АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-6910/23 

Екатеринбург

01 декабря 2023 г.

 

Дело № А07-19303/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 28 ноября 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 декабря 2023 г. 

 

 

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Купреенкова В.А.,

судей Полуяктова А.С., Столярова А.А.

при ведении протокола помощником судьи Луковниковым Д.С., рассмотрел в судебном заседании с использованием системы веб-конференции кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Научно исследовательский проектный институт нефти и газа «Петон» (далее – общество НИПИ НГ «Петон») на постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу №А07-19303/2021 Арбитражного суда Республики Башкортостан.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

Общества с ограниченной ответственностью «Научно исследовательский проектный институт нефти и газа «Петон» - ФИО1 (доверенность от 10.02.2023 №34/23).

Общества с ограниченной ответственностью «Ортэкс» - ФИО2 (доверенность от 02.06.2023) путем использования системы веб-конференции.

Общество с ограниченной ответственностью «Ортэкс» (далее – общество «Ортэкс») в лице конкурсного управляющего ФИО3 обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу НИПИ НГ «Петон» о взыскании неосновательного обогащения по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015 в размере 53 323 710 руб. 12 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.10.2020 по 13.07.2021 в размере 1 839 720 руб. 88 коп.

В период рассмотрения спора общество НИПИ НГ «Петон» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан со встречным исковым заявлением к обществу «Ортэкс» о взыскании убытков в виде сумм понесенных затрат на устранение недостатков строительно-монтажных работ, выполненных обществом «Ортэкс» по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015, в размере 73 951 970 руб. 82 коп.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.03.2023 в удовлетворении первоначальных исковых требований общества «Ортэкс» отказано, встречные исковые требования общества «НИПИ НГ «Петон» оставлены без рассмотрения.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 решение суда первой инстанции отменено, первоначальный иск общества «Ортэкс» удовлетворен частично, встречный иск общества «НИПИ НГ «Петон»  удовлетворен частично.  

Произведено сальдирование удовлетворённых требований по первоначальному и встречному искам, в результате которого суд постановил взыскать с общества НИПИ НГ «Петон» в пользу общества «Ортэкс» задолженность в размере 39 308 065 руб. 12 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 1 341 935 руб. 38 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины по первоначальному иску в размере 162 025 руб. 28 коп.

Не согласившись с принятыми судебными актами общество НИПИ НГ «Петон» обратилось в Арбитражный суд Уральского округа с кассационной жалобой, в которой просит постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу №А07-19303/2021 отменить и вернуть дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В обоснование доводов кассационной жалобы заявитель указывает, что оспариваемый судебный акт вынесен с нарушением норм материального и процессуального права, а выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным по имеющимся в деле доказательствам. Общество НИПИ НГ «Петон» полагает, что суд ошибочно истолковал условия договора относительно начала течения гарантийного срока, основываясь на дату подписания Справки (по форме КС-3) от 30.08.2018 №29, которую он счел окончательной справкой формы КС-3. Полагает, что вывод суда апелляционной инстанции относительно начала течения Гарантийного срока и его окончания не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Заявитель считает, что вывод суда апелляционной инстанции, определяющий Справку о стоимости выполненных работ и затрат (по форме КС-3) №29 от 30.08.2018 как окончательную форму справки КС-3 не соответствует фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам. Общество НИПИ НГ «Петон» считает, что рассчитанный апелляционным судом размер процентов превышает величину неустойки, предусмотренную пунктом 18.9 Договора, на основании чего неправомерно применил положения статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Считает, что апелляционным судом, неверно распределено бремя доказывания. 

В отзыве общество «Ортэкс» просит Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2023 года оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Законность обжалуемых судебных актов проверяется судом кассационной инстанции  в пределах доводов заявителя кассационной жалобы в порядке, предусмотренном статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судами и следует из материалов дела, между обществом «Ортэкс» (подрядчик) и обществом «НИПИ НГ «Петон» (генеральный подрядчик) был подписан договор строительного подряда от 23.07.2015 № 19- 02/15/27.12.2015 (далее также – договор), согласно пункту 2.1 которого подрядчик обязуется в установленный договором срок в полном объеме и в соответствии с выданной проектно-сметной документацией, определяющей объем и содержание работ, выполнить строительные работы объекта: «Реконструкция дожимной компрессорной станции Уренгойского ЗПКТ для обеспечения сырьем НГХК» в составе стройки «Реконструкция дожимной компрессорной станции Уренгойского ЗПКТ для обеспечения сырьем НГХК» (далее по тексту - объект), а именно: 

