Шестой арбитражный апелляционный суд

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-6879/2023

31 января 2024 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 24 января 2024 года.Полный текст  постановления изготовлен 31 января 2024 года.

 

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего     Волковой М.О.,

судей                                       Брагиной Т.Г., Воронцова А.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ИП ФИО2: Трофим С.Р., доверенность от 20.12.2023; ФИО3, доверенность от 20.12.2023;

от КГКУ Управление по делам ГО и ЧС Хабаровского края»: ФИО4, доверенность №12-2-15 от 01.03.2022; ФИО5, доверенность №12-3-17 от 17.03.2023; ФИО6, доверенность №12-3-37 от 20.11.2023;

от АО «Газпром газораспределение ДВ»: ФИО7, доверенность №Х5 38-01/3348 от 01.01.2023,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  индивидуального предпринимателя Гвазава Олеси Николаевны

на решение от  03.11.2023

по делу №А73-2452/2023

Арбитражного суда Хабаровского края

по иску Краевого государственного казенного учреждения «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (ОГРН 

<

***>, г.Хабаровск)

к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 319272400064053, ИНН 

<

***>)

третьи лица: акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток», Администрация Хабаровского муниципального района,

УСТАНОВИЛ:

Краевое государственное казенное учреждение «Управление по делам гражданской обороны, чрезвычайным ситуациям и пожарной безопасности Хабаровского края» (Учреждение) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (Предприниматель) о признании недействительным одностороннего отказа ИП ФИО2 от исполнения государственного контракта №114  от 17.10.2022.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены  акционерное общество «Газпром газораспределение Дальний Восток» и Администрация Хабаровского муниципального района.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 03.11.2023 иск удовлетворен.

Не согласившись с принятым судебным актом, Предприниматель обжаловал его в апелляционном порядке, решение суда просил отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в иске.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что в процессе исполнения контракта ответчиком выявлено несоответствие содержания полученной информации требованиям пункта 1 статьи 766 ГК РФ, ее недостоверность и неполнота; судом не дана оценка письму АО «Газпром Газораспределение Дальний Восток» от 27.12.2022 №ХБ02-09-05Э/10086, в котором указывались технические условия для проведения работ на земельном участке; ответчик, участвуя в конкурсе, не мог знать о необходимости выполнения дополнительных работ по созданию наземного переезда и насыпей, получения разрешений и согласования проведения работ; отсутствие в контракте условия об обязанности ответчика самостоятельно   согласовывать и получать разрешение на проведение работ; суд не дал оценку тому обстоятельству, что на 27.12.2022 срок действия контракта истек; ошибочность вывода суда первой инстанции о наличии предложения заказчика организовать проезд в ином месте без затрагивания газопроводов и о фактическом выполнении исполнителем лишь части работ по подготовке площадки; неправомерность вывода суда о невозможности изменения твердой цены контракта, поскольку материалами дела подтверждается факт необходимости закупки дополнительных материалов и выполнения дополнительных работ, которые не предусматривались конкурсной документацией.

В дополнениях к апелляционной жалобе заявитель сослался на судебную практику по аналогичным, по его мнению, делам.

Истец в отзыве на доводы апелляционной жалобы, с учетом поданных к ней дополнений, возражал, считая решение суда законным и обоснованным.

От АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором третье лицо просит учесть письменную позицию, согласно которой на запрос истца от 30.11.2022 №06-04-1937 им подготовлены необходимые технические требования для проведения работ по монтажу сборно-разборного модуля на участке по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с.Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома  №1 по ул. Новая, которые направлялись истцу письмом от 27.12.2022 №ХБ02-0905Э/10086. Ответ подготовлен и направлен с учетом изменения схемы расположения строящегося объекта. Кроме того, письмами от 10.01.2023 №1101, от 29.11.200 №1029 третьим лицом в адрес ИП ФИО2 сообщалось, что в адрес истца направлено письмо с указанием технических требований при проведении работ  монтажу сборно-разборного модуля.

От Администрации отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании представители сторон и АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

Администрация Хабаровского муниципального района, извещенная в соответствии с требованиями статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», своего представителя не направила.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившегося участника процесса. 

