Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-7406/2022

г. Хабаровск

02 ноября 2022 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 26.10.2022.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи С.Ю. Дацука, 

при ведении протокола секретарем ФИО1,

рассмотрел в заседании суда дело 

по иску общества с ограниченной ответственностью «ЖДК-Энергоресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 676282, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью УК «Восток тепло-ресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 680015, 

<

...>, помещ. 27),

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Инженерные системы»,

о понуждении к заключению договора, урегулировании разногласий

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2, представитель по доверенности от 07.12.2021 (посредством веб-конференции);

от ответчика – не явился, извещен надлежащим образом;

от третьего лица – не явился, извещен надлежащим образом.

Общество с ограниченной ответственностью «ЖДК-Энергоресурс» (далее – ООО «ЖДК-Энергоресурс») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью УК «Восток тепло-ресурс» (далее – ООО УК «Восток тепло-ресурс») о возложении обязанности заключить договор о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 на условиях, предложенных ООО «ЖДК-Энергоресурс».

Исковые требования нормативно обоснованы положениями статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), предписаниями подзаконных актов в области ресурсоснабжения.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Инженерные системы» (далее – ООО «Инженерные системы»).

В отзыве на иск и дополнениях ответчик заявленные требования не признал, просил оставить их без удовлетворения ввиду несоответствия отдельных предложенных истцом положений договора требованиям законодательства. 

В период судебного разбирательства сторонами изложены предметные взаимные возражения в части положений пунктов 3.1.1, 3.2.4 спорного договора.

В заседании суда представитель истца поддержал заявленные требования, в том числе в части итоговой редакции пункта 3.1.1 договора.

Ответчик, третье лицо, надлежащим образом уведомленные о дате, времени и месте рассмотрения дела в порядке статьи 123 АПК РФ, явку представителей не обеспечили.

Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся участников процесса, с соблюдением предписаний статьи 123 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные доказательства, арбитражный суд

У С Т А Н О В И Л:

На основании соглашения от 09.08.2016, заключенного с Муниципальным образованием город Тында Амурской области, ООО «ЖДК-Энергоресурс» реализует функции концессионера в отношении принадлежащей муниципалитету системы по производству, передаче и распределению тепловой энергии, с 01.09.2016 предоставляет коммунальные услуги (отопление, горячее водоснабжение) населению, поставляет тепловую энергию в границах соответствующего муниципального образования, в том числе в целях компенсации потерь в тепловых сетях.

Сети теплоснабжения, с использованием которых осуществляется транзит тепловой энергии, принадлежат на праве собственности ООО «Инженерные системы».

Названные сети, наряду с сопутствующей инфраструктурой (тепловые пункты), переданы во временное владение и пользование ООО УК «Восток тепло-ресурс» по договору аренды № 2 от 29.06.2020.

При этом между ООО «ЖДК-Энергоресурс» (теплоснабжающая организация) и ООО УК «Восток тепло-ресурс» (теплосетевая организация) заключен договор № 2 от 01.09.2021 оказания услуг по передаче тепловой энергии. 

Письмом № 346 от 17.02.2022 ООО «ЖДК-Энергоресурс» направило ООО УК «Восток тепло-ресурс» для подписания договор № 2 о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя. 

Аналогичное соглашение впоследствии направлено ответчику письмом № 635 от 22.03.2022.

Ответными уведомлениями от 15.03.2022, 07.04.2022 истец проинформирован об отказе в заключении соответствующего соглашения. 

Таким образом, несмотря на предпринятые меры, направленные на досудебное урегулирование спора, разногласия между сторонами не были преодолены, соглашение     № 2 о компенсации потерь не заключено. 

Приведенные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «ЖДК-Энергоресурс» в арбитражный суд с настоящим иском. 

Исследовав фактические обстоятельства и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд приходит к следующим выводам. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена названным Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

По общему правилу, закрепленному в пункте 4 статьи 421 ГК РФ, условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. При этом договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (статья 422 ГК РФ). 

Пунктом 1 статьи 426 ГК РФ предусмотрено, что публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В силу пункта 4 статьи 445 ГК РФ обращение в суд с требованием о понуждении заключить договор возможно в случае, если сторона, для которой заключение договора обязательно в силу ГК РФ или иных законов, уклоняется от его заключения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13, пунктом 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевая организация несет обязанность по оплате потерь тепловой энергии, возникающих при передаче тепловой энергии, вырабатываемой теплоснабжающей организацией, через принадлежащие теплосетевой организации сети и теплотехническое оборудование.

