АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕЗОЛЮТИВНАЯ ЧАСТЬ

Р Е Ш Е Н И Я

город Смоленск

21.11.2023                                                 Дело № А62-4680/2023

Резолютивная часть решения оглашена 30.10.2023

                                   Полный текст решения изготовлен 21.11.2023

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Бажановой Е.Г. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Безруковой И.Н., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "СмолСтрой групп" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>), 

третьи лица:

Федеральная антимонопольная служба (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), 

Муниципальное бюджетное учреждение дополнительного образования "Сафоновская детская школа искусств" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

о признании недействительным решения № 67-1/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ООО "СмолСтрой групп", обязании совершить действия по исключению из реестра недобросовестных поставщиков, 

при участии:

от заявителя: не явился, извещен надлежащим образом; 

от ответчик: ФИО1 – представитель по доверенности; ФИО2 - представитель по доверенности;

от третьих лиц: 

от МБУДО "Сафоновская ДШИ": ФИО3 - представитель по доверенности;

от ФАС: не явился, извещен надлежаще;

                                           У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "СмолСтрой групп" (далее – заявитель, Общество, подрядчик, ООО "СмолСтрой групп") обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – ответчик, Смоленское УФАС) о признании недействительным решения № 67-1/2023 о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений о ООО "СмолСтрой групп", обязании совершить действия по исключению из реестра недобросовестных поставщиков.

Определением суда к участию в деле в порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Федеральная антимонопольная служба (далее - ФАС) и Муниципальное бюджетное учреждение дополнительного образования "Сафоновская детская школа искусств" (далее – Школа искусств, заказчик, МБУ ДО "Сафоновская ДШИ").

Как видно из материалов дела, 22.04.2022 заказчиком - Школой искусств  на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (далее - ЕИС) www.zakupki. gov.ru размещено Извещение №0363300102922000006 о проведении электронного аукциона; начальная (максимальная) цена контракта - 6 987 253,00 руб.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика. исполнителя) от 04.05.2022 №ЮА1 на участие в электронном аукционе не было подано ни одной заявки участников закупки.

В связи с тем, что электронный аукцион был признан несостоявшимся, заказчиком было принято 

решение

 о заключении контракта на основании пункта 25 части 1 статьи 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ) с единственным поставщиком.

19.05.2022 между Школой искусств (заказчик) и ООО "СмолСтрой Групп" (подрядчик) был заключен муниципальный контракт № 01-аэф/2022 на выполнение работ по капитальному ремонту здания Школы искусств (далее – объект) (далее - контракт).

Согласно условиям контракта: 

- заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по капитальному ремонту объекта; выполнение работ должно осуществляться в строгом соответствии с проектной документацией; проектная документация передается заказчиком подрядчику в течение пяти рабочих дней с даты заключения контракта (пункт 2.1);

- объем работ, выполняемых в соответствии с контрактом, определяется проектной документацией по данному объекту, цена выполняемых работ оформляется сметой контракта (приложение № 1 к контракту) (пункт 2.2);

- работы, являющиеся предметом контракта, должны соответствовать проектной документации, требованиям технических регламентов, сводов правил, национальным стандартам и другим нормативным актам РФ (пункт 2.3);

- место выполнения работ: 215500 

<

...> (пункт 2.4);

- подрядчик начинает выполнять работы, предусмотренные в пункте 2.1 контракта, с момента его заключения сторонами (пункт 4.1);

- подрядчик обязан закончить выполнение работ, предусмотренных контрактом, и сдать результат работ заказчику с момента заключения контракта до 01 августа 2022 года; работы производятся в 4 этапа в соответствии с графиком выполнения строительно-монтажных работ (приложение № 2 к контракту); за нарушение сроков выполнения этапа контракта подрядчик несет ответственность в соответствии с разделом 19 контракта (пункт 4.2); дополнительным соглашением от 05.08.2022 срок выполнения работ продлен по контракту до 15.09.2022;

- датой исполнения обязательств подрядчика по контракту является дата размещения в единой информационной системе документа о приемке, подписанного заказчиком (пункт 4.4);

- прекращение (окончание) срока действия контракта не освобождает стороны от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение контракта, если таковые имели место при исполнении условий контракта (пункт 20.1);

- расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии гражданским законодательством (пункт 20.2);

- данный контракт вступает в силу со дня его заключения сторонами и действует до 31.12.2022, а в части неисполненных обязательств по контракту до полного исполнения сторонами своих обязательств по контракту (пункт 22.1).

