АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ТюменьДело № А75-15997/2021

Резолютивная часть постановления объявлена  15 ноября 2022 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 ноября 2022 года

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующегоАникиной Н.А.,

судейФИО4 М.Ф.,

ФИО1,

при ведении судебного заседания с использованием средств аудиозаписи, рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы акционерного общества «Городские электрические сети», Администрации города Нижневартовска на решение от 27.04.2022 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры (судья Бухарова С.В.) и постановление от 28.07.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда (судьи Сафронов М.М., Рожков Д.Г., Солодкевич Ю.М.) по делу № А75-15997/2021 по иску Администрации города Нижневартовска (628602, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к акционерному обществу «Городские электрические сети» (628615, Ханты-Мансийский автономный округ - Югра, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 7 481 488 руб. 08 коп.

В заседании принял участие представитель акционерного общества «Городские электрические сети» - ФИО2 по доверенности от 18.11.2021 № 01-43 (сроком до 31.12.2022).

Суд установил:

Администрация города Нижневартовска (далее – Администрация, истец) обратилась в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском к акционерному обществу «Городские электрические сети» (далее - АО «Горэлектросеть», Общество, ответчик) о взыскании 7 481 488 руб. 08 коп. неустойки за период с 01.01.2020 по 28.12.2020.

Решением от 27.04.2022 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, оставленным без изменения постановлением от 28.07.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда, исковые требования удовлетворены частично. Суд взыскал с АО «Горэлектросеть» в пользу Администрации неустойку в размере 948 067 руб. 36 коп. (с учетом исправления опечатки определением суда от 27.04.2022); в остальной части исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятыми судебными актами, Общество и Администрация обратились с кассационными жалобами.

В своей кассационной жалобе АО «Горэлектросеть» просит отменить решение и постановление, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. 

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает на то, что вывод суда  о шестимесячном сроке выполнении работ сделан без учета основ ценообразования в соответствующей сфере; учитывая установленную судами задержку в начале концессионной деятельности и связанную с этим невозможность выполнения работ в первый отчетный период, спорные мероприятия подлежали переносу на следующий отчетный период, окончание которого приходится на 31.12.2020; работы были приняты истцом 28.12.2020, соответственно, просрочка выполнения работ отсутствует и взыскание неустойки неправомерно; единственной целью неустойки, которую просит взыскать истец, является стимулирование ответчика к своевременному исполнению инвестиционной программы; суды были не вправе устанавливать сроки выполнения спорных мероприятий самостоятельно; кроме того, в случае признания несогласованным условие о сроке выполнения работ, АО «Горэлектросеть» выполнило спорные работы до их востребования Администрацией, в связи с чем просрочка в их выполнении также отсутствует; возражает против расчета неустойки, базы для ее начисления; ссылается на судебную практику.

В отзыве Администрация возражала против доводов кассационной жалобы Общества.

В своей кассационной жалобе Администрация просит решение и постановление отменить, принять по делу новый судебный акт о взыскании с АО «Горэлектросеть» неустойки в размере 4 055 048 руб. 98 коп. 

В обоснование кассационной жалобы заявитель указывает, что решением Думы города Нижневартовска от 04.10.2018 № 389 и письмом от 21.02.2019 № 4-01-Исх-149 не определяют сроки исполнения мероприятий; стороны при заключении концессионного соглашения исходили из того, что к 31.12.2019 мероприятия будут исполнены, однако мероприятия исполнены концессионером только 28.12.2020, то есть по истечении 8 месяцев с момента окончания отопительного периода; согласно разделу 5 «Проект организации строительства» проектной документации продолжительность работ по спорным мероприятиям составляет от 0,5 до 2 месяцев, в связи с чем концессионер имел возможность выполнить все мероприятия до середины июля 2020 года; размер неустойки за нарушение сроков реализации мероприятий составляет 4 055 048 руб. 98 коп.

В отзыве на кассационную жалобу Администрации Общество возражало против ее доводов.

В судебном заседании представитель Общества поддержал доводы своей жалобы и возражения, изложенные в отзыве на жалобу Администрации. 

Проверив законность обжалуемых судебных актов на основании статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), исходя из доводов кассационных жалоб, отзывов на жалобы, суд кассационной инстанции считает, что обжалуемые решение и постановление не подлежат отмене или изменению.

