами акта по форме Приложения № 2 к регламенту распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя (Приложение № 2 к договору).

Согласно пункту 4.10 договора расчет предприятия с энергоснабжающей организацией производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным на основании выставленного счета-фактуры и подписанного сторонами акта приема-передачи путем перечисления денежных средств на расчетный счет энергоснабжающей организации или иным согласованным сторонами способом.

Ответчик направил в адрес истца акты о фактическом распределении объемов теплоносителя от источников АО «ОмскРТС» и АО «ТГК-11», расчете сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии со сверхнормативными потерями теплоносителя в сетях МП г. Омска «Тепловая компания» за 2016 год.

От подписания указанных актов МП г. Омска «Тепловая компания» отказалось, равносильно как и от произведения зачета взаимных требований на этом основании.

Пунктом 2 приложения № 2 к договору № 05.125.25.13 «Регламент распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя между сторонами» предусмотрено, что акты, фиксирующие сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя составляются с участием полномочных представителей сторон.

При этом пунктом 1 указанного регламента предусмотрен перечень сверхнормативных потерь, к которым относятся: сверхнормативные потери теплоносителя - потери при авариях, несанкционированных сливах, технологические потери теплоносителя, превышающие обоснованные величины, выявленные и оформленные заявками и актами, составленными с участием полномочных по доверенности представителей сторон; сверхнормативные потери тепловой энергии через изоляционные конструкции и со сверхнормативными утечками теплоносителя, выявленные и оформленные актами, составленными с участием полномочных по доверенности представителей сторон; потери тепловой энергии и теплоносителя, связанные с проведением регламентных испытаний сетей сторон, которые определяются по результатам испытаний, проведенных с согласованными сторонами программами испытаний, и оформляются двусторонними актами, составленными с участием полномочных по доверенности представителей сторон, в соответствии с пунктом 2.2 настоящего регламента; потери тепловой энергии с потерями теплоносителя, невыявленными и неоформленными соответствующими актами, определенные согласно пункту 3.3 настоящего регламента; сверхнормативные потери теплоносителя и тепловой энергии, определенные в соответствии с пунктом 3.4 настоящего регламента.

Исходя из буквального толкования положений регламента распределения тепловой энергии и теплоносителя в соответствии со статьей 431 ГК РФ, суд приходит к выводу, что составление актов, фиксирующих сверхнормативные потери тепловой энергии и теплоносителя, с участием в обязательном порядке представителей обеих сторон подразумевается лишь при определении сверхнормативных потерь, указанных в пунктах 1.2 - 1.4 регламента. Объем сверхнормативных потерь, указанных в пунктах 1.5 - 1.6 регламента определяется расчетным способом на основании имеющихся у энергоснабжающей организации данных, в связи с чем необходимость фиксации сверхнормативных потерь указанных в пунктах 1.5 - 1.6 регламента двусторонними актами обязательной не является.

Таким образом, само по себе отсутствие подписи МП г. Омска «Тепловая компания» в направленных ему актах не является основанием для вывода о необоснованности расчета суммы обязательств АО «ОмскРТС».

В соответствии с пунктом 3.1.9 договора АО «ОмскРТС» обязано обеспечить коммерческий учет отпуска тепла и теплоносителя с теплоисточников энергоснабжающей организации, поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие энергоснабжающей организации приборы учета тепловой энергии, а также устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества теплоснабжения, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Пунктом 3.1.10 установлена обязанность энергоснабжающей организации по обеспечению участия предприятия в комиссии по приемке узлов коммерческого учета отпуска тепла и теплоносителя по всем лучам и подпитке на всех теплоисточниках.

В соответствии с требованиями, изложенными в Постановлении Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», в случае если обеими сторонами договора установлен прибор учета для коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя по договору применяются показания того прибора учета, который установлен на границе балансовой принадлежности.

По мнению истца составленные ответчиком акты о фактическом распределении объемов теплоносителя от источников АО «ОмскРТС» и АО «ТГК-11», подтверждающие объемы сверхнормативных потерь теплоносителя МП г. Омска «Тепловая компания», потерь тепловой энергии со сверхнормативными потерями теплоносителя в сетях МП г. Омска «Тепловая компания», не являются достоверными доказательствами объема отпуска тепловой энергии от теплоисточников ответчика.

При этом допустимых доказательств, свидетельствующих о том, что данные, полученные ответчиком в спорный период и указанные в актах, основаны на показаниях приборов учета тепловой энергии и теплоносителя вышедших из строя, либо на основании ошибочных расчетов, в материалы дела не предоставлено, равно как и сведений о несоответствии указанных приборов требованиям действующего законодательства.