- поставка материалов согласно разделительной ведомости; 

- выполнение строительно-монтажных работ по строительству объекта, при этом конструктивный состав объекта определяется рабочей документацией на объект; 

- сдача объекта по акту приемки законченного строительством объекта (акт по форме КС-11) в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ и выполнение обязательств в течение гарантийного срока; 

- устранение допущенных по вине подрядчика дефектов и недостатков, выявленных при приемке работ, а также в период гарантийного срока объекта; 

- разработка исполнительной документации, оформленной в соответствии с действующими руководящими документами (РД-11-02-2006); 

- выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по технологическому присоединению объекта к сетям электроснабжения генерального подрядчика, в соответствии с техническими условиями генерального подрядчика; 

- получение разрешений соответствующих эксплуатационных органов на использование на период строительно-монтажных работ действующих коммуникаций, источников газо-паро-водо-энергоснабжения; подготовка объекта к вводу в промышленную эксплуатацию; 

- участие в процессе ввода объекта;

- ввода объекта в эксплуатацию по акту приемки законченного строительством объекта (акт по форме КС-11);

- иные, неразрывно связанные со строящимся объектом работы, указанные в п. 2.1 настоящего договора.

Генеральный подрядчик обязуется оплатить эти работы в предусмотренном договором порядке и принять завершенный строительством объект. 

На основании пункта 2.3 договора подрядчик обязуется выполнить на свой риск собственными и привлеченными силами и средствами все работы по строительству объекта в соответствии с условиями настоящего договора, техническим заданием генерального подрядчика, проектной документацией, включая возможные работы, определенно в ней не упомянутые, но необходимые для полного сооружения объекта и нормальной его эксплуатации. 

В соответствии с пунктом 3.1 договора стоимость работ по настоящему договору определена сторонами предварительно в соответствии со сводным сметным расчетом и составляет 7 457 627 000 руб. 12 коп., кроме того НДС 18% - 1 342 372 000 руб. 88 коп., при этом общая стоимость работ с учетом НДС 18% составляет 8 800 000 000 руб. 

В пункте 3.2 договора сторонами определено, что стоимость работ является ориентировочной и подлежит корректировке после выхода утвержденной генеральным подрядчиком и заказчиком проектно-сметной документации (ПСД), включает в себя вознаграждение за ввод объекта в эксплуатацию и все затраты подрядчика, связанные с исполнением обязательств по договору, в т.ч. налоги, сборы, командировочные расходы и другие выплаты, предусмотренные действующим законодательством Российской Федерации на дату подписания договора, а также инфляционные ожидания и финансовые риски. 

По условиям пункта 3.6 договора оплата за выполненные работы по настоящему договору производится генеральным подрядчиком путем перечисления денежных средств на расчётный счёт подрядчика в течение 75 календарных дней с момента наступления даты, указанной в отношении каждого платежного этапа, при условии направления подрядчиком оригинала счет-фактуры, оформленного в соответствии с требованиями действующего налогового законодательства РФ, а также при условии предоставления всех первичных учетных документов, которые подрядчик обязан предоставить в отношении тех работ, которые связаны с соответствующей стадией работ, при том, что эти работы должны быть приняты генеральным подрядчиком в соответствии с условиями настоящего договора, а также документами, предусмотренными в пункте 3.11. договора.

Согласно пункту 3.8. договора работа считается принятой после подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) при наличии подписанных с обеих сторон документов, перечисленных в пункте 4.2. настоящего договора. По завершении работ подрядчик обязуется предоставлять генеральному подрядчику подписанные сторонами первичные документы, указанные в пункте 4.2. договоры, или заверенные копии указанных документов в течение 3-х рабочих дней после выполнения работ, но не позднее последнего числа отчетного месяца. В случае представления факсимильных/сканированных копий первичных документов оригиналы этих документов должны быть представлены в течение 3-х (трех) рабочих дней с момента представления копии. Генеральный подрядчик подписывает предоставленные оригиналы первичных документов в течение 10 (десяти) календарных дней с момента их получения при условии отсутствия претензий со стороны генеральный подрядчика по выполненным работам. В случае наличия как у генерального подрядчика, претензий к документам, указанным в пункте 4.2. настоящего договора, генеральный подрядчик направляет подрядчику мотивированный отказ в течение срока, предусмотренного для рассмотрения указанных документов. При направлении генеральным подрядчиком мотивированного отказа от подписания акта сдачи-приемки выполненных работ, акта о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) стороны составляют протокол по исправлению замечаний генерального подрядчика, с указанием сроков устранения выявленных недостатков. В случае несвоевременного предоставления подрядчиком указанных выше документов объемы выполненных работ будут приняты генеральным подрядчиком месяцем, следующим за отчетным, с указанием фактического периода выполнения работ.

