Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-46/2023

г. Благовещенск

04 апреля 2023 года

решение изготовлено в полном объеме

 

28 марта 2023 года                      резолютивная часть решения 

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Ивановой Е.В.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к администрации города Благовещенска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о взыскании 3 548 303,34 руб.

при участии в заседании:

от истца: ФИО2, представитель по доверенности от 26.10.2022 №02-10, диплом о высшем образовании, паспорт; ФИО3, представитель по доверенности от 17.06.2022 №06-22/1, удостоверение адвоката.

от ответчика: ФИО4, представитель по доверенности от 27.03.2023 №01-10/3549, диплом о высшем образовании, служебное удостоверение.

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «СЛС Благовещенск» (далее – истец, ООО «СЛС Благовещенск», общество) с исковым заявлением к администрации города Благовещенска (далее – ответчик, администрация) о взыскании 3 548 303,34 руб. задолженности по концессионному соглашению от 19.04.2021 № 1.

Исковые требования нормативно обоснованы ссылками на положения статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), статьи 15 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон № 115-ФЗ) и мотивированы уклонением ответчика от внесения переменной части эксплуатационного платежа за 3 квартал 2021 года (октябрь-декабрь) в связи с превышением фактических расходов концессионера на оплату электрической энергии в отчетном периоде. 

          В отзыве на иск администрация требования не признала, указала, что исковые требования являются необоснованными, поскольку условия концессионного соглашения в редакции дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 не распространяются на заявленный в иске период.

         В судебном заседании представители истца поддержали заявленные требования, указали, что последующее заключение дополнительных соглашений вызвано длительным заключением самого концессионного соглашения и, как следствие, сдвижения отчетных периодов внесения платы на осенне-зимней период, влекущий больший расход электрической энергии. Представитель ответчика требования не признала, поддержала возражения, изложенные в отзыве на иск.

          Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, в том числе в материалах электронного дела в Картотеке арбитражных дел сервиса «Электронное правосудие», суд считает исковые требования истца не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

          Как установлено судом и следует из материалов дела, 19.04.2021 между администрацией города Благовещенска (концедент) и ООО «СЛС Благовещенск» (концессионер) заключено концессионное соглашение № 1 в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Благовещенска, по условиям которого концессионер обязуется за свой счет в порядке, в сроки и на условиях, установленных настоящим соглашением, обеспечить проектирование, создание и (или) реконструкцию и ввод в эксплуатацию (если ввод в эксплуатацию соответствующего объекта имущества в составе объекта соглашения осуществляется с учетом положений законодательства) недвижимого н технологически связанного с ним движимого имущества, входящего в объект соглашения («объекты имущества в составе объекта соглашения»), в порядке и сроки, предусмотренные программой модернизации, приведенной в Приложении № 3 («Программа модернизации объекта соглашения») к соглашению, осуществлять деятельность по освещению территории обслуживания путем использования (эксплуатации) объектов имущества в составе объекта соглашения, переданных концессионеру по соглашению, а также созданных в соответствии с Программой модернизации, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный настоящим соглашением, права владения и пользования объектом соглашения для осуществления указанной деятельности.

         Состав и описание, в том числе технико-экономические показатели объектов имущества в составе объекта соглашения, существующих па дату заключения соглашения, на момент их передачи концессионеру в порядке, предусмотренном разделом 11 Соглашения, а также состав и описание объектов имущества в составе объекта соглашения на момент их передачи концеденту в порядке, предусмотренном разделом II Соглашения, приведены в Приложении № 1 («Состав и описание, в том числе технико-экономические показатели, объектов имущества н составе Объекта Соглашения») к соглашению.

          Согласно пункту 4.1 концессионного соглашения соглашение вступает в силу с даты его подписания и действует в течение 15 лет. 

          Пунктом 19 соглашения установлено, что стороны обязаны обеспечить осуществление всех выплат, предусмотренных соглашением, в соответствии с законодательством, в размере и в сроки, которые установлены соглашением. 

          В силу пункта 20.1 соглашения концессионная плата в размере 10 000 руб. выплачивается концессионером концеденту единовременно, не позднее 10 рабочих дней с даты подписания первого акта приема-передачи.