По условиям договора № 05.125.25.13 (пункт 3.2.6) определение объема сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя осуществляется энергоснабжающей организацией в соответствии с материальными характеристиками тепловых сетей, фактическими объемами слитого теплоносителя из тепловых сетей и внутридомовых систем с поправочным коэффициентом на заполнение, равным 1,1, а также температурным режимом, указанным в заявках предприятия.

Объем теплоносителя определен энергоснабжающей организацией и указан в перечисленных выше актах.

Представив данные акты, ответчик перенес на истца бремя опровержения указанного в нем объема потерь.

Следовательно, оспаривая изложенные в актах расчеты ответчика, истец должен был доказать, что тепловые характеристики сетей и указанный им в заявках тепловой режим при расчете потерь определены АО «ОмскРТС» неверно.

Однако ни заявки МП г. Омска «Тепловая компания», ни документы, содержащие в себе данные о технических характеристиках сетей, истцом в материалы дела не представлены.

Согласно пункту 3.6 регламента распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя (приложение № 2 к договору № 05.125.25.13), споры сторон по техническим вопросам, по учету, по расчету величин потерь тепловой энергии и теплоносителя разрешаются в порядке, установленном законодательством.

Однако ни действующим законодательством о теплоснабжении, ни условиями заключенного договора не установлен запрет на заявление энергоснабжающей организацией требований о зачете возмещения сверхнормативных потерь в случае необоснованного отказа предприятия от подписания соответствующего акта.

Кроме того, предъявленная ответчиком к зачету истцу сумма 64 464 725 руб. 16 коп. (за услуги по передаче тепловой энергии на основании счет-фактуры от 30.11.2018 № 00042925) составляет стоимость сверхнормативных потерь теплоносителя МП г. Омска «Тепловая компания», что подтверждено материалами дела, исходя из следующего.

Объем сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии, не выявленных и неоформленных соответствующими актами, определяется в порядке, предусмотренном пунктами 3.4 - 3.4.1 регламента распределения тепловой энергии и теплоносителя (приложение № 2 к договору № 05.125.25.13).

Согласно пунктам 3.4 и 3.4.1 названного регламента объем сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии, не выявленных и неоформленных соответствующими актами, определяется путем вычитания из общего количества теплоносителя, определенного по ежемесячным показаниям коммерческих узлов учета на теплоисточниках энергоснабжающей организации, величин, указанных в данном пункте.

Определенная в соответствии с пунктом 3.4 регламента величина потерь распределяется пропорционально объемам тепловых сетей и систем теплопотребления в соотношении, приведенном в приложении № 1 к регламенту.

Приложением № 1 к приведенному регламенту на МП г. Омска «Тепловая компания» отнесено 14,5 % от общего объема сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии.

Из представленного в материалы дела ответчиком расчета сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии в сетях МП г. Омска «Тепловая компания» следует, что за период с января по декабрь 2016 года: отпуск теплоносителя с источников (без учета собственных нужд источников) составил 24 755 318,2300 м3, расход теплоносителя на хозяйственные нужды АО "Омск РТС" (с учетом опрессовки) составил 129 519,1100 м3, нормативные потери теплоносителя (утечки) в сетях АО «Омск РТС» и МП г Омска «Тепловая компания» составили 4 106 515,7000 м3, распределяемый полезный отпуск потребителям составил 12 628 985,3141 м3.

После вычитания из общего количества теплоносителя перечисленных величин на долю МП г. Омска «Тепловая компания» (14,5 %) приходится 1 144 093,2254 м3 сверхнормативных потерь теплоносителя.

Примененные при расчете стоимости сверхнормативных потерь теплоносителя АО "Омск РТС" тарифы соответствуют установленным на 2016 год Приказом Региональной энергетической комиссии Омской области от 18.12.2015 № 811/79 «Об установлении тарифов на теплоноситель, поставляемый Акционерным обществом «Омские распределительные тепловые сети».

Из пояснений по делу, данных РЭК Омской области от 16.09.2019 № ИСХ-19/РЭК-6426, от 14.10.2019 № ИСХ-19/РЭК-б/н, следует, что в предложении АО «Омск РТС» по корректировке тарифа на теплоноситель на 2020 год для потребителей АО «Омск РТС» представлено Приложение № 4.2 «Расчет полезного отпуска теплоносителя» к Методическим указаниям по расчету регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденным приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э (далее - Методические указания № 760-э), в котором объем нормативных потерь, а также объем сверхнормативных потерь при передаче теплоносителя по факту за 2016 год отсутствует.

