АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-4399/2018

04 декабря 2018 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 27 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2018 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи Н.Ю. Мельниковой,

судей:  А.Н. Барбатова,   И.А. Тарасова,      

при участии:

от истца: не явились,

от ответчика: не явились,

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Аквавита»

на решение от 08.05.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018

по делу № А04-2626/2018 Арбитражного суда Амурской области

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья А.А. Стовбун, в суде апелляционной инстанции судьи: Е.В. Вертопрахова, И.В. Иноземцев,                 Е.И. Сапрыкина,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Аквавита»                     (ОГРН 1142813000054, ИНН 2813009660, место нахождения: 676720, Амурская область, район Бурейский, пгт Новобурейский, ул. Советская,               д. 57, оф. 7)

к администрации Бурейского района (ОГРН 1022800873150,                               ИНН 2813000346, место нахождения: 676720, Амурская область,                        район Бурейский, пгт Новобурейский, ул. Советская, д. 49)

о взыскании 933 235,06 руб.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Аквавита»                           (ООО «Аквавита») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к Администрации Бурейского района (далее  по тексту - Администрация, ответчик) о взыскании 933 235,06 руб. доначисленной стоимости поставленного ресурса за период с 01.01.2017 по 31.05.2017 по договорам водоотведения (центральная канализация п. Новобурейский) от 17.01.2018     № 19/18 в размере 527 909,52 руб. и водоснабжения от 17.01.2018 № 27/18 в размере  405 325,54 руб.

Решением суда Арбитражного суда Амурской области от 08.05.2018, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018,  в удовлетворении иска отказано.

ООО «Аквавита», полагая, что судебные акты приняты с несоответствием  выводов суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, обратилось с кассационной жалобой в Арбитражный суд Дальневосточного округа.

В обоснование жалобы ООО «Аквавита» указал, что в основу заявленных требований положен акт от 16.11.2017 № 34, составленный с участием представителей ответчика, которым установлено самовольное пользование централизованной системой холодного водоснабжения, выявлен факт отсутствия пломб на запорной арматуре на обводной линии узла учёта холодного водоснабжения, неисправность выявлена не на приборе учета.  Суд исследовал иной предмет требований - недостатки состояния прибора учета (пункт 5.2 договора).  Суды без ссылок на нормативно-правовые акты в отсутствие соответствующих доказательств сделали вывод о несоответствии указанного акта нормам права по причине не уведомления стороны о предстоящей проверке за 15 минут до предполагаемой проверки, ответчик уведомлен истцом по телефону, пройти в подвал без уведомления невозможно,  трое ответственных лиц находились в момент проверки; оспорил вывод суда о совместном ежемесячном снятии показаний прибора учета сторонами, снятие и передача показаний производились в соответствии с пунктом 5.1 договора по телефону, представитель истца при снятии показаний не присутствовал, вывод суда о том, что период времени самовольного присоединения или пользования системами водоснабжения подлежит определению со дня предыдущей контрольной проверки в месте, где выявлен факт; судов неверно распределено бремя доказывания обстоятельств, абонент обязан был незамедлительно уведомить организацию водопроводного хозяйства о выявленных неисправностях на сетях и оборудовании абонента, представить акт ввода в эксплуатацию узла учета с отметками о местах установки контрольных пломб на фланцах и задвижках обводных линий. Истец не участвовал во вводе в эксплуатацию узла учета ответчика, опломбирование запорной арматуры на обводной линии не производил; просил отменить постановление апелляционной инстанции в части взыскания государственной пошлины в размере 3 000 руб., так как при подаче апелляционной жалобы представлено платежное поручение от 21.06.2018 №86 по которому     ООО «УК «ЖКХ» произвело оплату.

Ответчик в отзыве оспорил приведенные истцом доводы, просил судебные акты оставить без изменения.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, в том числе путем размещения соответствующей информации на сайте арбитражного суда в сети Интернет, явку представителей для участия в судебном заседании суда кассационной инстанции не обеспечили.

Законность обжалуемых судебных актов  проверяется в порядке статей  284, 286, 287  АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судами, 27.02.2017 между Администрацией и ООО «Аквавита» заключен договор № 33/16 на предоставление услуг по водоснабжению, в соответствии с приложениями к которому услуги водоснабжения предоставлялись по адресам:                                        п. Новобурейский, ул. Советская, 49, ул. Советская, 64, ул. Комсомольская, 5, ул. Чайковского, 3. Учет поставляемой воды осуществлялся в соответствии с показаниями счетчика и отображался ежемесячно в актах о снятии текущих показателей водомерного счетчика, а также в счетах на оплату. Поставка холодной воды осуществлялась с января по декабрь 2017 года включительно.