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии со статьей 34 Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» по результатам аукциона в электронной форме Учреждением (заказчик) и Предпринимателем (исполнитель) заключен контракт от 17.10.2022 №114, согласно пункту 1.1. которого предметом контракта является оказание услуг по изготовлению и монтажу сборно-разборного модуля (услуги). Заказчик поручает, а исполнитель принимает на себя обязательства оказать услуги в соответствии с технической частью (Приложение №1), спецификацией (Приложение №2),  являющимися неотъемлемыми частями контракта, а заказчик обязуется принять оказанные услуги оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных контрактом.

Цена контракта составляет 22 916 193,33 руб., без НДС  (пункт 2.1).

Согласно пункту 2.4 контракта цена включает в себя стоимость оказания услуг, все затраты и издержки, а также налоги, сборы и другие обязательные платежи, взимаемые с исполнителя в связи с исполнением контракта.

В силу пункта 2.5 цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, когда цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом объема услуг, качества оказываемых услуг и иных условий контракта.

Срок оказания услуг: с даты заключения контракта по 20.12.2022 (пункт 5.1).

В рамках выполнения контракта исполнитель письмом от 10.10.2022 №1020 предложил согласовать: план внутренних помещений, фасада в осях А-В, 2-1, В-А, схемы устройства теплоснабжения, плана расположения электрооборудования, план расположения системы автоматического пожаротушения, план расположения системы приточно-вытяжной вентиляции и системы газоудаления, план расположения системы оповещения сборно-разборного модуля.

18.10.2022 заказчик направил исполнителю письмо №06-4-1574 о согласовании ранее направленных исполнителем: плана расположения системы автоматического пожаротушения и плана расположения системы оповещения, о необходимости внесения изменения в: план внутренних помещений, схему устройства теплоснабжения, план расположения электрооборудования, план расположения системы приточно-вытяжной вентиляции и системы газоудаления, переименования наименования «фасад в осях» в «эскиз сборно-разборного модуля» в соответствии с технической частью контракта. Предложено провести выездное совещание на площадке для монтажа сборно-разборного модуля с целью координации действий заказчика по отсыпке подъездных путей к площадке, подготавливаемой исполнителем, а также согласовать дату и место доставки заказчиком плит дорожных ПДН-14 под основания сборно-разборного модуля и площадки перед ним.

Письмом от 19.10.2022 исполнитель направил заказчику контактные данные ответственных лиц со стороны ИП ФИО2 по исполнению контракта.

20.10.2022 заказчик направил исполнителю письмо №06-4-1600 с контактными данными ответственных лиц со стороны Учреждения исполнению контракта.

20.10.2022 исполнитель направил заказчику письмо №1022 с предложением об организации 21.10.2022 передачи площадки под монтаж сборно-разборного модуля по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с.Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома №1 по ул.Новой.

21.10.2022 состоялась встреча представителей исполнителя и заказчика, в ходе которой представителям исполнителя предоставлен земельный участок (площадка) под монтаж сборно-разборного модуля (в соответствии с технической частью к контракту).

В период с 21.10.2022 по 03.11.2022 исполнителем и заказчиком согласованы планы расположения электрооборудования, автоматического пожаротушения, приточно-вытяжной вентиляции и системы газоудаления, системы оповещения, схемы устройства теплоснабжения, эскиза сборно-разборного модуля.

24.10.2022 и 10.11.2022 организованы встречи сторон, в ходе которых произведен детальный осмотр земельного участка с его замерами и определением границ участка, путем установки колышков по периметру с учетом предложений исполнителя, уточнено место расположения ближнего угла площадки на расстоянии 3,5+2 метра от опоры ЛЭП, а также разъяснены требования Технической части контракта по поставленным вопросам представителей Предпринимателя.

07.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо №1025 с предложением организовать передачу площадки под монтаж сборно-разборного модуля по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район,  с.Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома №1 по ул.Новой и необходимости уточнения координат в плане точек для устройства основания и последующего монтажа сборно-разборного модуля.

При этом площадка уже предоставлена исполнителю, который на ней осуществлял работы по подготовке к укладке основания из плит.