Вместе с тем, ранее представленная РЭК Омской области информация по фактическим потерям теплоносителя за 2016 год в объеме 4 106,52 тыс. м3 указана АО «Омск РТС» в таблице 4.8 «Расходы на приобретение холодной воды и теплоносителя» к Методическим указаниям № 760-э.

Отсутствие в представленном в РЭК Омской области Расчете полезного отпуска теплоносителя (вода, пар) АО «Омск РТС» за 2016 год данных о сверхнормативных потерях при передаче теплоносителя не означает отсутствие таковых потерь.

Из данных в судебном заседании 15.10.2019 пояснений представителя РЭК Омской области следует, и подтверждено ответчиком, что данные о сверхнормативных потерях (разница между фактическим объемом потерь и нормативным) при передаче теплоносителя АО «Омск РТС» предоставляет в РЭК Омской области самостоятельно. Кроме того, при установлении тарифов на теплоноситель, поставляемый АО «Омск РТС», представление данных о сверхнормативных потерях обязанностью АО «Омск РТС» не является, не влияет на величины, используемые при установлении тарифа, в котором подлежат учету только нормативные потери теплоносителя.

Так, Приложение № 4.2 «Расчет полезного отпуска теплоносителя» к Методическим указаниям № 760-э не содержит строку «сверхнормативные потери при передаче теплоносителя», следовательно, ее заполнение не является обязательным для ЭО.

Как указал представитель РЭК Омской области в судебном заседании 15.10.2019 сверхнормативные потери в тарифе АО «Омск РТС» не учтены и не подлежат учету, а соответственно стоимость потерь теплоносителя не может быть компенсирована ЭО мерами тарифного регулирования.

Согласно пункту 117 Методических указаний № 760-э в необходимую валовую выручку регулируемой организации, учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии, включаются следующие виды расходов: расходы на содержание, ремонт, эксплуатацию тепловых сетей; расходы на приобретение воды, электрической и тепловой энергии, расходуемые на технологические цели, включая расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче (в объеме нормативных технологических потерь, за исключением случая, предусмотренного пунктом 118 настоящих Методических указаний), и затраты электроэнергии на привод насосов (подкачивающих, смесительных, циркуляционных, дренажных и т.п.), а также другого оборудования, обеспечивающего технологический процесс передачи тепловой энергии.

То есть значимыми для РЭК Омской области данными являются сведения об объеме фактических потерь в том случае, если их объем в регулируемом периоде составил ниже нормы (ниже объема нормативных потерь), в остальных случаях при наличии положительной разницы (образующей сверхнормативное значение потерь), последняя не подлежит учету, не подвергается анализу и экспертной оценке РЭК Омской области при утверждении тарифа, то есть предоставленные АО «Омск РТС» данные об объемах сверхнормативных потерь фиксируются формально.

Соответственно, долгосрочные тарифы на период регулирования 2016 - 2018 гг., в том числе для потребителей АО «Омск РТС», принятые на заседании правления РЭК Омской области от 18.12.2015, не учитывают и не компенсируют стоимость утраченного теплоносителя АО «Омск РТС» при его передаче по сетям до потребителей.

Таким образом, РЭК Омской области непосредственно не участвует в определении объема обязательств сторон относительно сверхнормативных потерь, а, соответственно, действия АО «Омск РТС», связанные с представлением или не предоставлением информации в РЭК Омской области относительно объема сверхнормативных потерь не влекут возникновение обязательственных правоотношений между сторонами настоящего спора по поводу их оплаты, которые возникают только на основе договора и исходя изего условий, регламентирующих порядок определения объема обязательств по оплате сверхнормативного объема потерь расчетным путем.

Более того, изменение объема фактических и сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в сторону их увеличения, как разъяснено РЭК Омской области, может сложиться не только вследствие наличия «сверхнормативных» потерь на тепловых сетях, но и вследствие отсутствия достоверных данных о реализации тепловой энергии (низкая «оприборенность» потребителей тепловой энергии, возможность бездоговорного потребления тепловой энергии, манипуляции потребителей с показаниями приборов учета и т.д.).

Вместе с тем, именно с целью урегулирования обоснованного распределения бремени сверхнормативных потерь, которое стороны несут пропорционально объемам тепловых сетей и систем теплопотребления (пункты 3.4 - 3.4.2), между истцом и ответчиком заключен Регламент распределения потерь тепловой энергии и теплоносителя (приложение № 2 к договору № 05.125.25.13).