Сторонами подписано соглашение о расторжении муниципального контракта 02.02.2018 №2018-7, в котором определена стоимость исполненных по контракту услуг 5 861,61 руб.

Также 27.02.2017 между Администрацией и ООО «Аквавита» заключен договор № 27/16 на предоставление услуг по водоотведению в соответствии с приложением к которому, услуги водоотведения оказывались по адресам:                     п. Новобурейский ул. Советская, 49, ул. Советская, 64. Учет водоотведения осуществлялся на основании показаний счетчика и отображался ежемесячно в актах о снятии текущих показателей счетчика, а также в счетах на оплату; водоотведение осуществлялась с января по декабрь 2017 года включительно.

Сторонами подписано соглашение о расторжении муниципального контракта 08.02.2018, в котором отражена стоимость исполненных по контракту услуг 4952,80 руб. Данная сумма включает в себя оплату за оказанные услуги с января по декабрь 2017 года.

Пунктами 5.2 договора на водоснабжение и договора на водоотведение определено, что в случае отсутствия у потребителя приборов учета отпуск водоснабжения определяется согласно расшифровке, являющейся неотъемлемой частью (приложение № 1) договора.

В соответствии с приложением № 2 к договору водоснабжения определен ежемесячный объем водопотребления по адресу:                                        п. Новобурейский ул. Советская, 49 (здание администрации) - 16,5 куб. м ежемесячно на сумму 427,19 руб., а всего за 2017 год – 5 126,22 руб.

В соответствии с приложением к договору водоотведения определен ежемесячный объем водоотведения по адресу: п. Новобурейский,                            ул. Советская, 49 (здание администрации) - 16, 5 куб. м ежемесячно на сумму 556,38 руб., а всего за 2017 год – 6 676,56 руб.

Оплата по указанным договорам водоснабжения и водоотведения по адресу: ул. Советская, 49, осуществлялась в соответствии со счетами на оплату на основании показаний счетчика.

Ежемесячно совместной комиссией в составе представителя Администрации и инженера ООО «Аквавита» составлялись акты о снятии текущих показаний водомерного счетчика на узле ввода здания Администрации. В актах указывались текущие показания счетчика в куб. м,  а также предыдущие показания счетчика, как по водоснабжению, так и по водоотведению. В каждом акте имеется строка «указанный разбор воды считать основанием для оплаты». В данных актах отсутствуют указания на недостатки в состоянии прибора учета воды. Акты составлялись 25.10.2017, 28.11.2017 - до и после 16.11.2017 - дня составления акта проверки.

Согласно акту № 34 осмотра узла учета холодного водоснабжения от 16.11.2017 в ходе проведенного представителями ООО «Аквавита» осмотра счетчиков воды, установленных по адресу: п. Новобурейский ул. Советская, 49, период действия договоров от 27.02.2017 № 33/16 и № 27/16, выявлено, что на основном подающем трубопроводе холодного водоснабжения перед прибором учета и после него врезка обводной линии узла учета, на котором в установленном порядке отсутствуют контрольные пломбы на запорной арматуре, препятствующие самовольному пользованию.

Полагая, что ответчиком осуществлено безучетное потребление ресурса, на основании указанного акта ООО «Аквавита»  по пункту «а» пункта 16 Правил организации коммерческого учета воды, сточных вод, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.09.2013 № 776 (далее - Правила № 776) произвело доначисление потребленного ресурса водоснабжения и за услуги по водоотведению методом пропускной способности трубы за период с 01.01.2017 по 31.05.2017 и направило Администрации претензию  от 17.11.2017 № 890 А с требованием  об оплате  водопотребления 405 325,54 руб. и водоотведения 527 909,52 руб.

Добровольное неисполнение претензии ответчиком явилось основанием для обращения истца с иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции исходил из того, что заявленная истцом сумма долга не соответствует определенной сторонами сумме в соглашениях о прекращении  действия договоров на водоснабжение и водоотведение, которая составляет 10 814,41 руб.,  отсутствуют доказательства о дате осуществления предыдущей проверки и доказательства потребления ресурса в объемах, превышающих значения, установленных по договорам.

Кроме того, суд первой инстанции признал не соответствующим требованиям требованиями пункта 148 Правил № 644 представленный истцом в обоснование безучетного потребления ресурса акт от 16.11.2017               № 34 осмотра узла учета холодного водоснабжения в связи с не уведомлением организацией водопроводного хозяйства ответчика (абонента) о предстоящей проверке за 15 минут до ее проведения. 

