АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КОСТРОМСКОЙ  ОБЛАСТИ

156000, г. Кострома, ул. Долматова, д. 2

http://kostroma.arbitr.ru 

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А31-10515/2021

г. Кострома

26 января 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена   21 января 2022 года.

Полный текст решения изготовлен   26 января 2022 года.

Судья Арбитражного суда Костромской области Зиновьев Андрей Викторович, рассмотрев заявление общества с ограниченной ответственностью «Строительный контроль», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Костромской области

третьи лица: ФГБОУВО «Костромской государственный университет», ИНН 

<

***>,

ООО «ТейнСтройПроект»

о признании незаконными и отмене решения и предписания от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021, 

при участии в судебном заседании:

от заявителя – ФИО1, доверенность от 11.06.2021,

от УФАС – ФИО2, доверенность от 20.01.2022,

от ФГБОУВО «КГУ» - ФИО3, доверенность от 29.07.2021,

от ООО «ТейнСтройПроект» – не явился,

установил.

Общество с ограниченной ответственностью «Строительный контроль» (далее –общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Костромской области с заявлением о признании незаконными и отмене решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021.

Третьи лица по делу – ФГБОУВО «Костромской государственный университет», ИНН 

<

***>, ООО «ТейнСтройПроект». 

Позиция 3-х лиц изложена в письменных отзывах, пояснениях. Третьи лица, поддержали позицию УФАС.

Представители сторон в судебном заседании поддержали свои позиции относительно заявленных требований и возражений против них.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей сторон, суд установил следующие обстоятельства.

ООО «Строительный контроль» участвовало в электронном аукционе № 0341100000421000003 на электронной площадке АО «ЕЭТП», адрес электронной площадки (http:/roseltorg.ru) по определению поставщика в закупке, объявленной Федеральным государственным бюджетным образовательным учреждением высшего образования «Костромской государственный университет», на оказание услуг по осуществлению строительного контроля за выполнением работ при строительстве объекта «Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном Костромского государственного университета».

08 июля 2021 года протоколом подведения итогов электронного аукциона Заявитель признан победителем закупки с ценой контракта 2 200 000 руб.

20 июля 2021 года Заявителю стало известно, что 19 июля 2021 года Костромским УФАС России рассмотрена жалоба ООО «ТеинСтройПроект» на действия аукционной комиссии, определение поставщика приостановлено по жалобе.

22 июля 2021 года решение по жалобе было направлено в адрес Заказчика, электронной площадки и ООО «ТеинСтройпроект».

19 июля 2021 года Костромским УФАС России выдано предписание № 044/06/105-322/2021, согласно которого обязал КГУ в срок до 09.08.2021 отменить протокол подведения итогов электронного аукциона, повторно рассмотреть вторые части заявок.

Заявитель считает решение и предписание незаконными, обратился в Арбитражный суд Костромской области с настоящим заявлением.

В заявлении заявитель указал следующее.

Оспариваемое решение Костромского УФАС мотивировано письмом Минстроя России от 12.02.2021 № 5265-ТБ/02 «О требованиях к членам саморегулируемой организации, выполняющих функции технического заказчика» (далее - Письмо Минстрой РФ), а также ст.55.8 Градостроительного кодекса РФ. Вместе с тем, осуществление строительного контроля предусмотрено ст.53 Градостроительного кодекса РФ. Ст.55.8 Градостроительного кодекса РФ к организации, осуществляющей строительный контроль, не применяется.

Письмо Минстрой РФ не содержит императивных норм, и включает в себя оговорку: «Следует обратить внимание, что в соответствии с пунктом 2 Правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 1997 г. № 1009, письма федеральных органов исполнительной власти не являются нормативными правовыми актами.

Заявитель считает, что следует учитывать, что письма Минстроя России и его структурных подразделений, в которых разъясняются вопросы применения нормативных правовых актов, не содержат правовых норм, не направлены на установление, изменение или отмену правовых норм, а содержащиеся в них разъяснения не могут рассматриваться в качестве общеобязательных государственных предписаний постоянного или временного характера», следует учитывать, что разъяснения даны в отношении только тех организаций, которые осуществляют функции технического заказчика в соответствии с заключенными соглашениями, а не обо всех случаях заключения договоров на оказание услуг строительного контроля.

По мнению заявителя, оспариваемое решение, в том числе, ограничивает конкуренцию, исключив по данному решению из числа участников закупки три организации, занявшие по итогам аукциона 1, 2 и 3 место. Исходя из вынесенного решения, фактически победителем аукциона может быть только организация, подавшая жалобу, при этом заинтересованные лица к рассмотрению жалобы не привлекались.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал требования по основаниям, указанным в заявлении.