08.11.2022 заказчиком проведена проверка хода исполнения контракта исполнителем, в ходе которой установлено, что на площадке под монтаж сборно-разборного модуля исполнителем проведены работы по снятию поверхностного грунта и произведена частичная отсыпка площадки.

Письмом от 10.11.2022 №1026 исполнитель потребовал от заказчика  предоставить письменное уведомление с указанием места подготовленной площадки (пункт 1), предоставить разъяснения по несоответствию формы участка и согласия на изменение проекта (пункт 2), предоставить сведения о геодезической разбивочной основе в соответствии с пунктом 5.1 СП 126.13330.2017, об исполнении заказчиком пп.5.2, 5.3 ГОСТ Р 51872-2019, п.9.10 СП 11-104-97 (пункты 3, 4, 5), предоставить план-схему сборно-разборного модуля в масштабе (пункт 6) и  разъяснить вопрос по поводу координатной привязки (пункт 7). При этом исполнитель указал, что отсутствие ответов заказчика на ранее направленные претензии исполнителя влияет на сроки исполнения обязательств заказчиком, что приведет к увеличению расходов на исполнение контракта и возникновению убытков по вине заказчика, вследствие чего исполнитель вправе приостановить работы по контракту.

14.11.2022 заказчик направил исполнителю письмо №08-3-1845 с разъяснениями по каждому пункту вопроса, указанному в письме исполнителя, и с повторным предложением согласования времени и места доставки плит под основания и въезд сборно-разборного модуля и назначения доверенного представителя для их получения. Заказчик указал, что площадка под монтаж сборно-разборного модуля уже предоставлена исполнителю и выразил согласие на отсыпку площадки под монтаж сборно-разборного модуля выше уровня проезжей части по ул. Заречной в ее максимальном высоком уровне в рамках границ площадки. 

21.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо №1027, в котором сообщил о том, что заказчиком не передан земельный участок (площадка) под монтаж сборно-разборного модуля (в соответствии с технической частью к контракту), что препятствует исполнению обязательств исполнителем по контракту. В письме исполнитель предложил провести совещание с представителями заказчика 24.11.2022, 25.11.2022 по поводу согласования схемы расположения сборно-разборного модуля, в связи с нахождением вблизи земельного участка газопровода, а также внесения изменения в план-схему расположения сборно-разборного модуля и предоставления письменного согласования строительства сборно-разборного модуля с собственником газопровода.

24.11.2022 заказчик направил исполнителю письмо №06-4-1911, в котором снова сообщил, что площадка под монтаж сборно-разборного модуля уже предоставлена исполнителю, дал разъяснения по поводу поступивших вопросов и предложил принять 25.11.2022 (либо в предложенный период) личное участие исполнителя, а не его представителей, в осмотре земельного участка, отведенного для монтажа сборно-разборного модуля, с целью устранения возникших вопросов по исполнению контракта. Заказчиком указано, что часть снятого исполнителем поверхностного грунта находится на границе охранной территории газопровода и мешает устроить кюветы для стока талых вод в весенний период, что может привести к подмыванию основания сборно-разборного модуля.

25.11.2022 организована встреча между заказчиком и исполнителем, в ходе которой исполнителем переданы: акт предоставления площадки под монтаж сборно-разборного модуля, содержащий внесение изменений в техническое задание (Техническую часть) к заключенному контракту по причине наложения площадки под сборно-разборный модуль на охранную зону газопровода «Распределительный газопровод высокого давления ГРС-1 (Ильинка) - с.Бычиха. II очередь» и схема разбивки угла площадки под сборно-разборный модуль.

25.11.2022, с учетом полученного акта, заказчик направил исполнителю письмо №06-4-1921, в котором указал, что актом предоставления площадки под монтаж сборно-разборного модуля неправомерно вносятся изменения в техническое задание (Техническую часть) к заключенному контракту. Повторно указал, что фактически земельный участок под монтаж сборно-разборного модуля предоставлен исполнителю (21.10.2022), который уже осуществляет работы на нем (проведены работы по снятию поверхностного грунта и произведена частичная отсыпка площадки). При этом, заказчик согласовал разбивку основания угла площадки сборно-разборного модуля относительно центра опор, внес замечания по примечаниям 1, 2, 3, 5 схемы разбивки угла площадки под сборно-разборный модуль и предложил присутствовать исполнителю 28.11.2022 на встрече с приглашенным представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» по поводу уточнения границ охранной зоны газопровода, проходящего вдоль участка под монтаж сборно-разборного модуля.