Представленные в материалы дела данные об объемах сверхнормативных потерь за 2014 и 2015 гг. подтверждены вступившими в законную силу судебными актами по делу А46-4155/2016 и делу А46-2886/2015, которые подтверждают отсутствие значительной разницы в объеме сверхнормативных потерь между 2014, 2015 и 2018 гг.; имеющаяся в 2016 году положительная разница между объемом фактических и сверхнормативных потерь соответствует указанной закономерности.

Учитывая изложенное, суд отклоняет доводы истца о том, что оплате со стороны МП г Омска «Тепловая компания» подлежат только сверхнормативные потери теплоносителя в размере 4 146 484,3 м3.

Правовая оценка приведенного порядка определения сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии, содержащая аналогичные выводы, дана в Постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27.01.2016 № Ф04-28163/2015 по делу № А46-2886/2015.

Так, оценивая аналогичные приведенным по настоящему делу доводы истца, суд кассационной инстанции отметил, что документы ответчика (прежде всего, акты о фактическом распределении тепловой энергии и теплоносителя от источников, расчете сверхнормативных потерь теплоносителя и тепловой энергии со сверхнормативными потерями теплоносителя в сетях МП г. Омска «Тепловая компания») истец по существу не оспорил, контррасчет не представил, доводы носят формальный характер и основаны на наличии сомнений в их достоверности.

Таким образом, вышестоящим судом ранее дана оценка расчетному алгоритму определения объема сверхнормативных потерь по условиям договора № 05.125.25.13 и в указанной части условия договора сторонами не изменены.

На основании изложенного, исходя из приведенных выше правовых оснований, суд признает состоявшимся зачет на сумму 64 464 725, 16 руб. по счет-фактуре №00042925 по уведомлению АО «Омск РТС» от 27.12.2018 №12-53/7216.

В силу статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается. 

Согласно статье 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно статье 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сделки могут быть двух- или многосторонними (договоры) и односторонними. Односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны (пункты 1 и 2 статьи 154 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из статьи 410 ГК РФ следует, что обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Таким образом, названная норма устанавливает три условия, при которых зачет осуществляется не по соглашению сторон, а в результате заявления одной из сторон: предъявляемое к зачету требование должно быть встречным, то есть таким, в котором каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником по отношению друг к другу; предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету; оба требования должны относиться к таким, по которым к моменту осуществления зачета срок исполнения наступил либо срок исполнения которых не указан или определен моментом востребования.

Смысл упомянутой нормы права состоит в том, что зачет может быть совершен в отношении реально существующих требований и способных к исполнению обязательств (срок исполнения которых наступил).

Как указал Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 07.02.2012 № 12990/11, условия прекращения обязательства зачетом и случаи его недопустимости определены в статьях 410 - 412 Гражданского кодекса Российской Федерации. Основанием для признания заявления о зачете как односторонней сделки недействительным может являться нарушение запретов, ограничивающих проведение зачета или несоблюдение условий, характеризующих зачитываемые требования (отсутствие встречности, однородности, ненаступление срока исполнения).

Понятие однородности требования не исключает возможности предъявления к зачету требований, возникших из различных договоров. Однако при наличии одинакового объекта требований (в данном споре это деньги) такие требования должны носить бесспорный характер. При этом бесспорность обязательства, в равной мере относится как к основному, так и к встречному обязательству, а бесспорный характер должен заключать в себе такое условие, при котором сам факт наличия обязательства должен быть надлежащим образом доказан и обоснован.

Таким образом, в силу прямого указания закона к зачету могут быть предъявлены только однородные требования, размер которых установлен или признан, возможность проведения зачета в одностороннем порядке свидетельствует о том, что требования, направленные к зачету, должны носить бесспорный характер, на момент заявления о зачете предъявленные к зачету встречные требования не должны оспариваться, в противном случае, односторонний зачет встречных требований, которые являютсяспорными, ухудшает положение стороны, получившей заявление о зачете.

В силу статей 8, 307 ГК РФ обязательства возникают из договоров, сделок и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации. В силу возникшего обязательства кредитор вправе требовать от должника исполнения его обязанности.

По правилам статей 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании пункта 4.9 договора №05.125.25.13 расчет ЭО с Предприятием производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным на основании выставленного счета-фактуры и подписанного сторонами акта оказанных услуг в размере, определенном планом-графиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет Предприятия, или согласованным сторонами способом.