Управление с требованиями заявителя не согласно, в отзыве на заявление указывает, что решение и представление соответствуют закону и не нарушают прав и интересов заявителя.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, суд приходит к следующим выводам.

Частью 1 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) установлено, что индивидуальный предприниматель или юридическое лицо имеет право выполнять инженерные изыскания, осуществлять подготовку проектной документации, строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объектов капитального строительства по договору подряда на выполнение инженерных изысканий, подготовку проектной документации, по договору строительного подряда, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком, лицом, ответственным за эксплуатацию здания, сооружения, или региональным оператором, при условии, что такой индивидуальный предприниматель или такое юридическое лицо является членом соответственно саморегулируемой организации в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, если иное не установлено ГрК РФ.

В соответствии с положениями ГрК РФ минимальный размер взноса в компенсационный фонд возмещения вреда должен быть сформирован в соответствии с требованиями части 12 статьи 55.16 ГрК РФ, минимальный размер взноса участника закупки в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств должен быть сформирован в соответствии с требованиями части 11 или 13 статьи 55.16 ГрК РФ.

Согласно части 13 статьи 55.16 ГрК РФ минимальный размер взноса в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств на одного члена саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, выразившего намерение принимать участие в заключении договоров строительного подряда, договоров подряда на осуществление сноса с использованием конкурентных способов заключения договоров, в зависимости от уровня ответственности члена саморегулируемой организации составляет:

1) двести тысяч рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам не превышает шестьдесят миллионов рублей (первый уровень ответственности члена саморегулируемой организации);

2) два миллиона пятьсот тысяч рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам не превышает пятьсот миллионов рублей (второй уровень ответственности члена саморегулируемой организации);

3) четыре миллиона пятьсот тысяч рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам не превышает три миллиарда рублей (третий уровень ответственности члена саморегулируемой организации);

4) семь миллионов рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам не превышает десять миллиардов рублей (четвертый уровень ответственности члена саморегулируемой организации);

5) двадцать пять миллионов рублей в случае, если предельный размер обязательств по таким договорам составляет десять миллиардов рублей и более (пятый уровень ответственности члена саморегулируемой организации).

Пунктом 12 Раздела 1 «Информационная карта аукциона» установлены следующие требование к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки: предусмотрено. 

В соответствии с Федеральным законом от 03.07.2016 № 372-Ф3 «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» необходимо представить выписку из реестра членов саморегулируемой организации, основанной на членстве лиц, осуществляющих строительство (далее - СРО), выданную по форме, установленной органом надзора за саморегулируемыми организациями, и в которой должны содержаться сведения:

- о наличии у члена СРО права осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального строительства по договору строительного подряда, по договору подряда на осуществление сноса, заключаемому с использованием конкурентных способов заключения договоров в отношении объектов капитального строительства (кроме особо опасных, технически сложных и уникальных объектов, объектов использования атомной энергии);

- о соответствии члена СРО уровню ответственности, предусмотренному частями 12, 13 статьи 55.16 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Срок действия выписки из реестра членов СРО должен составлять один месяц с даты ее выдачи.

Указанные требования не распространяются на случаи, предусмотренные частями 2.1, 2.2 статьи 52 Градостроительного кодекса Российской Федерации.»

Согласно п. 3 Постановления Правительства РФ № 468 от 21.06.2010 «О порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства» строительный контроль проводится:

- лицом, осуществляющим строительство (подрядчик);

- застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации) (заказчик).

Согласно п. 5 указанного Постановления строительный контроль, осуществляемый подрядчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка качества строительных материалов, изделий, конструкций и оборудования, поставленных для строительства объекта капитального строительства (далее соответственно - продукция, входной контроль);

б) проверка соблюдения установленных норм и правил складирования и хранения применяемой продукции;

в) проверка соблюдения последовательности и состава технологических операций при осуществлении строительства объекта капитального строительства;

г) совместно с заказчиком освидетельствование работ, скрываемых последующими работами (далее - скрытые работы), и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) приемка законченных видов (этапов) работ;

е) проверка совместно с заказчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, технических регламентов.