Принимая во внимание изложенные обстоятельства, а также учитывая статус ответчика, отсутствие в рассматриваемом случае препятствий к заключению договора, требование о возложении на ООО УК «Восток тепло-ресурс» обязанности заключить с ООО «ЖДК-Энергоресурс» договор о компенсации потерь в тепловых сетях является правомерным. 

При решении вопроса о составе и содержании конкретных пунктов договора № 2 судом учтено, что в рамках преддоговорной стадии взаимоотношений сторон  ответчик в целом уклонялся от вступления в соглашение рассматриваемого типа.

Впоследствии – в рамках судебного разбирательства ООО УК «Восток тепло-ресурс» изложены возражения относительно конкретных условий спорного соглашения, а именно в части содержания пунктов 3.1.1 и 3.2.4 договора. 

В свою очередь, ООО «ЖДК-Энергоресурс» предложило уточненную редакцию пункта 3.1.1 договора.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о необходимости урегулирования судом соответствующих разногласий сторон. 

Проверив содержание редакций указанных пунктов с позиции норм ГК РФ, Закона о теплоснабжении и предписаний подзаконных актов в сфере ресурсоснабжения, суд констатирует следующее.

В проекте договора о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 ООО «ЖДК-Энергоресурс» предложена следующая редакция пункта 3.1.1:

(«Поставщик» обязан) «Производить расчет потерь на основании Методических указаний по составлению и энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю «тепловые потери» СО 153-34.20.253(3)-2003, дата введения 2003-06-30, утвержденными приказом Министерства энергетики РФ от 30 июня 2003 года, приказа Министерства Энергетики РФ от 30 декабря 2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», а также с учетом тарифов, утвержденных Управлением государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области, в срок до 5-го числа каждого месяца».

В соответствии с уточненной позицией, приведенной ООО «ЖДК-Энергоресурс» в дополнениях от 03.10.2022, пункт 3.1.1 надлежит закрепить в следующей редакции: («поставщик» обязан) «Производить расчет потерь на основании данных приборов учета, которые установлены в точках учета, расположенных на границе балансовой принадлежности, при отсутствии в точках учета приборов учета расчетным способом, на основании Методических указаний по составлению и энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю «тепловые потери» СО 153-34.20.253(3)-2003, утвержденными приказом Министерства энергетики РФ от 30 июня 2003 года, приказа Министерства Энергетики РФ от 30 декабря 2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», а также с учетом тарифов, утвержденных Управлением государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области, в срок до 5-го числа каждого месяца, следующего за расчетным.».

ООО УК «Восток тепло-ресурс» не предложена собственная редакция пункта 3.1.1 договора № 2, однако указано на необходимость отражения в данном пункте обязательности применения при определении сверхнормативных потерь Приказа Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя». 

Оценив предложенные подходы с позиции действующего законодательства, суд приходит к следующим выводам. 

Правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций регулируются Законом о теплоснабжении.

Пунктом 5 статьи 13 Закона о теплоснабжении в прямой постановке предписано, что  теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым соглашением сторон договора, в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, в порядке, установленном статьей 15 настоящего Федерального закона, с учетом особенностей, установленных для ценовых зон теплоснабжения статьей 23.8 настоящего Федерального закона.

В свою очередь, в силу пункта 11 статьи 15 Закона о теплоснабжении теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными (технологически присоединенными) к одной системе теплоснабжения.

В соответствии с положениями пункта 54 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 № 808 (далее – Правила № 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с Правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Потери тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях компенсируются теплосетевыми организациями (покупателями) путем производства на собственных источниках тепловой энергии или путем приобретения тепловой энергии и теплоносителя у единой теплоснабжающей организации по регулируемым ценам (тарифам) или по ценам, определяемым по соглашению сторон в случаях, установленных Федеральным законом «О теплоснабжении». В случае, если единая теплоснабжающая организация не владеет на праве собственности или ином законном основании источниками тепловой энергии, она закупает тепловую энергию (мощность) и (или) теплоноситель для компенсации потерь у владельцев источников тепловой энергии в системе теплоснабжения на основании договоров поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя (пункт 55 Правил № 808).