        Согласно пункту 22.1 концессионного соглашения плата концедента состоит из инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа. Плата концедента выплачивается концессионеру с даты подписания первого акта приема-передачи в размере и порядке, предусмотренным настоящим пунктом 22 и порядком выплаты платежей в составе платы концедента, предусмотренным Приложением № 4 («Порядок направления платежей в составе платы концедента») к соглашению.

        Плата концедента в части эксплуатационного платежа выплачивается как плата за надлежащую эксплуатацию объекта соглашения. Плата концедента в части инвестиционного платежа обеспечивает компенсацию расходов концессионера на выполнение Программы модернизации (пункты 22.3-22.4 соглашения).

         Согласно пункту 22.6. соглашения эксплуатационный платеж в составе платы концедента включает в себя постоянную часть эксплуатационного платежа («Постоянная часть») и переменную часть эксплуатационного платежа («Переменная часть»). При этом размер постоянной части эксплуатационного платежа в отчетном периоде определен как произведение удельной стоимости эксплуатации, текущего ремонта и содержания одного светильника за отчетный период в размере 1 688 руб. 63 коп. (включая НДС) и количества светильников, равного 14 943 штуки, с учетом ежегодной индексации, начиная с 4 квартала 2021 года, на индекс потребительских цен на соответствующий год согласно Прогнозу социально-экономического развития Российской Федерации, разработанному Министерством экономического развития РФ) и приведен в Приложении № 4 («Порядок направления платежей в составе платы концедента») к соглашению.

         Согласно пункту 22.6.3 соглашения предельный размер переменной части эксплуатационного платежа определяется как максимальный размер расходов, которые могут быть понесены концессионером на оплату электрической энергии в отчетном периоде. Переменная часть эксплуатационного платежа, подлежащая выплате концессионеру в отчетном периоде, равна фактическому размеру расходов, понесенных концессионером на оплату электрической энергии в данном отчетном периоде, но не более предельного размера переменной части, установленного Приложением № 4 («Порядок направления платежей в составе платы концедента») к соглашению.

           В соответствии с пунктами 22.7.2 п. 22.7 концессионного соглашения отчетным периодом для направления инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа в составе платы концедента является 1 (один) квартал. Первый отчетный период исчисляется с момента передачи первого из объектов имущества в составе объекта соглашения концессионеру по акту приема-передачи и до окончания календарного квартала, в котором такая передача состоялась.

          Из материалов дела следует, что акт приема-передачи имущества, входящего в состав объекта концессионного соглашения, подписан сторонами 18 июня 2021 года, соответственно, первым отчетным периодом является 2 квартал 2021 года (апрель - июнь).

         В дальнейшем сторонами подписаны дополнительные соглашения от 19.04.2021                № 1, от 20.10.2021 № 2, от 14.03.2022 № 3, от 24.05.2022 к концессионному соглашению.

         Так, дополнительным соглашением от 19.04.2021 № 1 к концессионному соглашению внесены изменения в подпункт 22.6.2 соглашения - слова «с 4 квартала 2021 года» заменены словами «со 2 квартала 2022 года». Приложения № 2, 4, 10 к концессионному соглашению изложены в новой редакции согласно приложениям №№ 1 - 3 к дополнительному соглашению соответственно. 

         В связи с этим предельный размер переменной части эксплуатационного платежа в 2021 году согласно Приложению № 4 в новой редакции составил:

         - 1 период (апрель-июнь) - 16 298 тыс. руб.;

         - 2 период (июль-сентябрь) - 15 887 тыс. руб.;

         - 3 период (октябрь – декабрь) - 13 737 тыс. руб.