В силу пункта 3.9 договора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения подрядчиком своих обязательств по настоящему договору генеральный подрядчик имеет право отказаться от утверждения акта сдачи приемки выполненных работ, акта о приемке выполненных работ (форма КС2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также не оплачивать платежный этап, связанный с соответствующим объёмом работ до устранения подрядчиком выявленных недостатков в работах или в оформлении документов, указанных в пункте 4.2. настоящего договора. После устранения подрядчиком замечаний процедура проведения приёмки повторяется в соответствии с положениями настоящей статьи.

На основании пункта 3.10 договора при наличии взаимной задолженности по работам, принятым к учету, возможен зачет взаимных требований путем подписания генеральным подрядчиком и подрядчиком двустороннего соглашения о зачете взаимных требований, при этом стороны настоящего договора не учитывают в зачете стоимость оборудования, переданного в монтаж по ОС-15.

В пункте 3.17 договора установлено, что окончательный расчет за выполненные и документально-подтвержденные работы по настоящему договору производится генеральным подрядчиком не позднее 75 календарных дней после подписания сторонами акта КС-11 (акт приемки законченного строительством объекта), но при условии полного окончания работ, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительством объекта.

Согласно пункту 5.1 договора работы, предусмотренные настоящим договором, выполняются подрядчиком в следующие сроки: начало работ - 27.07.2015; окончание работ - 30.07.2017. Сроки завершения отдельных этапов работ определяются в соответствии с календарным планом (приложение № 1 к договору).

На основании пункта 7.21 договора подрядчик обязуется письменно предупредить генерального подрядчика в течение 3 календарных дней и приостановить работу до получения от генерального подрядчика указаний при обнаружении: возможных неблагоприятных как для генеральный подрядчика, так и для подрядчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ; иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемых работ либо создают невозможность их завершения в срок, определенный графиком выполнения работ.

В силу пункта 7.32 договора подрядчик устраняет в течение срока, установленного генеральным подрядчиком, своими силами и средствами за свой счет все дефекты в выполненных им работах, выявленные в течение срока действия договора и являющиеся следствием неисполнения и/или ненадлежащего исполнения подрядчиком обязательств по договору.

По условиям пункта 7.33 договора подрядчик в течение гарантийного периода несет ответственность за поставленные и установленные материалы. В случае выхода их из строя, за исключением выхода из строя в связи с нарушением правил эксплуатации, производит устранение неисправностей своими силами и в счет договорной цены в течение срока, установленного генеральным подрядчиком.

На основании пункта 14.1 договора в случае, если будут обнаружены работы не соответствующие СНиП и проектной документации, то подрядчик обязан своими силами и за свой счет в сроки, определенные настоящим договором и актами генеральный подрядчика, переделать эти работы для обеспечения их надлежащего качества и соответствия проектной документации и СНиП.

Согласно пункту 14.2 договора, если подрядчик не устранит некачественно выполненные по его вине работы в течение срока, согласованного сторонами, то генеральному подрядчику предоставляется право привлечь других лиц, которые за соответствующую плату переделают некачественно выполненные подрядчиком работы. Все расходы, связанные с переделкой таких работ другими лицами, должны оплачиваться подрядчиком на основании счетов генерального подрядчика в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

В пункте 18.9 договора предусмотрено, что в случае просрочки оплаты выполненных работ (этапов работ), генеральный подрядчик уплачивает подрядчику неустойку в размере 0,01 % от стоимости объема выполненных работ (этапов работ) по настоящему договору за каждый день просрочки, но не более 5 % от стоимости выполненных, но не оплаченных работ.

Между сторонами 30.05.2016 было подписано дополнительное соглашение № 1, согласно пункту 2 которого договор был дополнен пунктом 1.64 следующего содержания: «Окончательная форма справки КС-3» - последняя справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 по настоящему договору, оформленная в течение 60 (шестидесяти) календарных дней после завершения работ по договору, которое сопровождается официальным уведомлением подрядчика о полном окончании работ, или последняя из предоставленных справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС- 3, если такое уведомление не получено.