Суд апелляционной инстанции выводы суда первой инстанции поддержал.

Суд кассационной инстанции не может признать судебные акты законными и обоснованными, принятыми с правильным применением норм права, на основании полного и всестороннего исследования всех фактических обстоятельств и материалов дела исходя из следующего.

Правоотношения в сфере водоснабжения и водоотведения  помимо норм Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) регулируются Федеральным законом от 07.12.2011 № 416-ФЗ                                 «О водоснабжении и водоотведении» (далее - Закон № 416-ФЗ), Правилами № 644 и Правилами  № 776.

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию                              (статья 539 ГК РФ).

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

В силу пункта 3 Правил № 776 коммерческий учет воды, сточных вод осуществляется путем измерения количества воды и сточных вод приборами учета (средствами измерения) воды, сточных вод в узлах учета или расчетным способом в случаях, предусмотренных Законом № 416-ФЗ.

Пунктом 1 статьи 543 ГК РФ установлена обязанность абонента обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации, в том числе о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно пункту 35 Правил № 644 абонент обязан, в том числе: обеспечивать учет получаемой холодной воды и отведенных сточных вод, сохранность знаков поверки и пломб на средствах измерений (приборах учета), узлах учета, задвижке обводной линии, пожарных гидрантах, задвижках и других устройствах, находящихся в границах его эксплуатационной ответственности.

В соответствии с пунктом 10 статьи 20 Закона № 416-ФЗ  осуществление коммерческого учета расчетным способом допускается, в том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения или в случае неисправности прибора учета.

В силу пункта 14 Правил № 776 коммерческий учет воды осуществляется расчетным способом в  том числе в случае самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения.

На основании пункта 15 Правил № 776 при расчетном способе коммерческого учета воды применяются, в том числе: метод учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения; метод расчетного среднемесячного (среднесуточного, среднечасового) количества поданной (транспортируемой) воды.

Согласно подпункту «а» пункта 16 Правил № 776 применение метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения, при их круглосуточном действии полным сечением в точке подключения к централизованной системе водоснабжения и при скорости движения воды 1,2 метра в секунду используется, в том числе при самовольном присоединении и (или) пользовании централизованными системами водоснабжения за период времени, в течение которого осуществлялось такое самовольное присоединение и (или) пользование, но не более чем за 3 года. При этом период времени, в течение которого осуществлялось самовольное присоединение и (или) пользование централизованными системами водоснабжения, определяется со дня предыдущей контрольной проверки технического состояния объектов централизованной системы водоснабжения в месте, где позже был выявлен факт самовольного присоединения и (или) пользования централизованными системами водоснабжения, до дня устранения самовольного присоединения (прекращения самовольного пользования). 

В соответствии с пунктом 2 Правил № 644 под самовольным пользованием централизованной системой холодного водоснабжения и (или) водоотведения понимается пользование централизованной системой холодного водоснабжения и (или) централизованной системой водоотведения либо при отсутствии договора холодного водоснабжения, договора водоотведения или единого договора холодного водоснабжения и водоотведения, либо при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, пожарных гидрантах или обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента (при отсутствии на них приборов учета), либо при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета.

Из приведенных положений закона не следует, что наличие между сторонами договорных отношений при нарушении сохранности контрольных пломб на задвижках, обводных линиях, находящихся в границах эксплуатационной ответственности абонента  или при врезке абонента в водопроводную сеть до установленного прибора учета, исключает возможность применения метода учета пропускной способности устройств и сооружений, используемых для присоединения к централизованным системам водоснабжения.

Установление судом таких фактов является достаточным для подтверждения самовольного пользования системой холодного водоснабжения и основанием для применения коммерческого учета.

Отсутствие сведений о дате проведения предыдущей проверке либо ее непроведение не свидетельствуют о невозможности установления  периода пользования за предшествующие три года с момента обнаружения самовольного подключения объекта к водопроводным сетям.

При таком положении выводы судов о  том, что  наличие договорных отношений  и  несоответствие определенной сторонами сумме в соглашениях о прекращении действия договоров на водоснабжение и водоотведение, предъявленной истцом к взысканию сумме долга, является основанием для отказа в удовлетворении иска, сделаны с неправильным применением норм материального права.