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

В пункте 3 статьи 19 Закона о теплоснабжении и пункте 31 Правил коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 18.11.2013 № 1034, предусмотрено осуществление коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем в случаях:                      1) отсутствия в точках учета приборов учета; 2) неисправности приборов учета; 3) нарушения установленных договором теплоснабжения сроков представления показаний приборов учета, являющихся собственностью потребителя.

Согласно пункту 128 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом:

а) в отношении тепловой энергии, переданной (принятой) на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества тепловой энергии, отпущенной в тепловую сеть и потребленной теплопотребляющими установками потребителей (по всем организациям-собственникам и (или) иным законным владельцам смежных тепловых сетей) для всех сечений трубопроводов на границе (границах) балансовой принадлежности смежных участков тепловой сети, с учетом потерь тепловой энергии, связанных с аварийными утечками и технологическими потерями (опрессовка, испытание), потерями через поврежденную теплоизоляцию в смежных тепловых сетях, которые оформлены актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные потери);

б) в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

В силу пункта 129 Правил № 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Во исполнение положений Правил № 1034 утверждена Методика № 99-пр.

В пункте 65 Методики № 99-пр предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в случае отсутствия в точках учета средств измерений.

Согласно пункту 77 Методики № 99-пр распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества передаваемых тепловой энергии, теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем. Расчет осуществляется на основе составления баланса передаваемой тепловой энергии для сечения (сечений) на границе (границах) балансовой принадлежности участков тепловой сети по формуле, требующей величину нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя для смежных участков тепловых сетей.

В силу пункта 78 Методики № 99-пр общее значение сверхнормативных потерь тепловой энергии  рассчитывается по формуле:

, Гкал (8.11)

Распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь. Потери тепловой энергии вследствие аварий и неплановых технологических расходов (потерь), оформленных актами, относятся к конкретным частям тепловой сети и распределению не подлежат:

 (8.12)

Порядок расчета потерь теплоносителя определен в пункте 79 Методики № 99-пр, согласно которому определение количества передаваемого теплоносителя между частями тепловой сети при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей производится расчетным путем по указанной в нем формуле. Распределение сверхнормативных потерь теплоносителя между смежными частями тепловой сети производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных в установленном порядке нормативов технологических потерь теплоносителя.

Прежде всего, суд не может поддержать позицию инициатора судебного разбирательства в части включения в спорный пункт ссылки на применение Методических указаний по составлению и энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю «тепловые потери» СО 153-34.20.253(3)-2003, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 30 июня 2003 года.

Как установлено судом, названные Методические указания разработаны открытым акционерным обществом «Фирма по наладке, совершенствованию технологии и эксплуатации электростанций и сетей ОРГРЭС», введены в действие с 30.06.2003, и, как непосредственно следует из их вводной части, устанавливают принципы, способы и последовательность разработки энергетической характеристики по показателю «тепловые потери» для водяных тепловых сетей в зависимости от их конструктивных характеристик, режимов работы и условий эксплуатации, а также определяют основные условия ее разработки, корректировки и пересмотра. Методические указания предназначены для организаций, эксплуатирующих тепловые сети, персонала предприятий тепловых сетей и цехов электростанций.

В силу прямого указания пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. При этом договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения (статья 422 ГК РФ).

Статьей 15 Закона о теплоснабжении также предписано, что договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных правилами организации теплоснабжения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

Кроме того, согласно базовому предписанию пункта 45 Правил № 808 договор поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя заключается в порядке и на условиях, которые предусмотрены Федеральным законом «О теплоснабжении» для договоров теплоснабжения, с учетом особенностей, установленных настоящими Правилами.

Таким образом, из приведенных норм материального права однозначно следует, что заключаемый сторонами договор, определяющий порядок поставки тепловой энергии, в том числе для компенсации сверхнормативных потерь, должен соответствовать положениям профильных федеральных законов и изданных в их развитие нормативных правовых актов. 

Это означает, что при определении базовых условий договора стороны вправе формулировать бланкетные положения, однако источником регулирования правоотношений сторон, их прав и обязанностей во всех случаях должны оставаться акты, обладающие нормативными свойствами (федеральные законы, специальные постановления правительства и т.п.). Иными словами, стороны, вопреки утверждению истца, не обладают правом включать в договор рассматриваемого типа условия, подчиняющие объем их прав и обязанностей источникам, не относящимся к нормативным правовым актам, в особенности, в ситуации, при которой по соответствующему поводу имеются возражения контрагентов.  