В силу пункта 3 дополнительного соглашения от 30.05.2016 № 1 по тексту договора слова «акт КС-11» были заменены на слова «Окончательная форма КС-3».

На основании пункта 4 дополнительного соглашения от 30.05.2016 № 1 договор был дополнен пункт 3.21 следующего содержания: «С целью обеспечения исполнения обязательств по данному договору генеральный подрядчик ежемесячно удерживает 5 % от стоимости работ, предъявленных к оплате на основании актов выполненных работ формы КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3. Указанные суммы находятся в распоряжении генерального подрядчика и выплачиваются подрядчику в течение 30 банковских дней после подписания окончательной формы КС-3 и предоставления подрядчиком банковской гарантии на гарантийный срок».

В подтверждение выполнения работ обществом «Ортэкс» по договору от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015 представлены справки о приемке выполненных работ (форма КС-2)  и стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) от 30.08.2018 № 29, подписанные и не оспоренные сторонами. 

Между сторонами 27.12.2018 также было подписано дополнительное соглашение № 9, согласно пункту 3 которого стоимость работ и затрат по договору составила 2 171 405 317 руб. 64 коп., в том числе НДС 18 % - 331 231 319 руб. 64 коп.

В силу пункта 5 дополнительного соглашения от 27.12.2018 № 9 общая сумма гарантийного удержания составила 53 522 994 руб. 04 руб., в том числе НДС 18 % - 8 164 524 руб. 51 коп.

Согласно пункту 6 дополнительного соглашения от 27.12.2018 № 9 гарантийные удержания выплачиваются подрядчику поэтапно на основании письменного обращения в адрес генерального подрядчика. Генеральный подрядчик в течение 5 рабочих дней с даты получения запроса информирует подрядчика о принятом решении в письменном виде, в котором указывается сумма выплаты и срок оплаты гарантийного удержания.

Общество «НИПИ НГ «Петон» ежемесячно удерживало 5 % от стоимости работ, предъявленных к оплате на основании актов выполненных работ формы КС-2, и справок о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3, и произвело окончательную оплату работ за вычетом суммы гарантийных удержаний на сумму 53 522 994 руб. 04 коп.

Платежным поручением от 25.06.2019  № 71 общество «НИПИ НГ «Петон» частично возвратило сумму гарантийных удержаний в размере 199 283 руб. 92 коп. в связи с чем, общая сумма невыплаченных гарантийных удержаний составила 53 323 710 руб. 12 коп.

Между обществом «НИПИ НГ «Петон» и обществом «Ортэкс» был оформлен акт сверки взаимных расчетов за 1 полугодие 2019 года, согласно которому задолженность общества «НИПИ НГ «Петон» в пользу общества «Ортэкс» по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015 составила 53 323 710 руб. 12 коп.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 28.10.2020 по делу № А65-11560/2019 общество «Ортэкс» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыта процедура конкурсного производства.

Ссылаясь на истечение гарантийного срока по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015, общество «Ортэкс» направило обществу «НИПИ НГ «Петон» письмо от 05.10.2020  исх. № 103-ю с просьбой выплатить сумму гарантийных удержаний в размере 53 323 710 руб. 12 коп.

Кроме этого, общество «Ортэкс» направило обществу «НИПИ НГ «Петон» повторно требование от 27.05.2021 исх. № 10/5 не позднее 5 банковских дней с момента получения настоящего требования произвести выплату гарантийных удержаний в размере 53 323 710 руб. 12 коп.

Оставление обществом «НИПИ НГ «Петон» указанных требований без удовлетворения послужило основанием для обращения общества «Ортэкс» в арбитражный суд с рассматриваемым первоначальным иском.

В ходе выполнения работ по договору между сторонами были оформлены уведомления о выявленных нарушениях с указанием нарушений, предложением устранить выявленные нарушения в обозначенный в уведомлениях срок.

Письмом от 05.06.2018 № У18-12-325726 общество «НИПИ НГ «Петон» сообщило обществу «Ортэкс», что специалистами общества «НИПИ НГ «Петон» совместно с представителем общества «Ортэкс» был проведен визуальный осмотр антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций на объекте. По результатам осмотра была составлена предварительная ведомость с объемами выявленных недоделок и подписана обеими сторонами.