В силу пункта Правил № 644 абонент, транзитная организация обязаны обеспечить доступ представителям организации водопроводно-канализационного хозяйства или по ее указанию представителям иной организации к приборам учета (узлам учета) и иным устройствам: а) для проверки исправности приборов учета, сохранности контрольных пломб и снятия показаний и контроля за снятыми абонентом показаниями; б) для проведения поверок, ремонта, технического и иного обслуживания, замены приборов учета в случае, если такие приборы учета принадлежат организации водопроводно-канализационного хозяйства или организация обеспечивает их обслуживание; в) для опломбирования приборов учета холодной воды, сточных вод; г) для отбора проб в установленных местах отбора проб в целях проведения производственного контроля качества питьевой воды, контроля качества сточных вод; д) для обслуживания водопроводных, канализационных сетей и оборудования, находящихся на границе эксплуатационной ответственности организации водопроводно-канализационного хозяйства; е) для проверки водопроводных, канализационных сетей, иных устройств и сооружений, присоединенных к централизованным системам холодного водоснабжения и (или) водоотведения.

На основании пункта 148 Правил № 644 абонент, транзитная организация должны быть извещены о проведении обследования водопроводных и канализационных сетей и о проведении отбора проб воды и сточных вод не менее чем за 15 минут до проведения такого обследования и (или) отбора проб. Оповещение должно осуществляться любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатами.

На основании пункта 149 Правил № 644 уполномоченные представители организации водопроводно-канализационного хозяйства или представители иной организации допускаются к водопроводным, канализационным сетям и сооружениям на них, приборам учета и иным устройствам, местам отбора проб при наличии служебного удостоверения (доверенности) или по заранее направленному абоненту, транзитной организации списку с указанием должностей проверяющих. В случае если доступ предоставляется для проверки, по итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, при этом один экземпляр акта должен быть направлен абоненту, транзитной организации не позднее 3 рабочих дней со дня его составления. При этом абонент, транзитная организация имеют право присутствовать при проведении организацией водопроводно-канализационного хозяйства всех проверок, предусмотренных настоящим  разделом.

Наличие у водопроводно-канализационного хозяйства организации права на доступ к водопроводным и канализационным сетям абонента, местам отбора проб воды, сточных вод и приборам учета холодной воды, сточных вод и на осуществление контрольных проверок корреспондирует с ее обязанностью неукоснительного соблюдения законодательно установленного порядка проведения проверок (раздел XI Правил № 644), принимая во внимание императивность требований законодательства к правилам и процедуре фиксации нарушений.

Вопросы, связанные с предварительным уведомлением абонента о предстоящей проверке (не менее чем за 15 минут до проведения такого обследования), обстоятельства проведения проверок и соблюдение законодательно установленного порядка таких проверок имеют существенное значение для принятия в качестве допустимых доказательств выявленных нарушений актов оставленных по их результатам.

Таким образом, для проведения проверки водопроводных и канализационных сетей абонента, установлено обязательное предварительное оповещение абонента о дате и времени проверки с целью соблюдения права абонента присутствовать при её проведении. При отсутствии информации о проведении проверки право абонента присутствовать при проведении не может быть реализовано абонентом.

По итогам проверки составляется двусторонний акт, в котором фиксируются результаты проверки, один экземпляр которого должен быть направлен абоненту.

Суды обеих инстанций представленный истцом в обоснование безучетного потребления ресурса акт от 16.11.2017 № 34 осмотра узла учета холодного водоснабжения не признали допустимым доказательством по причине не уведомления организацией водопроводного хозяйства ответчика (абонента) о предстоящей проверке за 15 минут до ее проведения, как того требует пункт 148 Правил № 644. 

Вместе с тем суд округа не может согласиться с данным выводом судов, поскольку оповещение должно осуществляться любыми доступными способами, позволяющими подтвердить получение такого уведомления адресатами. В данном случае акт осмотра от 16.11.2017 № 34 подписан представителем  абонента, что исключает необходимость исследования  вопроса об извещении последнего о  предстоящей  проверке.  

Акт от 16.11.2017 № 34 на предмет установления указанных в нем обстоятельств, являющихся, основанием для взыскания безучетного потребления, судами не исследовался и не оценивался. Наличие полномочий у лица, подписавшего акт от имени абонента, судом не устанавливалось. Расчет безучетного потребления, произведенный истцом, также не был предметом исследования и оценки арбитражного суда.

В связи с изложенным обжалуемые судебные акты подлежат отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции в соответствии с пунктом 3 части 1 статьи 287 АПК РФ, при котором суду следует дать оценку изложенным обстоятельствам, доводам и возражениям сторон, разрешить спор в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, а также распределить судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы применив соответствующие нормы права.

Руководствуясь статьями  286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 08.05.2018, постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 01.08.2018 по делу № А04-2626/2018 Арбитражного суда Амурской области отменить.

Направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Амурской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Н.Ю. Мельникова                   

Судьи                                                                                    А.Н. Барбатов         

 

	И.А. Тарасов