Методические рекомендации СО 153-34.20.253(3)-2003 не могут быть отнесены к актам, обладающим нормативными свойствами.    

Ссылки истца на примеры судебной практики судом не принимаются.

Анализ поименованных в возражениях истца материалов судебных дел (в частности, дел №№ А19-1771/2020, А70-12508/2020, А70-23051/2019) показывает, что предметом соответствующих судебных разбирательств выступало не урегулирование разногласий при заключении договоров, а взыскание платы за поставленные ресурсы и оказанные услуги. Таким образом, в рамках названных споров Методические указания применялись участниками процесса и судом для определения сумм задолженностей за поставленные ресурсы и оказанные услуги, то есть использовались как резервный способ определения суммы долга, в отсутствие иных доказательств и сведений коммерческого учета, а не как договорный способ определения объема потерь.

Судом принимается во внимание, что механизм корректного определения объема потерь тепловой энергии базируется на целом ряде нормативных предписаний различных источников права, каждый из которых посвящен отдельному этапу, способам фиксации и стоимостной оценке объема ресурса.  

В частности, требования к приборам учета; характеристики тепловой энергии, теплоносителя, подлежащие измерению в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя и контроля качества теплоснабжения; порядок определения количества поставленных тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем); порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей определены Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя».

Порядок определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя предметно определен Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325. 

Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя регламентирована Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр.

В соответствии с пунктами 7 - 9 Методики № 99/пр метод осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя фиксируется сторонами в соответствующем договоре теплоснабжения (поставки, оказания услуг по передаче тепловой энергии по тепловым сетям). Для осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя применяются следующие методы: а) приборный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета, получены путем измерения (регистрации) приборами на узлах учета тепловой энергии, теплоносителя; б) расчетный, при котором величины всех параметров, необходимые для осуществления коммерческого учета при отсутствии приборов или в периоды их выхода из строя или работы в нештатном режиме, принимаются по расчету, по средним показателям предыдущего периода, приведенным к условиям рассматриваемого периода, по справочным источникам и косвенным показателям; в) приборно-расчетный метод - в случаях когда, недостаточность величин измеренных параметров восполняется полученными расчетным методом.

Судом установлено, что к настоящему моменту приборы учета отсутствуют.

Вместе с тем, последующая установка таковых не исключается.

Формулировка, приведенная в пункте 3.1.1 проекта договора № 2, а равно – формулировка, предложенная истцом в дополнении, не учитывают в достаточной мере ни предписания приведенных нормативных актов, ни реальную технологическую специфику, сложившуюся на текущий момент во взаимоотношениях сторон, а также возможное изменение технологических условий и порядка учета ресурсов. 

Принимая во внимание указанные фактические обстоятельства, суд приходит к выводу о том, что единственным – соответствующим закону способом фиксации и расчета объема потерь является отражение в договоре условия, при котором  производить расчет потерь следует «на основании Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034              «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», Приказ Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», а также с учетом тарифов, утвержденных Управлением государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области, в срок до 5-го числа каждого месяца, следующего за расчетным.».

Такое договорное условие способно учесть как установленную законом вариативность в методах учета тепловой энергии, теплоносителя (приборный, расчетный, приборно-расчетный), так и специфику реального положения дел в части технологических характеристик используемых сетей, исключить необходимость последующей корректировки договора при оборудовании в будущем измерительных комплексов, а также иных технических изменений.   

Исходя из изложенного, суд полагает необходимым принять пункт 3.1.1 договора № 2 в следующей редакции: 

«Производить расчет потерь на основании Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», Приказ Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», а также с учетом тарифов, утвержденных Управлением государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области, в срок до 5-го числа каждого месяца, следующего за расчетным.».

Спорным по настоящему делу также является пункт 3.2.4 договора № 2.

В соответствии с редакцией проекта договора, поддержанной истцом, покупатель обязан «Оплачивать сверхнормативные потери в соответствии со счетами, представленными Поставщиком. Факт наличия сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя устанавливается при наличии утечек теплоносителя, ненадлежащего состояния тепловой изоляции трубопроводов и прочее, определяется комиссионно и фиксируется 2-сторонними актами. Размер указанных потерь определяется расчетным способом как разница между нормативными потерями, рассчитанными в соответствии с Приказом Министерства Энергетики РФ от 30 декабря 2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя» и фактическими потерями, рассчитанными в соответствии с Методическими указаниями по составлению и энергетической характеристики для систем транспорта тепловой энергии по показателю «тепловые потери» СО 153-34.20.253(3)-2003, утвержденными приказом Министерства энергетики РФ от 30 июня 2003 года, а также на основании данных коммерческого учета, если таковые имеются». 