На основании вышеуказанной ведомости составлен акт визуального осмотра антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций от 23.05.2018, который был направлен обществу «Ортэкс» для подписания, но не был подписан.

Письмом от 05.03.2020 № У18-12-3208 общество «НИПИ НГ «Петон» сообщило обществу «Ортэкс», что в период с 31.01.2020 по 29.02.2020 на объекте произошло 2 прорыва противопожарного водопровода, всего в период с марта 2017 г. по февраль 2020 г. произошло 11 случаев прорыва водопровода. Общество «НИПИ НГ «Петон» просило направить представителя общества «Ортэкс» для участия в осмотре, который состоится 06.03.2020, а также просило устранить выявленные дефекты в срок до 13.03.2020 .

Письмом от 05.03.2020 исх. № 010 общество «Ортэкс» просило общество «НИПИ НГ «Петон» провести осмотр в отсутствие представителей общества «Ортэкс».

Письмом от 16.03.2020 № У18-12-3754 общество «НИПИ НГ «Петон» сообщило обществу «Ортэкс», что 08.03.2020 на объекте произошел очередной прорыв противопожарного водопровода, всего в период с марта 2017 г. по март 2020 г. произошло 13 случаев прорыва водопровода. Общество «НИПИ НГ «Петон» просило направить представителя для участия в осмотре, который состоится 18.03.2020, а также просило устранить выявленные дефекты в срок до 24.03.2020

Письмом от 17.03.2020 исх. № 014 общество «Ортэкс» указало, что работы по монтажу трубопроводов выполнены и приняты обществом «НИПИ НГ «Петон» без замечаний, прошли испытания. Работы производились из давальческого материала, полученного в переработку. Общество «Ортэкс» считает, что его вины нет, что причиной порывов является некачественный материал и несоответствие данного материала для эксплуатации к существующим климатическим условиям.

Общество «НИПИ НГ «Петон» направило в адрес общества «Ортэкс» досудебную претензию от 16.04.2020 № ПЕТ-5291 с требованием в течение 30 дней с момента получения претензии выполнить работы по замене противопожарного водопровода на объекте. Общество «НИПИ НГ «Петон» также указало, что в случае неустранения данных замечаний будут привлечены третьи лица.

Общество «НИПИ НГ «Петон» указало, что в результате устранения силами третьих лиц в период гарантийного срока недостатков строительно-монтажных работ, произведенных обществом «Ортэкс» по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015, общество «НИПИ НГ «Петон» понесло убытки (расходы) в результате: 

- применения некачественной бетонной смеси при заливке фундаментов, как следствие разрушение бетона повлекло необходимость демонтажа ГПА, консервации и хранения ГПА, выполнения повторного устройства фундаментов, повторного монтажа ГПА, по титулу Поз. 305.6, повторного демонтажа, монтажа ГПА 3,4,5, на сумму 49 540 653,53 руб.; 

- дефектов антикоррозионного и огнезащитного покрытия металлоконструкций, по титулу Площадка ДКС, в размере 9 955 730,59 руб.;

- применения некачественной трубы (поставки подрядчика) при выполнении работ по монтажу противопожарного водопровода, по титулу Замена участка пожарного водопровода В2 ДКС (НВК2), в размере 14 455 586,70 руб.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества «НИПИ НГ «Петон» с исковым заявлением о взыскании убытков.

Отказывая в удовлетворении первоначальных исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу, что требование общества «Ортэкс» заявлено преждевременно, что начало гарантийного срока подлежит исчислению с даты подписания акта приемки законченного строительством объекта «Установка стабилизации конденсата ачимовских залежей Надым-Пур-Тазовского региона» в составе стройки «Установка стабилизации конденсата ачимовских залежей Надым-Пур-Тазовскго региона» приемочной комиссией по форме КС-14 от 01.12.2021. Оставляя без рассмотрения встречные исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что встречные исковые требования подлежат рассмотрению в рамках дела о банкротстве общества «Ортэкс», поскольку не являются текущими.

Суд апелляционной пришел к выводу о наличии оснований для отмены обжалуемого судебного акта, при этом правомерно исходил из следующего.

На основании пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности, в том числе из договоров и иных сделок.

Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащей случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

На основании пункта 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Согласно статье 309, пункту 1 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями; односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

В силу пунктов 1, 3 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.