Обстоятельства оказания истцом услуг по передаче тепловой энергии подтверждены материалами дела и ответчиком не оспорены.

Данные, приведенные истцом в возражениях на отзыв от 22.04.2019 о размере начислений по каждому расчетному периоду, не влияют на оценку судом значимых обстоятельств по делу и объем исполненного обязательства по конкретным счетам-фактурам, заявленным в иске.

Оценив предоставленные в материалы дела доказательства, в том числе корректировочные счета-фактуры, поименованные истцом в ходе уточнения исковых требований, а также указанные в контррасчете ответчика, влияющие на исполнение обязательств спорного периода в пределах заявленного иска, суд пришел к выводу, что обязательства по оплате стоимости оказанных услуг по предъявленным истцом спорным счетам-фактурам: за май  №00026329 от 31.05.2018 на сумму 62 038 523, 64 руб., за июнь счет-фактура от 30.06.2018 №00028240 на сумму 14 982 629, 77 руб., за август 2018 года счет-фактура №00033882 от 31.08.2018 на сумму 15 835 367, 10 руб., за сентябрь 2018 года счет-фактура от 30.09.2018 № 00036560 на сумму 23 821 545, 84 руб., за октябрь 2018 года счет-фактура от 31.10.2018 №№ 00040719 на сумму 109 339 157, 94 руб., за ноябрь счет-фактура от 30.11.2018 №00042925 на сумму 176 822 651, 32 руб., в том числе по корректировочным счетом-фактурой применительно к спорному периоду – №00046431 от 31.12.2018 на сумму 28 184, 89 руб. на увеличение стоимости услуг за май 2018 года, №00040867 от 31.10.2018 на увеличение стоимости услуг за август 2018 года в размере 21 509, 67 руб., №00046455 от 31.12.2018 на увеличение стоимости услуг за ноябрь 2018 года на сумму 859 467, 66 руб. исполнены ответчиком в полном объеме.

Вместе с тем, обязательства исполнены с просрочкой оплаты суммы основного долга.

Контррасчет ответчика прав и интересов истца, исходя из предмета и оснований заявленного иска, – не нарушает, принимается судом по основаниям изложенным выше.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В соответствии со статьей 331 ГК РФ соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Согласно пункту 6.2 договора № 05.125.25.13 в случае неоплаты ЭО услуг Предприятия в срок, предусмотренный пунктом 4.9 настоящего договора, ЭО обязуется уплатить Предприятию неустойку в размере 1/300 ставки рефинансирования ЦБ РФ от суммы задолженности за каждый день просрочки.

Учитывая изложенное, требование о взыскании с АО «Омск РТС» неустойки за период с 21.06.2018 по 21.01.2019 в размере 2 134 168, 69 руб. подлежит удовлетворению.

При изготовлении резолютивной части решения от 27.12.2019 судом допущена арифметическая ошибка, выразившаяся в неверном расчете суммы государственной пошлины, подлежащей взысканию в федеральный бюджет с АО «Омск РТС», вместо суммы: сумму государственной пошлины, суд в резолютивной части решения вместо суммы: «4 045 руб.», суд ошибочно указал «33 671 руб.»; а также – неверном указании суммы государственной пошлины, подлежащей взысканию в федеральный бюджет с МП г. Омска «Тепловая компания», вместо суммы: «195 955 руб.», суд ошибочно указал: «166 329 руб.».

Руководствуясь статьей 179 АПК РФ, суд находит необходимым исправить допущенную описку в резолютивной части судебного акта, поскольку ее исправление не приведет к изменению содержания решения по существу.

Согласно статье 110 АПК РФ в связи с удовлетворением исковых требований судебные расходы по оплате государственной пошлины возлагаются на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 123, 137, 167-171, 176, 179 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

исковые требования муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Омские распределительные тепловые сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) удовлетворить частично.

Взыскать с акционерного общества «Омские распределительные тепловые сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 2 134 168 руб. 69 коп.неустойки за период с 21.06.2018 по 21.01.2019 за ненадлежащее исполнение обязательств по договору от 25.01.2013 № 05.125.25.13 на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и куплю-продажу тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь в мае, июне, августе, сентябре, октябре, ноябре 2018 года.

Взыскать с акционерного общества «Омские распределительные тепловые сети» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 4 045, 00 руб. государственной пошлины в федеральный бюджет.

Взыскать с муниципального предприятия города Омска «Тепловая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 195 955, 00 руб. государственной пошлины в федеральный бюджет.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ruв информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                                                Л.Д. Ухова