Общество в соответствии с условиями контракта должно выполнить работы до 15 сентября 2022 года.

Заказчиком неоднократно в адрес ООО "СмолСтрой Групп" направлялись претензии в связи с просрочкой Обществом сроков выполнения работ (исх.№ б/н от 18.07.2022; исх. № 42 от 31.08.2022; исх. № 47 от 08.09.2022; исх. № 51 от 16.09.2022; исх. № 77 от 21.12.2022; № 78 от 23.12.2022).

18.07.2022 заказчик направил ответ (исх.№ б/н) на обращение ООО "СмолСтрой Групп" от 08.07.2021 (исх.№ 21) о том, что Обществу требуется пересчитать локальную смету без использования федеральных единичных расценок и определить сметную стоимость на установку окон ПВХ по наиболее экономичному варианту - конъектурному анализу, определенному на основании сбора информации о текущих ценах, исходя из необходимых объемов.

В претензии (исх. № 46) от 08.09.2022 заказчик указал на то, что по результатам выездной проверки, ООО "Стройгвардия" (осуществляющим строительный контроль) было выявлено следующее:

рабочий персонал на объекте отсутствует;

при ремонте кровли произведена разборка узлов крепления в месте укладки прогонов на деревянные фермы. После произведенных работ необходимо было установить в исходное состояние шпильки, тем самым обеспечив надежность конструкции.

В связи с изложенным, заказчик потребовал от Общества незамедлительно приступить к устранению выявленных нарушений.

31.08.2022 заказчик направил в адрес Общества уведомление (исх. № 43) о протечке потолков в актовом зале, фойе, коридоре и в трех кабинетах во время выполнения ООО "СмолСтрой Групп" ремонтных работ.

12.09.2022 комиссией заказчика был составлен акт № 1 о последствиях затопления нежилого помещения (учебного корпуса) МБУ ДО "Сафоновская ДШИ", соответствии с которым «11 сентября 2022 года, произошло затопление помещения МБУДО «Сафоновская ДШИ», вследствие чего пострадали коридор площадью 13,0 квадратных метров, коридор с лестницей площадью 10,40 квадратных метра, учебный класс № 2 площадью 16,98 квадратных метров, учебный класс № 3 площадью 7,35 квадратных метра, учебный класс № 6 площадью 20,5 квадратных метра, фойе площадью 80,10 квадратных метра, актовый зал площадью 138,76 квадратных метра. Причиной затопления послужила раскрытая крыша, подлежащая ремонту в рамках контракта.

12.12.2022 решением приемочной комиссии, созданной приказом МБУ ДО "Сафоновская ДШИ" от 30.06.2022 № 83-ОД выявлены следующие нарушения исполнения Обществом условий контракта:

работы, предусмотренные контрактом, не завершены;

по всему зданию наблюдаются протечки ремонтируемой кровли с попаданием осадков во внутренние помещения, причинен ущерб внутренним отделочным работам;

при устройстве новой кровли до монтажа металлочерепицы повреждена вся парогидроизоляция, не выполнено устройство металлических подкровельных фартуков и нижних планок;

карнизный отлив не выведен вместе с парогидроизоляцией в водосточные лотки; водосточная система не смонтирована в полном объеме;

на ремонтируемой кровле частично, отдельными участками, отсутствуют коньковые элементы, планки примыкания к слуховым окнам, вентиляционным шахтам и вертикальным стенам, в связи с чем происходит прямое попадание осадков внутрь здания;

при ремонте кровли произведена разборка сборочных узлов подкровельных несущих деревянных ферм, а также крепления мест укладки прогонов на деревянные фермы, в связи с чем, нарушена целостность несущих конструктивных элементов, обнаружены трещины;