Согласно п. 6 указанного Постановления строительный контроль, осуществляемый заказчиком, включает проведение следующих контрольных мероприятий:

а) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком входного контроля и достоверности документирования его результатов;

б) проверка выполнения подрядчиком контрольных мероприятий по соблюдению правил складирования и хранения применяемой продукции и достоверности документирования его результатов;

в) проверка полноты и соблюдения установленных сроков выполнения подрядчиком контроля последовательности и состава технологических операций по осуществлению строительства объектов капитального строительства и достоверности документирования его результатов;

г) совместно с подрядчиком освидетельствование скрытых работ и промежуточная приемка возведенных строительных конструкций, влияющих на безопасность объекта капитального строительства, участков сетей инженерно-технического обеспечения;

д) проверка совместно с подрядчиком соответствия законченного строительством объекта требованиям проектной и подготовленной на ее основе рабочей документации, результатам инженерных изысканий, требованиям градостроительного плана земельного участка, требованиям технических регламентов;

е) иные мероприятия в целях осуществления строительного контроля, предусмотренные законодательством Российской Федерации и (или) заключенным договором.

Строительный контроль, осуществляемый заказчиком, направлен на проведение контрольных мероприятий, фиксирующих правильность и своевременность их проведения.

Кроме того, исходя из совокупных норм материального права, уровень ответственности членов саморегулируемой организации (далее - СРО) должен соответствовать объекту, в отношении которого осуществляется строительный контроль.

Предметом электронного аукциона является осуществление строительного контроля за выполнением работ при строительстве объекта "Физкультурно-оздоровительный комплекс с плавательным бассейном Костромского государственного университета".

Стоимость строительно-монтажных работ на объекте, подлежащих строительному контролю, составляет 192 724 710,00 рублей.

В соответствии с письмом Минстроя России от 12.02.2021 № 5265-ТБ/02, исходя из совокупности положений части 2 статьи 53 и пункта 22 статьи 1 ГрК РФ, строительный контроль является функцией технического заказчика и может выполняться только членом саморегулируемой организации в области строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных частями 2.1 и 2.2 статьи 52 ГрК РФ.

В соответствии с частями 10-13 статьи 55.16 ГрК РФ уровень ответственности по компенсационному фонду возмещения вреда саморегулируемой организации определяется исходя из максимальной стоимости договора подряда, который планируют выполнять индивидуальный предприниматель, юридическое лицо, уровень ответственности по компенсационному фонду обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации - исходя из предельного размера обязательств по договорам подряда, которые индивидуальный предприниматель, юридическое лицо намерены заключить с использованием конкурентных способов.

В этой связи обязательность членства в саморегулируемой организации, а также уровень ответственности члена саморегулируемой организации, имеющего намерение выполнять по договору строительный контроль, определяются исходя из размера обязательств по договору о строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства, по которому планируется осуществление этого строительного контроля.

Стоимость строительно-монтажных работ на объекте, подлежащих строительному контролю, составляет 192 724 710,00 рублей, в связи с чем к участникам закупки предъявляется требование о наличии второго уровня ответственности компенсационного фонда возмещения вреда и не менее 1 уровня ответственности фонда-обеспечения договорных обязательств членов саморегулируемой организации.

Согласно сведениям из Единого реестра членов СРО, размещенного на сайте Ассоциации «Национальное объединение строителей» (НОСТРОЙ), вышеперечисленные участники конкурса не имеют второй уровень ответственности членов саморегулируемой организации, а именно ООО «Строительный контроль» (1 уровень), ООО «Дорпроект» (1 уровень), ООО «Строй-ДЕВЕЛОПМЕНТ» (1 уровень).

Исходя из совокупных норм материального права, уровень ответственности членов саморегулируемой организации (далее - СРО) должен соответствовать объекту, в отношении которого осуществляется строительный контроль.

Указанные требования к участникам закупки, как указано выше, содержатся и в конкурсной документации.

При этом ни заявителем, ни каким-либо иным лицом положения конкурсной документации не обжалованы.

В связи с изложенным, суд полагает, что отсутствуют основания для признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021.

В удовлетворении требований в этой части должно быть отказано.

Заявителем при подаче заявления было заявлено требование о признании незаконным и отмене предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021.

Впоследствии заявитель отказался от требований в части признания незаконным и отмене предписания, что является основанием для прекращения производство по делу в этой части.

В связи с этим суд прекращает производство в части признания незаконным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принято решение, суд 

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований ООО «Строительный контроль» о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021 отказать.

Производство по делу в части требований о признании незаконным предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Костромской области от 19.07.2021 по делу № 044/06/105-322/2021 прекратить.

Решение может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции в течение месячного срока со дня его принятия или в арбитражный суд кассационной инстанции, если такое решение было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, через арбитражный суд Костромской области в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу.

СудьяА.В. Зиновьев