Согласно подходу ответчика, пункт 3.2.4 договора надлежит отразить в следующей редакции: «Оплачивать сверхнормативные потери в соответствии со счетами, представленными Поставщиком. Факт наличия сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя устанавливается при наличии утечек теплоносителя, ненадлежащего состояния тепловой изоляции трубопроводов и прочее, определяется комиссионно и фиксируется 2-сторонними актами. Размер сверхнормативных потерь определяется в соответствии с пунктом 78 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ от 17 марта 2014 года № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя. Неотъемлемыми приложениями к расчету сверхнормативных потерь являются: 

Акты о технологических, аварийных утечках теплоносителя, в том числе через поврежденную теплоизоляцию

 Архивы теплосчетчиков, установленных по каждому центральному тепловому пункту, в точках передачи тепловой энергии Покупателю и введенных в коммерческий учет в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18 ноября 2013 года № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя»

Количество тепловой энергии, потребленной теплопотребляющими установками потребителей по каждому ЦТП, Гкал.».

Прежде всего, суд полагает необходимым обратить внимание на то, что условия пунктов 3.1.1 и 3.2.4 являются взаимосвязанными, поскольку порядок оплаты и сумма причитающихся стороне договора денежных средств напрямую зависят от объема выявленных потерь.  

В связи с этим отражаемые в данных пунктах подходы не должны включать противоречивых условий, изменять существо механизма фиксации потерь на этапе их оплаты. 

Суд констатирует, что по ранее приведенным мотивам правового и фактического свойства, для решения вопроса о порядке оплаты сверхнормативных потерь не могут использоваться  Методические рекомендации СО 153-34.20.253(3)-2003.

При этом в системе действующего нормативного регулирования отсутствует единый правовой источник, определяющий все аспекты механизма расчетов между сторонами за ресурсы, отпущенные для соответствующих целей.  

Соответствующие нормативные предписания распределены между Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя». 

В целях создания правовых, экономических и организационных основ стимулирования энергосбережения и повышения энергетической эффективности принят Федеральный закон от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон  № 261-ФЗ).

Действие Закона № 261-ФЗ распространяется на деятельность, связанную с использованием энергетических ресурсов (часть 1 статьи 5).

В соответствии с частью 1 статьи 13 Закона № 261-ФЗ производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Требования настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов распространяются на объекты, подключенные к электрическим сетям централизованного электроснабжения, и (или) системам централизованного теплоснабжения, и (или) системам централизованного водоснабжения, и (или) системам централизованного газоснабжения, и (или) иным системам централизованного снабжения энергетическими ресурсами. Если иные требования к местам установки приборов учета используемых энергетических ресурсов не установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, исполнение требований настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким системам либо применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам. Требования к характеристикам приборов учета используемых энергетических ресурсов определяются в соответствии с законодательством Российской Федерации. Требования настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов не распространяются на ветхие, аварийные объекты, объекты, подлежащие сносу или капитальному ремонту, а также объекты, максимальный объем потребления природного газа которых составляет менее чем два кубических метра в час (в отношении организации учета используемого природного газа), на многоквартирные дома, физический износ основных конструктивных элементов которых превышает семьдесят процентов и которые не включены в соответствии с жилищным законодательством в региональную программу капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах в связи с принятием нормативным правовым актом субъекта Российской Федерации решения об их сносе или реконструкции, на многоквартирные дома, которые включены в программу реновации жилищного фонда, осуществляемой в соответствии с федеральным законом, и в которых мероприятия, выполняемые в соответствии с указанной программой, должны быть реализованы в течение трех лет.