не выполнены работы, предусмотренные сметной документацией по ремонту стропильных ног и смене отдельных частей мауэрлата;

не установлены снегозадержатели;

9)на части кровли отсутствует сплошная обрешетка в месте устройства карнизного свеса;

10)повреждена примыкающая плоская мягкая неремонтируемая кровля строительным мусором;

11)не выполнены работы по устройству доступа на кровлю;

12)укладка плитки на крыльце выполнена в направлении от здания к лицевой части, в связи с чем, подрезка плитки на лицевой стороне крыльца нарушает эстетический вид здания. Примененная плитка не прошла входной контроль, имеет включения разного цвета, царапины и сколы;

13)наружные откосы окон и дверей не отремонтированы, при установке окон нарушена штукатурка наружных откосов, не выполнена штукатурка горизонтальных тяг верхней части здания;

14)не применена штукатурная армирующая сетка при ремонте штукатурки колонн здания;

15)главная дверь входа установлена не в размер;

16)не установлены металлоконструкции запасных входов и козырьки; 

17) для проведения невыполненных работ по фасаду потребуется повторная установка лесов;

при демонтаже оконных деревянных заполнений оконных проемов выявлена необходимость выполнения дополнительных ремонтных работ по откосам, не предусмотренных сметной документацией, в том числе из-за неаккуратного проведения демонтажных работ.

Установлено, что невыполнение работ, предусмотренных сметной документацией, а также не устранение вышеперечисленных замечаний по выполненным работам по кровле, может повлечь за собой приведение здания к аварийному состоянию.

В связи с ненадлежащим выполнением Обществом своих обязательств по контракту, 12.12.2022 заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта: данное решение в тот же день размешено заказчиком на сайте единой информационной системы в сфере закупок и направлено в адрес Общества электронной почтой (исх. № 71).

14.12.2022 заказчик обратился в адрес ООО "СмолСтрой Групп" с требованием сдать в кратчайшие сроки результат фактических выполненных работ и предъявить документы на оплату фактически выполненных, работ, в связи с необходимостью закрытия финансового года. Ответа от Общества не поступило.

15.12.2022 ООО "Стройгвардия", осуществляющим строительный контроль, было подготовлено заключение (исх. № 306), согласно которому работы на объекте ООО "СмолСтрой Групп" завершены не в полном объеме и с нарушениями.

Поскольку в установленный частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ срок (10 дней) Обществом работы в полном объеме выполнены не были, то решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу 23.12.2022.

По данным заказчика Обществом на объекте выполнены работы в объеме 25 % от предмета контракта на общую сумму 2 015 373,80 руб.

26.12.2022 заказчик во исполнение требований части 2 статьи 104 Закона № 44-ФЗ направил в Смоленское УФАС обращение о включении информации об ООО "СмолСтрой Групп" в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) (далее – Реестр) в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта.

Комиссия Смоленского УФАС, проанализировав и изучив материалы обращения, пришла к выводам о том, что заказчик имел право на односторонний отказ от исполнения контракта (фактический объем выполненных Обществом работ - 25% на общую сумму 2 015 373,80 руб.; Обществом не исполнялись предписания и претензии заказчика, неоднократно нарушались сроки выполнения работ); процедура одностороннего отказа от исполнения контракта заказчиком соблюдена, а ООО "СмолСтрой Групп" надлежащим образом уведомлено о принятом заказчиком решении об одностороннем отказе от исполнения контракта. При этом Общество не выразило каким-либо образом заинтересованность в результатах рассмотрения обращения заказчика, не явилось на заседание Комиссии и не заявило ходатайств о возможности участия в дистанционном режиме рассмотрения обращения. Кроме того, ООО "СмолСтрой Групп" не представило доказательств, подтверждающих добросовестность участника закупки, и пояснений, о причинах не исполнения такого контракта. Члены Комиссии Смоленского УФАС неоднократно пытались связаться с представителями Общества по контактному телефону + 7 (920) 663-20-32. + 7 (4812) 54-23-44, но дозвониться до ООО "СмолСтрой Групп" так и не удалось. Таким образом, у Комиссии имеются основания для включения в Реестр информации об Обществе с ограниченной ответственностью "СмолСтрой Групп".