        Согласно дополнительному соглашению от 14.03.2022 № 3 к концессионному соглашению от 19.04.2021 № 1 пункт 22.6.3 концессионного соглашения изложен в новой редакции: «Предельный размер переменной части эксплуатационного платежа определяется как максимальный размер расходов, которые могут быть понесены концессионером на оплату электрической энергии в отчетном периоде. Переменная часть эксплуатационного платежа, подлежащая выплате концессионеру в отчетном периоде, равна фактическому размеру расходов, понесенных концессионером на оплату электрической энергии в данном отчетном периоде, но не более предельного размера переменной части, установленного Приложением № 4 («Порядок направления платежей в составе платы концедента») к соглашению. В случае если фактические расходы, понесенные концессионером на оплату электроэнергии в отчетном периоде, превышают предельный размер переменной части эксплуатационного платежа, установленный Приложением № 4 («Порядок направления платежей в составе платы концедента») сумма указанного превышения переносится на любой из отчетных периодов в текущем календарном годе, в котором фактические расходы на оплату электроэнергии были меньше, чем установлено Приложением № 4. Стороны установили, что фактические расходы за четыре отчетных периода календарного года в сумме по итогам года не могут превышать сумму расходов по итогам года, установленную Приложением № 4 за соответствующие четыре отчетных периода календарного года. По итогам календарного года (4 отчетных периода) проводится сверка и расчеты в пределах бюджетных ассигнований, предусмотренных в городском бюджете па очередной финансовый год.».

          Указывая, что фактические расходы на оплату электроэнергии в период октябрь-декабрь 2021 года составили 17 285 303,34 руб., в то время как лимит, установленный Приложением № 4, составил 13 737 000 руб., при этом экономия концедента по итогам 3-х кварталов 2021 года составила 18 510 164,78 руб., общество претензией от 02.08.2022             № СЛС-1117 потребовало от администрации погашения задолженности в размере                     3 548 303,34 руб., определенной как разница между предельным размером переменной части, установленной Приложением № 4, и фактическими расходами.

         Оставление администрацией претензионного письма без удовлетворения послужило основанием для обращения ООО «СЛС Благовещенск» в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Как следует из пункта 3 статьи 307 ГК РФ, при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

 В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Закона № 115-ФЗ его целями являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

Согласно частям 1, 3, 12 и 13 статьи 3 Закона № 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионер несет расходы на исполнение обязательств по концессионному соглашению, если концессионным соглашением не установлено иное. Концедент вправе принимать на себя часть расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, использование (эксплуатацию) объекта концессионного соглашения и предоставлять концессионеру государственные или муниципальные гарантии в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации. Размер принимаемых концедентом на себя расходов, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий должны быть указаны в решении о заключении концессионного соглашения, в конкурсной документации, в концессионном соглашении. Решение о выплате платы концедента по концессионному соглашению может быть принято в случае, если установление платы концедента по концессионному соглашению определено в качестве критериев конкурса.

Пункт 9 части 2 статьи 10 Закона № 115-ФЗ устанавливает в качестве существенных обязательства концедента по финансированию части расходов на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, расходов на использование (эксплуатацию) указанного объекта, по предоставлению концессионеру государственных или муниципальных гарантий, размер принимаемых концедентом на себя расходов, размер платы концедента по концессионному соглашению, а также размер, порядок и условия предоставления концедентом концессионеру государственных или муниципальных гарантий.

Судом установлено, что по условиям концессионного соглашения от 19.04.2021 № 1 концедентом приняты на себя обязательства по финансированию части расходов на использование (эксплуатацию) объекта, при этом данная плата состоит из инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа, который, в свою очередь, состоит из постоянной части эксплуатационного платежа («Постоянная часть») и переменной части эксплуатационного платежа («Переменная часть»).

Из материалов дела следует, что разногласия сторон возникли относительно компенсации концедентом фактических расходов концессионера за 3 квартал (октябрь-декабрь 2021 года), превысивших предельный размер переменной части эксплуатационного платежа, установленный Приложением № 4.

Так, по утверждению истца, в связи с тем, что в результате оспаривания результатов конкурса концессионное соглашение заключено сторонами только в апреле 2021 года, в то время как его заключение планировалось в октябре 2020 года, что повлекло смещение графиков горения, к правоотношениям сторон подлежат условия пункта 22.6.3 концессионного соглашения от 19.04.2021 № 1 в редакции дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3.

В силу пункта 1 статьи 453 ГК РФ при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде.

В случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора, а при изменении или расторжении договора в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или о расторжении договора (пункт 3 статьи 453 ГК РФ).

Пунктом 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора» разъяснено, что при толковании условий договора в силу абзаца первого статьи 431 ГК РФ судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (буквальное толкование). Такое значение определяется с учетом их общепринятого употребления любым участником гражданского оборота, действующим разумно и добросовестно (пункт 5 статьи 10, пункт 3 статьи 307 ГК РФ), если иное значение не следует из деловой практики сторон и иных обстоятельств дела. Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду. Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

По общему правилу, закрепленному в статье 425 ГК РФ, договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. В случае изменения договора обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора (пункт 3 статьи 453 ГК РФ).