В силу части 2 статьи 13 Закона № 261-ФЗ расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов. Установленные в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации приборы учета используемых энергетических ресурсов должны быть введены в эксплуатацию не позднее месяца, следующего за датой их установки, и их применение должно начаться при осуществлении расчетов за энергетические ресурсы не позднее первого числа месяца, следующего за месяцем ввода этих приборов учета в эксплуатацию. Расчеты за энергетические ресурсы могут осуществляться без учета данных, полученных при помощи установленных и введенных в эксплуатацию приборов учета используемых энергетических ресурсов, по договору поставки, договору купли-продажи энергетических ресурсов, включающим в себя условия энергосервисного договора (контракта). До установки приборов учета используемых энергетических ресурсов, а также при выходе из строя, утрате или по истечении срока эксплуатации приборов учета используемых энергетических ресурсов расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться с применением расчетных способов определения количества энергетических ресурсов, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации. При этом указанные расчетные способы должны определять количество энергетических ресурсов таким образом, чтобы стимулировать покупателей энергетических ресурсов к осуществлению расчетов на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Согласно пункту 5 Правил № 1064 коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется с помощью приборов учета, которые устанавливаются в точке учета, расположенной на границе балансовой принадлежности, если договором теплоснабжения, договором поставки тепловой энергии (мощности), теплоносителя или договором оказания услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя не определена иная точка учета.

Пунктом 15 Правил № 1064 также предписано, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя организуется во всех точках поставки и точках приема.

В соответствии с пунктом 21 Правил № 808 к существенным условиям договора теплоснабжения относится порядок осуществления учета потребляемой тепловой энергии и (или) теплоносителя.

Совокупность приведенных норм федерального законодательства и подзаконных актов устанавливает безусловный приоритет в определении количества поставленных ресурсов приборным способом учета, понуждающим всех лиц, производящих, передающих, потребляющих ресурсы, вести обязательный учет с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

При этом, данный пункт, вопреки мнению ответчика, не исключает использование различных механизмов определения объемов ресурсов, в зависимости от конкретной технологической специфики, с соблюдением установленных законом запретов и ограничений.  

Таким образом, пункт 3.2.4 договора о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 надлежит изложить в следующей редакции:

 «Оплачивать сверхнормативные потери в соответствии со счетами, представленными Поставщиком. Факт наличия сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя устанавливается при наличии утечек теплоносителя, ненадлежащего состояния тепловой изоляции трубопроводов и прочее, определяется комиссионно и фиксируется 2-сторонними актами. Размер сверхнормативных потерь определяется в соответствии с Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», с учетом положений Постановления Правительства РФ от 18.11.2013                № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя». 

Соответствующее договорное условие позволит сторонам осуществлять учет и оплату ресурса в строго определенном порядке, исключит необходимость дополнительной корректировки договора при изменении технологических и инфраструктурных условий.   

Надлежит также учитывать, что по смыслу статей 421, 422, 445 ГК РФ суду не предоставлено право отражать в соглашении обязанность сторон следовать императивным законодательным требованиям, поскольку такая обязанность проистекает непосредственно из закона, существует независимо от дополнительной фиксации в том или ином гражданско-правовом договоре.   

  Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Обязать общество с ограниченной ответственностью УК «Восток тепло-ресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) заключить с обществом с ограниченной ответственностью «ЖДК-Энергоресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) договор о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 на условиях, предложенных ООО «ЖДК-Энергоресурс», за исключением пунктов 3.1.1, 3.2.4 договора.

Урегулировать разногласия, возникшие между обществом с ограниченной ответственностью «ЖДК-Энергоресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) и обществом с ограниченной ответственностью УК «Восток тепло-ресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) при заключении договора о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2.

Пункт 3.1.1 договора о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 изложить в следующей редакции:

 «Производить расчет потерь на основании Постановления Правительства РФ от 18.11.2013 № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя», Приказ Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», а также с учетом тарифов, утвержденных Управлением государственного регулирования цен и тарифов по Амурской области, в срок до 5-го числа каждого месяца, следующего за расчетным.».

Пункт 3.2.4 договора о компенсации потерь тепловой энергии и (или) теплоносителя № 2 изложить в следующей редакции:

 «Оплачивать сверхнормативные потери в соответствии со счетами, представленными Поставщиком. Факт наличия сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя устанавливается при наличии утечек теплоносителя, ненадлежащего состояния тепловой изоляции трубопроводов и прочее, определяется комиссионно и фиксируется 2-сторонними актами. Размер сверхнормативных потерь определяется в соответствии с Приказом Минстроя России от 17.03.2014 № 99/пр «Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя», с учетом положений Постановления Правительства РФ от 18.11.2013                № 1034 «О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя», Приказа Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 «Об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя». 

 Взыскать с общества с ограниченной ответственностью УК «Восток тепло-ресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЖДК-Энергоресурс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) государственную пошлину в сумме 6 000 руб. 

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

Судья                                                                                                              С.Ю. Дацук