28.11.2022 организована встреча заказчика и исполнителя с представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток», в ходе которой установлено наличие подземного газопровода на земельном участке, даны разъяснения по поводу границ охранной зоны газопровода. При этом, площадка под сборно-разборный модуль, согласно Схеме (Приложение №3 к контракту), не находилась в границах охранных зон, а площадка перед зданием сборно-разборного модуля частично накладывалась на охранную границу газопровода. Впоследствии в своем ответе на запрос заказчика АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» подтвердило возможность проведения работ и порядок действий по их согласованию.

28.11.2022 исполнитель направил заказчику письмо №1028, в котором сообщил, что исполнение контракта не представляется возможным по причинам, не зависящим от исполнителя. Уведомил о приостановлении работ и потребовал предоставить указания по возобновлению работ при наличии подтверждения согласования и письменного разрешения проведения работ от АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» в охранной зоне газораспределительной системы на площадке, расположенной по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с.Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома №1 по ул.Новой.

В целях содействия исполнению контракта 30.11.2022 заказчиком направлен запрос в АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу сборно-разборного модуля, а также выдаче временных технических условий на переход подземного газопровода на период временного проведения работ исполнителем по контракту на земельном участке по адресу: Хабаровский край, Хабаровский район, с.Краснореченское, в 170 метрах на юго-запад от дома №1 по ул. Новой.

12.12.2022 заказчик направил исполнителю письмо №12-1-2004 с разъяснениями порядка согласования работ в охранной зоне газораспределительной сети с АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» лицами, имеющими намерение производить работы в охранной зоне газораспределительной сети, то есть производителем работ - ИП ФИО2 

Исполнителю сообщено, что с целью оказания содействия исполнителю в выполнении контракта заказчиком направлено письмо в АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» для получения временных технических условий и согласования работ по монтажу сборно-разборного модуля.

Кроме этого, исполнителю предложен вариант размещения модуля  за  пределами  границ  охранных зон  обоих  газопроводов,  на  расстоянии 11 м от опоры ЛЭП (в соответствии с Приложением №3 Технической части), развернув здание с площадкой на 90 градусов (тыльной стороной здания к газовой котельной).

10.01.2023 заказчик направил исполнителю письмо №06-4-20 с предоставлением копии письма АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу сборно-разборного модуля под пожарное депо на участке по адресу: Хабаровский район, село Краснореченское, КН 27:17:0601001:816, расположенного вблизи действующего подземного газопровода, при условии соблюдения технических требований. Кроме того, исполнителю повторно предложено разместить сборно-разборный модуль на отсыпанной исполнителем площадке в соответствии с предложенной схемой вне охранных зон газопроводов и обсудить устройство постоянного переезда в месте, обозначенном на схеме (приложение к письму), как временный переезд №1, в соответствии с рекомендациями АО «Газпром газораспределение Дальний Восток», на договорной основе, либо предложить свой вариант размещения сборно-разборного модуля на отсыпанной ими площадке.

13.01.2023 исполнитель направил заказчику письмо №1103, в котором указал, что им выполнены работы по подготовке площадки под размещение сборно-разборного модуля (доставка, отсыпка и укладка грунта на поверхность земли с использованием специализированной техники),  факт прохождения газопровода на земельном участке установлен представителем АО «Газпром-Газораспределение Дальний Восток» после того, как им выполнены все работы по подготовке земельного участка, при том, что заказчик не сообщил исполнителю о наличии на земельном участке газопровода. В связи с необходимостью проведения дополнительного объема работ по контракту (закупка грунта под новую площадку, повторное использование специализированной техники, сооружение временного переезда или моста, а также восстановление природного рельефа и благоустройство подъездных путей), увеличится стоимость работ по контракту и срок их выполнения, в связи с чем предложил увеличить цену контракта на 7 071 344 руб., срок исполнения контракта до 30.07.2023. Указал, что предоставление вариантов размещения сборно-разборного модуля не входит в компетенцию исполнителя и предложил предоставить согласование работ с собственником подземного газопровода, местонахождение которого указано представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» 28.11.2022 при обследовании участка.