Решением РНП № 67-1/2023 от 09.01.2023 информация об ООО "СмолСтрой Групп" включена в Реестр.

Общество, полагая, что данное решение не соответствует требованиям законодательства, нарушает права и законные интересы ООО "СмолСтрой Групп" обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

         В обоснование своих доводов ссылается на невозможность выполнения работ в связи с непредставлением заказчиком проектной документации; сведений о назначении представителей со стороны заказчика по всем вопросам, возникающим при исполнении контракта; неверной конфигурации оконных блоков и т.п. Поясняет, что по этой причине сроки выполнения работ переносились по вине заказчика; ООО "СмолСтрой Групп" не было надлежащим образом извещено о проведении заседания Комиссии по рассмотрению заявления о включении в Реестр, в связи с чем было лишено возможности предоставить аргументированную правовую позицию по делу; о включении организации в Реестр Обществу сообщили юридические агентства, предлагающие юридические услуги; ООО "СмолСтрой Групп" обжаловало решение Смоленского УФАС в ФАС России; 20.02.2023 ФАС России отказано в удовлетворении жалобы об отмене решения Смоленского УФАС. ООО "СмолСтрой Групп" присутствует на строительном рынке Смоленской области и успешно участвует в процедурах заключения контрактов по средствам электронных аукционов. За время выполнения контрактов ООО "СмолСтрой Групп" зарекомендовало себя как ответственный, добросовестный партнер, своевременно выполняющий свои обязательства. Работы всегда выполняются с высоким качеством и в установленные контрактами сроки. Общество считает, что на его стороне отсутствовало недобросовестное поведение, и, следовательно, включение информации о нем неправомерно.

Смоленское УФАС заявленные требования не признало.

Школа искусств просила отказать в удовлетворении требований ООО "СмолСтрой Групп"; обратило внимание суда на то, что вся переписка, на которую ссылается заявитель, возникла практически в период завершения срока, установленного контрактом для выполнения работ и после истечения этого срока; проектная документация была направлена подрядчику 14.02.2022; 10.03.2022 ему была направлена ссылка на опубликованное извещение об электронном аукционе, в котором содержалась проектная документация; 21.04.2022 ему направлены локальные сметные расчеты, 19.05.2022 направлены локальные сметные расчеты, пересчитанные по упрощенной системе налогообложения; 20.05.2022 подрядчик прислал скан-копии подписанных с его стороны локальных сметных расчетов, 23.05.2022 подрядчику направлены локальные сметные расчеты в формате Гранд-Смета; 10.06.2022 и повторно 28.09.2022 подрядчику по его просьбе направлена проектная документация на электронную почту; датой надлежащего уведомления Общества является дата размещения решения об одностороннем отказе от исполнения контракта на сайте ЕИС, то есть 12.12.2022. Наличие просрочки на стороне подрядчика в выполнении работ по контракту подтверждено вступившими в законную силу судебными актами первой и апелляционной судебных инстанций по делу А62-2026/2023. 

Оценив в совокупности по правилам статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела документы, заслушав мнение лиц, участвующих в деле, суд полагает, что предъявленные требования не подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

На основании частью 1 статьи 198, частью 2 статьи 201 АПК РФ для признания ненормативного акта (решения), действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц недействительными (незаконными) необходимо наличие одновременно 2 условий: несоответствия их закону и иному нормативному правовому акту и нарушения прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Претензии Общества, связанные с наличием, по его мнению, процедурных нарушениях Смоленского УФАС в части надлежащего уведомления о дате рассмотрения обращения заказчика и не направления оспариваемого решения отклоняются судом. 

Порядок рассмотрения обращений заказчиков о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков регламентирован Законом № 44-ФЗ, а также Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078 (далее – Правила).

В соответствии с пунктом 2 Правил ведение реестра осуществляется в электронном виде путем формирования или изменения в соответствии с данными Правилами реестровых записей. Последовательная совокупность реестровых записей образует реестр, который размещается в единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС). В случае внесения в соответствии с Правилами в реестр изменений информация, размещенная в реестре, изменяется, а реестровая запись обновляется.