Согласно статье 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с пунктом 1 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации принятие заказчиком результата выполненных работ является обязанностью заказчика при условии сообщения подрядчика о готовности его к сдаче. При этом сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

Доказательством сдачи подрядчиком результатов работы и приемки его заказчиком (ответчиком) является двусторонний акт, удостоверяющий приемку выполненных работ (статьи 720, 783 Гражданского кодекса Российской Федерации), что в силу требований пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации является основанием возникновения на стороне заказчика обязательства по оплате принятых результатов работ

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

В соответствии с пунктом 1 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат), а при обнаружении отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику.

По смыслу приведенных норм права, определяющим элементом подрядных правоотношений является результат выполненных работ, который непосредственно и оплачивается заказчиком.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Исходя из правовой позиции, сформулированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2013 № 4030/13, определении Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2017 № 304-ЭС17-1977, из указанного принципа свободы договора следует, что стороны вправе определить порядок оплаты выполненных работ по своему усмотрению, в частности, установить в нем оплату части стоимости выполненных работ по договору подряда при условии ненаступления какого либо обстоятельства в течение определенного срока после передачи результата работ (например, оплата производится, если в гарантийный период не будут выявлены скрытые недостатки переданного объекта), что согласно сложившейся практике деловых отношений именуется в качестве гарантийного удержания. Такой порядок оплаты, с экономической точки зрения, выполняет обеспечительную функцию, является относительно распространенным в обороте и не противоречит пункту 2 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Судами установлено, что между обществом «Ортэкс» (подрядчик) и общество «НИПИ НГ «Петон» (генеральный подрядчик) был подписан договор строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015, согласно пункту 2.1 которого подрядчик обязуется в установленный договором срок в полном объеме и в соответствии с выданной проектно-сметной документацией, определяющей объем и содержание работ, выполнить строительные работы объекта: «Реконструкция дожимной компрессорной станции Уренгойского ЗПКТ для обеспечения сырьем НГХК» в составе стройки «Реконструкция дожимной компрессорной станции Уренгойского ЗПКТ для обеспечения сырьем НГХК». Существенные условия договора сторонами согласованы, действительность и заключенность указанного договора сторонами не оспаривались. Вывод суда о регулировании правоотношений сторон нормами главы 37 ГК РФ является правильным.

Из анализа договора суды установили, что окончательный расчет за выполненные и документально подтвержденные работы по настоящему договору производится генеральным подрядчиком не позднее 75 календарных дней после подписания сторонами акта КС-11 (акт приемки законченного строительством объекта), но при условии полного окончания работ, включая устранение дефектов, выявленных при приемке завершенного строительством объекта.

Дополнительным соглашением от 30.05.2016 № 1 пункт 2 договора был дополнен пунктом 1.64 следующего содержания: «Окончательная форма справки КС3» - последняя справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 по настоящему договору, оформленная в течение 60 (шестидесяти) календарных дней после завершения работ по договору, которое сопровождается официальным уведомлением подрядчика о полном окончании работ, или последняя из предоставленных справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС- 3, если такое уведомление не получено.

В силу пункта 3 дополнительного соглашения от 30.05.2016 № 1 по тексту договора слова «акт КС-11» были заменены на слова «Окончательная форма КС-3».

В соответствии с пунктом 4 дополнительного соглашения от 30.05.2016 № 1 договор был дополнен пунктом 3.21 следующего содержания: «С целью обеспечения исполнения обязательств по данному договору генеральный подрядчик ежемесячно удерживает 5 % от стоимости работ, предъявленных к оплате на основании актов выполненных работ формы КС-2 и справок о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3. Указанные суммы находятся в распоряжении генерального подрядчика и выплачиваются подрядчику в течение 30 банковских дней после подписания окончательной формы КС-3 и предоставления подрядчиком банковской гарантии на гарантийный срок».

Согласно пункту 6 дополнительного соглашения от 27.12.2018 № 9 гарантийные удержания выплачиваются подрядчику поэтапно на основании письменного обращения в адрес генерального подрядчика. Генеральный подрядчик в течение 5 рабочих дней с даты получения запроса информирует подрядчика о принятом решении в письменном виде, в котором указывается сумма выплаты и срок оплаты гарантийного удержания.