24.01.2023 заказчик направил исполнителю письмо  №08-4-118 с разъяснениями о невозможности изменения существенных условий контракта: цены контракта и сроков оказания услуг, кроме оснований, указанных в части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ.

При этом повторно указал на обязанность согласования исполнителем предстоящих работ с эксплуатационной организацией газораспределительной системы и предложил подписать дополнительное соглашение сторон по заключенному контракту о внесении изменений в приложение №3 Технического задания (Технической части) контракта, с изменением схемы размещения сборно-разборного модуля в границах частично-отсыпанной исполнителем площадки либо предложить свой вариант размещения сборно-разборного модуля на отсыпанной площадке, в том числе вне границ охранных зон газопроводов. 

Кроме того, заказчик уведомил исполнителя об ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по контракту и последующем принятии решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в случае неисполнения исполнителем своих обязательств и не достижения взаимного согласия сторонами по заключенному контракту.

27.01.2023 исполнитель разместил в ЕИС решение об одностороннем отказе от исполнения контракта №114 от 17.10.2023.

07.02.2023 решение исполнителя от 27.01.2023 об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в законную силу.

Считая решение исполнителя об одностороннем отказе от исполнения контракта №114 от 17.10.2023 незаконным, заказчик обратился настоящим иском в арбитражный суд.

Правоотношения сторон подлежат регулированию главой 37 ГК РФ, положениями Федерального закона №44-ФЗ от 05.04.2013 «О контрактной системе в сфере закупки товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Федеральный закон №44-ФЗ), общими нормами об исполнении обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

Согласно пунктам 1, 2 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В силу частей 8, 9 статьи 95 Федерального закона №44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Согласно части 19 статьи 95 Закона №44-ФЗ поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, если в контракте было предусмотрено право заказчика принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Право исполнителя отказаться в одностороннем порядке от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, предусмотрено пунктом 4.3.4 контракта.

Статья 65 АПК РФ возлагает на каждое лицо, участвующее в деле, обязанность доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Отказ исполнителя от контракта мотивирован предоставлением заказчиком площадки для выполнения работ без уведомления о том, что по территории земельного участка проходят два самостоятельных подземных газопровода; ответчик не мог самостоятельно выполнить работы, предусмотренные контрактом, в охранной зоне газопровода; технические регламенты не позволяют проводить подрядные работы без специального согласования с собственником газопровода проводимого вида работ; ИП ФИО2 не имеет допусков для проведения работ в охранной зоне. 

Кроме того, после выполнения работ по отсыпке грунта, заказчик предложил изменить место расположения сборно-разборного модуля на 90 градусов  исходя из его расположения  на схеме Приложение №3 к контракту  (тыльной стороной здания к газовой котельной) во избежание размещения модуля над газопроводом (после проведения работ по отсыпке). При этом, исполнитель уведомил заказчика о том, что работы по отсыпке площадки под размещение модуля выполнены, повторное выполнение данной работы по вине заказчика в другой части земельного участка приведет к существенному увеличению стоимости работ, которую заказчик отказался согласовать, в связи с чем на исполнителем принято данное решение со ссылкой на пункт 5 статьи 709 ГК РФ и пункт 3 статьи 716 ГК РФ.

Пунктом 1 статьи 716 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

В силу пункта 3 статьи 716 ГК РФ если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

В ходе рассмотрения настоящего спора установлено, что о прохождении линии газопровода истцу стало известно 28.11.2022 в ходе встречи с представителем АО «Газпром газораспределение Дальний Восток». 

При этом Учреждение по своей инициативе оказало содействие исполнителю в решении этого вопроса и в целях подготовки ответа на претензию исполнителя направило письмо в АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу СРМ под пожарное депо на участке по адресу: Хабаровский район, с.Краснореченское, КН 27:17:0601001:816, расположенного вблизи действующего подземного газопровода, о чем  письмом №06-4-20 от 10.01.2023 сообщило исполнителю, приложив письмо АО «Газпром газораспределение Дальний Восток» о согласовании проведения работ по монтажу СРМ вблизи действующего подземного газопровода, при условии соблюдения технических требований.