Как установлено судами, между муниципальным образованием город Нижневартовск Ханты-Мансийского автономного округа - Югры (концедент), Обществом (концессионер) и Ханты-Мансийским автономным округом - Югрой заключено концессионное соглашение в отношении объектов теплоснабжения, централизованных систем горячего водоснабжения, отдельных объектов таких систем от 18.09.2019 (далее - концессионное соглашение), по условиям которого концессионер принял на себя обязательства за свой счет и (или) за счет привлеченных средств в порядке, в сроки и на условиях, предусмотренных концессионным соглашением, создать и реконструировать имущество, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать концеденту (применительно к имуществу, подлежащему созданию), осуществлять на территории концедента деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, указанного в разделе 2 концессионного соглашения, по производству и распределению горячей воды, подключению (технологическое присоединение) к системе теплоснабжения, горячего водоснабжения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный концессионным соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения и иным имуществом, указанным в разделе 3 концессионного соглашения, для осуществления указанной деятельности.

Объектом концессионного соглашения является совокупность объектов теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, отдельные объекты таких систем, указанных в приложении 1 к концессионному соглашению, объектов, подлежащих созданию и реконструкции, предназначенных для осуществления концессионером деятельности, предусмотренной пунктом 1.1 концессионного соглашения (далее - объект соглашения).

Объекты, входящие в состав объекта соглашения, подлежащие созданию, реконструкции, указаны в приложении 4 к концессионному соглашению (далее - объекты) (пункт 2.1 концессионного соглашения).

Согласно пункту 6.1 концессионного соглашения концессионер обязан за свой счет создать, реконструировать объекты, осуществить их ввод в эксплуатацию в срок, указанный в пункте 11.3 концессионного соглашения.

В соответствии с пунктом 11.3 концессионного соглашения срок ввода в эксплуатацию созданных, реконструированных объектов указан в приложении 4 к концессионному соглашению.

В пункте 16.7 концессионного соглашения определено, что в случае нарушения концессионером обязательств, предусмотренных пунктами 6.1, 6.4, 6.13, 6.15, 6.16 концессионного соглашения, концессионер обязан уплатить по требованию концедента неустойку в размере 0,001 % от итогового годового предельного размера расходов концессионера, суммированного по таблицам 5.1 и 5.2 приложения № 5 к концессионному соглашению, за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного концессионным соглашением.

По результатам контроля за исполнением концессионером мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением (приложение 4 к концессионному соглашению), за 2019 год концедентом выявлено неисполнение в установленный срок обязательств по реконструкции объектов по восьми мероприятиям, что отражено в акте от 04.06.2021 о результатах контроля за исполнением концессионером мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением.

Как указывает истец, согласно приложению № 4 к концессионному соглашению срок выполнения спорных мероприятий установлен 2019 год, то есть с момента заключения концессионного соглашения до 31.12.2019 истец рассчитывал на выполнение ответчиком спорных мероприятий, в связи с чем истец начисляет неустойку за период с 01.01.2020 по 28.12.2020 (363 дня просрочки выполнения спорных мероприятий), исходя из суммы итогового годового предельного размера расходов концессионера согласно таблицам 5.1 и 5.2 приложения № 5 к концессионному соглашению в размере 257 627 000 руб. 

За нарушение сроков выполнения каждого из мероприятий, предусмотренных в пунктах 3.1.1.1, 3.1.1.2, 3.1.1.3, 3.1.1.5, 3.1.1.6, 3.1.1.7, 3.1.1.8, 3.1.1.9 концессионного соглашения, истец начислил неустойку в размере 7 481 488 руб. 08 коп.

Ссылаясь на просрочку исполнения ответчиком обязательств по концессионному соглашению, Администрация обратилась с настоящим иском в арбитражный суд.

Суды, частично удовлетворяя исковые требования, исходили из того, что срок выполнения спорных работ составляет 6 месяцев, ответчик имел возможность приступить к выполнению спорных работ только с 12.05.2020, в связи с чем неустойка за нарушение сроков выполнения спорных мероприятий правомерно начислена за период с 13.11.2020 по 28.12.2020 (46 дней).

Суд кассационной инстанции, проверив законность решения и постановления в пределах заявленных доводов, считает выводы судов первой и апелляционной инстанций соответствующими представленным доказательствам, установленным фактическим обстоятельствам спора, нормам материального и процессуального права.

В силу части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее - Закон № 115-ФЗ) по концессионному соглашению одна сторона (концессионер обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с частью 2 статьи 3 Закона № 115-ФЗ концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами, и к отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из названного Закона или существа концессионного соглашения.

Обязательному включению в текст концессионного соглашения в числе прочих подлежат условия о размерах, условиях, порядке и сроках выплаты неустойки за нарушение сторонами обязательств по концессионному соглашению (часть 2 статьи 10 Закона № 115-ФЗ).