Судами установлено, что выполнение работ обществом «Ортэкс» по договору от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015 подтверждается актами о приемке выполненных работ по форме КС-2 и КС-3, которые подписаны сторонами и не оспаривались. В материалы дела также был представлен акт приемки законченного строительством объекта «Установка стабилизации конденсата ачимовских залежей Надым-Пур-Тазовского региона» в составе стройки «Установка стабилизации конденсата ачимовских залежей Надым-Пур-Тазовскго региона» приемочной комиссией по форме КС-14 от 01.12.2021

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении первоначального иска, учитывая, что доказательства, подтверждающие приемку законченного строительства объекта по форме КС-11, в материалах дела отсутствовали, сторонами не представлены исходил из того, что гарантийный срок подлежит исчислению с 01.12.2021.

Однако, суд апелляционной инстанции, анализируя пункт 3.21 договора (в редакции пункта 4 дополнительного соглашения от 30.05.2016 № 1) установил, что начало течения гарантийного срока на результат выполненных работ сторонами было изменено на дату подписания сторонами окончательной формы КС-3, которой является либо последняя справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 по настоящему договору, оформленная в течение 60 (шестидесяти) календарных дней после завершения работ по договору, которое сопровождается официальным уведомлением подрядчика о полном окончании работ, либо последняя из предоставленных справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС- 3, если такое уведомление получено не было. Судом верно отмечено, что во встречном исковом заявлении общество «НИПИ НГ «Петон» также подтвердило, что гарантийный срок на результат работ исчисляется с даты подписания сторонами окончательной формы справки КС-3.

Учитывая, что в соответствии с подписанными справками формы КС-2 и КС-3 от 30.08.2018 № 29 работы были окончены и сданы обществу «НИПИ НГ «Петон», иных доказательств того, что после указанной справки о стоимости выполненных работ и затрат общество «Ортэкс» продолжало выполнение работ по договору, что сторонами оформлялись иные справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 или что имелось официальное уведомление подрядчика о полном окончании работ, материалы дела не содержат, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что с подписанием справки о стоимости выполненных работ и затрат КС-3 от 30.08.2018 № 29 в данном случае началось исчисление гарантийного срока. Таким образом, вывод о том, что гарантийный срок на работы общества «Ортэкс» истек 31.08.2020, является правомерным, довод кассационной жалобы относительно этого вывода отклоняется, поскольку не соответствует установленным обстоятельствам.

Ссылаясь на истечение гарантийного срока по договору строительного подряда от 23.07.2015 № 19-02/15/27.12.2015, общество «Ортэкс» по электронной почте направило обществу «НИПИ НГ «Петон» письмо от 05.10.2020 исх. № 103-ю с просьбой выплатить сумму гарантийных удержаний в размере 53 323 710 руб. 12 коп. 

На основании пункта 6 сумма гарантийных удержаний в размере 53 323 710 руб. 12 коп. должна была быть возвращена не позднее 12.10.2020. Просрочка исполнения обязательств по возврату гарантийных удержаний наступает с 13.10.2020.

Поскольку общество «НИПИ НГ «Петон» в добровольном порядке не возвратило сумму гарантийных удержаний в размере 53 323 710 руб. 12 коп. по истечении гарантийного срока по договору, вывод суда о наличии правовых и фактических оснований для удовлетворения требования общества «Ортэкс» по первоначальному иску в части взыскания указанной суммы гарантийных удержаний является правомерным. 

В пункте 2 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не предусмотрена законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не вытекает из обычаев либо существа обязательства.

На основании пункта 1 статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

По смыслу изложенных правовых норм проценты за пользование чужими денежными средствами представляют собой меру установленной законом гражданско-правовой ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства должником.

Поскольку обществом «НИПИ НГ «Петон» нарушен срок возврата гарантийного удержания предусмотренный пунктом 6 дополнительного соглашения от 27.12.2018 № 9 к договору, суд пришёл к правомерному выводу о том, что требование общества «Ортэкс» о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами является обоснованным.

Требование о взыскании с общества «НИПИ НГ «Петон» процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.10.2020 по 13.07.2021 заявлено в размере 1 839 720 руб. 88 коп.

Расчет, представленный обществом «Ортэкс» был проверен судом апелляционной инстанции и признан неверным, поскольку произведен без учета положений пункта 2 статьи 314 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Поскольку обществом «Ортэкс» неверно определена дата начала просрочки ответчика по возврату гарантийного удержания, судом апелляционной инстанции был произведен самостоятельный расчет процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 13.10.2020 по 13.07.2021, размер которых составил 1 820 414 руб. 54 коп.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание неверное определение даты начала просрочки обязательства по возврату гарантийного удержания, суд апелляционной инстанции обоснованно заключил, что с общества «НИПИ НГ «Петон» в пользу общества «Ортэкс» подлежат взысканию проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 1 820 414 руб. 54 коп.