Согласно ответу АО «Газпром газораспределение Дальний Восток», изложенному в письме №ХБ02-09-30Э/2194 от 22.03.2023, специальной аттестации в органах «Газпром газнадзора» и наличие специальной СРО для работы в охранной зоне газопровода у исполнителя работ не требуется.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о принятии заказчиком всех необходимых мер в целях надлежащего выполнения исполнителем работ по контракту.

Кроме того, несмотря на то, что до принятия решения об одностороннем отказе исполнителем контракта фактически выполнена лишь частичная подготовка площадки, заказчик неоднократно предлагал исполнителю разместить его в границах частично отсыпанной площадки без нарушения охранных зон газопроводов, а также организовать подъезды к площадке вне этих зон, учитывая, что сборно-разборный модуль является движимым имуществом.

При этом, письмом от 24.01.2023 заказчик предложил заключить дополнительное соглашение к контракту, изменив схему монтажа сборно-разборного модуля, с учетом подготовленных технических условий, выданных АО «Газпром газораспределение дальний Восток» по заданию истца.

Между тем, доказательств невозможности выполнения работ по контракту на условиях, предложенных заказчиком в дополнительном соглашении от 24.01.2023, а именно –  смонтировать сборно-разборный модуль в соответствии с новой схемой размещения, ответчиком в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлено.

Отклоняя ссылку Предпринимателя на необходимость увеличения цены работ по контракту и необоснованный отказ заказчика от увеличения дополнительной стоимости работ, суд первой инстанции обоснованно исходил из следующего.

В силу пункта 1 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения.

Согласно пункту 5 указанной статьи, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (пункт 6 статьи 709 ГК РФ).

Абзацем 2 указанной статьи предусмотрено, что при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование - расторжения договора в соответствии со статьей 451 настоящего Кодекса.

Пунктом 2.5 контракта установлено, что цена контракта является твердой, определяется на весь срок исполнения контракта и не может изменяться  в ходе его исполнения  за исключением случая, когда цена контракта может быть снижена по соглашению сторон без изменения предусмотренных контрактом объема услуг, качества оказываемых услуг и иных условий контракта. 

В связи с изложенным, исполнитель не вправе требовать увеличения цены контракта.

Таким образом, оценив предоставленные доказательства в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что решение исполнителя об одностороннем отказе от исполнения контракта от 27.01.2023 №1104 является необоснованным (недействительным).

Указанные в совокупности обстоятельства повлекли правомерное удовлетворение иска.

Сам по себе факт наличия  решения об отказе заказчика от исполнения контракта, принятого после принятия оспариваемого отказа исполнителя, в данном случае правового значения не имеет.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на  письмо АО «Газпром Газораспределение Дальний Восток» от 27.12.2022 №ХБ02-09-05Э/10086 судом не принимается, поскольку помимо сведений о необходимости оборудования насыпи (Н-2.0м) данный документ содержит сведения о том, что газопровод уже заглублен на Н=1,6-1,9м, а согласно технической документации высота насыпи отсчитывается от верхней образующей газопровода. 

Таким образом, максимальная высота отсыпки составляла на более 0,4м и не требовала каких-либо существенных материальных затрат.

Доводы жалобы, направленные по существу на переоценку правильно установленных и оцененных судом обстоятельств и доказательств по делу, не свидетельствуют о нарушении судом норм материального права.

Судом первой инстанции исследована и проанализирована переписка сторон, хронология событий и действия сторон в ходе исполнения контракта, в связи с чем доводы жалобы об обратном не принимаются.

Каких-либо новых обстоятельств, которые могли бы повлиять на законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, в апелляционной инстанции не установлено.

Судебная практика, ссылка на которую приведена в апелляционной жалобе (решения судов по делам №А60-24078/2008, №А03-12365/2020), не может являться основанием для отмены обжалуемого решения, поскольку в приведенных в жалобе судебных актах исследовались иные фактические обстоятельства.

Кроме того, судебные акты по каждому делу принимаются с учетом конкретных доводов и доказательств, представленных сторонами.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

 

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  03.11.2023 по делу №А73-2452/2023 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий

М.О. Волкова

 

Судьи

Т.Г. Брагина

 

А.И. Воронцов