По смыслу пункта 2 статьи 425 ГК РФ стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, если иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

Данная норма применима и к дополнительным соглашениям.

Распространение условий договора на предшествующий его заключению период возможно в том случае, когда между сторонами фактически существовали соответствующие отношения, урегулированные впоследствии договором (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.08.2005                         № 1928/05; определение Верховного Суда Российской Федерации от 10.12.2015                              № 304-ЭС15-9172).

Право, предусмотренное пунктом 2 статьи 425 ГК РФ, может быть реализовано при наличии соответствующего волеизъявления сторон и лишь постольку, поскольку иное не установлено законом или не вытекает из существа соответствующих отношений.

Судом установлено, что согласно пункту 3 дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 к концессионному соглашению от 19.04.2021 № 1 настоящее дополнительное соглашение вступает в силу с даты его подписания сторонами, то есть с 14.03.2022. 

Каких-либо исключений, позволяющих распространить условий пункта 22.6.3 концессионного соглашения от 19.04.2021 № 1 в редакции дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 на правоотношения, возникшие ранее, то есть на период октябрь-декабрь 2021 года, положения дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 не содержат. 

Суд учитывает, что действующим законодательством не запрещено изменение условий договора за прошедший период, однако возможность распространения условий договора ретроспективно является правом сторон и требует согласия всех лиц, заключающих договор.

Из материалов дела не следует согласия концедента на распространение условий дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 на правоотношения сторон ретроспективно.

При таких обстоятельствах, оснований для применения условий пункта 22.6.3 концессионного соглашения от 19.04.2021 № 1 в редакции дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3 к обязательствам сторон в период октябрь-декабрь 2021 года у суда не имеется.

На основании вышеизложенного, поскольку обязательства по внесению платы за              3 квартал (октябрь-декабрь 2021 года) в согласованном в Приложении № 4 размере исполнено в полном объеме, постольку заявленные исковые требования о взыскании                  3 548 303,34 руб., определенных как разница между предельным размером переменной части, установленной Приложением № 4, и фактическими расходами, не подлежат удовлетворению.

Аргументы истца о том, что в результате оспаривания результатов конкурса концессионное соглашение заключено сторонами только в апреле 2021 года, в то время как его заключение планировалось в октябре 2020 года, что повлекло смещение графиков горения, соответственно, к правоотношениям сторон подлежат условия пункта 22.6.3 концессионного соглашения от 19.04.2021 № 1 в редакции дополнительного соглашения от 14.03.2022 № 3, суд признает несостоятельными.

Так, содержание договора определяется в соответствии с его общепринятой трактовкой и пониманием его условий сторонами. Если положения договора могут иметь несколько значений либо не позволяют достоверно установить значение отдельных положений, суды обязаны выявить действительную и реальную волю сторон. Основным способом ее установления являются показания сторон или их представителей по условиям договора и обстоятельствам дела. Суд обязан учитывать в совокупности все собранные по делу доказательства с целью выявления действительной воли сторон и исключения каких-либо сомнений в ее достоверности.

В настоящем случае буквальное толкование пункта 22.6.3 соглашения в редакции дополнительного соглашения № 3 в отрыве от общего смысла соглашения и других его положений недопустимо. 

Суд учитывает, что условиями для направления инвестиционного платежа и эксплуатационного платежа в составе платы концедента является первый отчетный период, который исчисляется с момента передачи первого из объектов имущества в составе объекта соглашения концессионеру по акту приема-передачи.

Акт приема-передачи подписан сторонами 18.06.2021, при этом возражений относительно даты его составления со стороны общества не заявлено, следовательно, истец принял на себя все предпринимательские риски.

 Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Поскольку в удовлетворении требований истца отказано, расходы по уплате государственной пошлины относятся на общество.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,   

решил:

в удовлетворении исковых требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия,  если не подана апелляционная жалоба.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск) через Арбитражный суд Амурской области.

 

Судья                                                                                               Е.В.Иванова