Довод общества «НИПИ НГ «Петон»  о том, что суд апелляционной инстанции отказывая в удовлетворении встречных требований в части возмещения в счет гарантийного удержания затрат по восстановлению антикоррозийной защиты и огнезащитной системы металлоконструкций неверно распределил бремя доказывания отклоняется по следующим основаниям.

В подтверждение факта несения расходов на устранение недостатков в выполненных работах из-за дефектов антикоррозионного и огнезащитного покрытия металлоконструкций, по титулу Площадка ДКС, в размере 9 955 730 руб. 59 коп. обществом «НИПИ НГ «Петон» были представлены: письмо от 05.06.2018 № У18-12- 325726, предварительная ведомость с объемами выявленных недоделок и подписана обеими сторонами, акт визуального осмотра антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций от 23.05.2018.

Письмом от 05.06.2018 № У18-12-325726 общество «НИПИ НГ «Петон» предлагало подписать обществу «Ортэкс» акт визуального осмотра антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций от 23.05.2018, однако указанный акт подписан не был.

Иных доказательств факта некачественного выполнения обществом «Ортэкс» работ по антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций общество «НИПИ НГ «Петон» не представило.

Кроме того, общество «НИПИ НГ «Петон» в подтверждение факта несения указанных расходов представило в дело: дополнительное соглашение от 02.04.2018 № 7 к договору от 01.07.2017№ 159-12-2017, неподписанное со стороны общества «Форта», справку о стоимости выполненных работ и затрат от 30.11.2018 № 10 на сумму 9 789 801 руб. 75 коп., расчет стоимости выполненных работ за ноябрь 2018 г., а также сопутствующие акты о приемке выполненных работ.

Исследовав и оценив представленные документы, суд обоснованно указал на то, что из содержания указанных документов не следует, что выполнение обществом «Форта» дополнительных работ было обусловлено исключительно некачественным выполнением обществом «Ортэкс» работ по антикоррозийной и огнезащитной системы металлоконструкций, а не связано с выполнением обществом «Форта» собственного фронта работ в рамках договора от 01.07.2017 № 159-12-2017. 

Вывод суда о том, что обществом «НИПИ НГ «Петон» не доказан факт, что расходы на сумму 9 789 801 руб. 75 коп. были обусловлены устранением последствий некачественного выполнения обществом «Ортэкс» работ по договору, является обоснованным. 

Вопреки доводам подателя жалобы нет оснований полагать, что судом апелляционной инстанции было неправильно распределено бремя доказывания, обстоятельства, значимые для разрешения настоящего дела, апелляционным судом были установлены в необходимом объеме и получили надлежащую правовую оценку.

Доводы общества «НИПИ НГ «Петон», изложенные в кассационной жалобе, были предметом рассмотрения суда  апелляционной инстанции и получили надлежащую правовую оценку, по существу,  направлены на переоценку имеющихся в материалах дела доказательств и сделанных на их основании выводов  о фактических обстоятельствах, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции в соответствии с положениями статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем подлежат отклонению, в том числе по основаниям, изложенным в мотивировочной части настоящего постановления.

Нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, не выявлено.

Определением суда округа от 25.09.2023 удовлетворено ходатайство общества с ограниченной ответственностью «Научно исследовательский проектный институт нефти и газа «Петон» о приостановлении исполнения постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу №А07-19303/2021 Арбитражного суда Республики Башкортостан до окончания производства в арбитражном суде кассационной инстанции. Поскольку производство по кассационной жалобе завершено, суд округа на основании статьи 283 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отменяет принятое приостановление исполнения судебных актов.

С учетом изложенного кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу №А07-19303/2021 Арбитражного суда Республики Башкортостан оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Научно исследовательский проектный институт нефти и газа «Петон» – без удовлетворения.

Отменить приостановление исполнения постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2023 по делу №А07-19303/2021 Арбитражного суда Республики Башкортостан принятое определением Арбитражного суда Уральского округа 25.09.2023.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий                                             В.А. Купреенков 

 

Судьи                                                                          А.С. Полуяктов 

 

                                                                                      А.А. Столяров