На основании статьей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу статей 329, 330 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (штрафом, пеней), которой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, несет риск наступления последствий совершения или несовершения им процессуальных действий (статьи 9, 65 АПК РФ).

Исследовав в порядке статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, в том числе концессионное соглашение, решение Думы г. Нижневартовска от 04.10.2018 № 389, переписку сторон, установив, что воля сторон на установление окончательного срока выполнения спорных мероприятий до 31.12.2019 была направлена при условии начала осуществления концессионной деятельности с 01.07.2019, следовательно, срок выполнения спорных мероприятий, на которые изначально рассчитывали стороны, составляет 6 месяцев, учитывая, что выполнение ответчиком спорных мероприятий невозможно без одновременного прекращения теплоснабжения потребителей в период отопительного сезона, признав, что ответчик мог приступить к выполнению спорных работ только после окончания отопительного периода, т.е. с 12.05.2020 по 12.11.2020, принимая во внимание завершение спорных мероприятий ответчиком 28.12.2020, суды пришли к выводу о наличии оснований для начисления и взыскания неустойки только за период с 13.11.2020 по 28.12.2020.

Вопреки доводам кассационных жалоб суды истолковали условия договора в соответствии с положениями статей 421, 431 ГК РФ, разъяснениями, изложенными в пунктах 43-46 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 25.12.2018 № 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора», принимая во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений путем сопоставления с другими условиями договора в целом, в системной связи с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств, таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения, с учетом поведения сторон в ходе исполнения обязательств.  

Судами учтено, что стороны, определяя в ходе переговоров условия концессионного соглашения, в том числе условия о сроке окончания спорных мероприятий, планировали, что к 01.07.2019 тариф на горячую воду и тепловую энергию будет утвержден, что позволило бы с указанной даты приступить к осуществлению деятельности по горячему водоснабжению потребителей города Нижневартовска и подготовке объектов теплоснабжения к отопительному сезону, однако,  подписав концессионное соглашение 18.09.2019, объекты теплоснабжения, составляющие предмет соглашения, переданы ответчику только 15.11.2019, тарифы на тепловую энергию и горячую воду для концессионера установлены 18.11.2019, приказы об установлении тарифов опубликованы 21.11.2019 и вступили в силу 01.12.2019, соответственно, срок исполнения обязательств ответчиком был продлен с учетом отсутствия необходимого содействия в выполнении согласованных мероприятий.

По существу доводы кассационных жалоб направлены на переоценку установленных судами обстоятельств и исследованных доказательств. 

Между тем из полномочий суда кассационной инстанции исключены действия по установлению обстоятельств, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судами, по предрешению вопросов достоверности или недостоверности доказательств, преимущества одних доказательств перед другими, а также по переоценке доказательств, которым уже была дана оценка судами первой и апелляционной инстанций (статьи 286, 287 АПК РФ, пункт 32 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 № 13 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции»).

Учитывая изложенное, принимая во внимание специфику работ, необходимость прекращения теплоснабжения потребителей для выполнения спорных мероприятий, суды пришли к выводу о том, что выполнение спорных мероприятий возможно было начать не ранее окончания отопительного сезона 12.05.2020; неустойка начислена в соответствии с условиями концессионного соглашения (пункт 16.7, таблицы 5.1, 5.2 приложения № 5), исходя из предельного размера расходов на создание и реконструкцию объектов, которые планировалась осуществлять концессионером. 

Иное толкование заявителями жалоб положений действующего законодательства, а также иная оценка обстоятельств спора, не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

В обжалуемых судебных актах суды в полной мере исполнили процессуальные требования, изложенные в части 1 статьи 168, пункте 2 части 4 статьи 170 и пункте 12 части 2 статьи 271 АПК РФ, указав выводы, на основании которых суды удовлетворили заявленные требования частично, а также мотивы, по которым суды отвергли те или иные доказательства.

Все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судами установлены, доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями главы 7 АПК РФ.

Нарушений норм материального и процессуального права, в том числе являющихся в силу части 4 статьи 288 АПК РФ безусловными основаниями для отмены судебных актов, арбитражными судами первой и апелляционной инстанций при рассмотрении настоящего дела не допущено. Решение и постановление отмене не подлежат. 

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу кассационной жалобы АО «Горэлектросеть» относятся на данного заявителя в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Учитывая изложенное, руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

решение от 27.04.2022 Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры и постановление от 28.07.2022 Восьмого арбитражного апелляционного суда по делу № А75-15997/2021 оставить без изменения, кассационные жалобы – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

ПредседательствующийН.А. ФИО3

СудьиМ.Ф. ФИО4

ФИО1