Согласно пункту 13 Правил не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля (за исключением случаев, предусмотренных подпунктом "е" пункта 9 и подпунктом "г" пункта 10 Правил), осуществляет следующую совокупность действий:

а)рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта, о расторжении контракта по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта или об отсутствии оснований для одностороннего отказа поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, при этом:

заказчик, участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе участвовать в заседании комиссии (инспекции) органа контроля;

заказчик вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта);

участник закупки или поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе представлять на заседание комиссии (инспекции) информацию и документы, объяснения в письменной и устной форме, в том числе подтверждающие отсутствие фактов его недобросовестности при заключении контракта или при исполнении контракта;

-проведение внеплановой проверки осуществляется в порядке, установленном в соответствии с частью 2 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, и с учетом Правил; 

б)по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" данного пункта, принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.

Согласно пункту 16 Правил не позднее трех рабочих дней со дня, следующего за днем принятия органом контроля предусмотренного подпунктом "б" пункта 13 Правил решения, орган контроля:

а)направляет такое решение заказчику, участнику закупки или поставщику (подрядчику, исполнителю), а также направляет заказчику предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Закона № 44-ФЗ, в случае его выдачи в соответствии с подпунктом "б" пункта 13 Правил, при этом при проведении электронной процедуры такое направление осуществляется с использованием ЕИС путем направления уведомления о размещении таких решения и предписания (в случае его выдачи в соответствии с подпунктом "б" пункта 13 Правил) в реестре, предусмотренном частью 21 статьи 99 Закона № 44-ФЗ;

б)включает предусмотренную частью 3 статьи 104 Закона № 44-ФЗ информацию об участнике закупки или поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр (в случае принятия решения о включении информации об участнике закупки или поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр) путем формирования с использованием ЕИС реестровой записи и подписания ее усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени органа контроля.

Требования Правил вступают в силу с 1 июля 2021 года, за исключением:

пункта 9 (за исключением абзаца пятого подпункта "а" в части автоматического формирования информации, предусмотренной подпунктом "г" пункта 7 Правил, а также подпункта "д" в части направления уведомления участнику закупки, поставщику (подрядчику, исполнителю), абзаца второго подпункта "а" пункта 16 (за исключением положений о направлении уведомления участнику закупки, поставщику (подрядчику, исполнителю), пункта 17 и предложения второго пункта 26 Правил, которые вступают в силу с 1 апреля 2022 года;

абзаца пятого подпункта "а" (в части автоматического формирования информации, предусмотренной подпунктом "г" пункта 7 Правил), подпункта "д" пункта 9 (в части направления уведомления участнику закупки, поставщику (подрядчику, исполнителю), абзаца второго подпункта "а" пункта 16 (в части положений о направления уведомления участнику закупки, поставщику (подрядчику, исполнителю) Правил, которые вступают в силу с 1 октября 2022 года.

Из изложенного следует, что новый функционал ЕИС начал действовать с 01.07.2021, за исключением некоторых положений Правил, включая положение абзаца второго подпункта "а" пункта 16 (в части положений о направления уведомления участнику закупки, поставщику (подрядчику, исполнителю), которые вступают в силу с 1 октября 2022 года.

Таким образом, с 01.07.2021 размещение информации, предусмотренной Правилами, в ЕИС является обязательной. А с 01.10.2022 размещение в ЕИС уведомлений, решений сведений признается надлежащим уведомлением сторон о дате и времени рассмотрения обращения заказчика и результатах такого рассмотрения.

В  рассматриваемом случае, поступившее посредством ЕИС 26.12.2022 в адрес Смоленского УФАС обращение заказчика о включении в реестр информации об ООО "СмолСтрой Групп" было принято к рассмотрению и назначено на 09.01.2023 в 09:30.

Уведомление от 28.12.2022 (исх. № 8305/03) в тот же день было размещено в ЕИС в разделе «внеплановые проверки» (скриншоты, подтверждающие размещение уведомления, представлены в материалы дела).

В силу сжатых сроков рассмотрения обращения дополнительно данное уведомление было направлено сторонам на электронные адреса, указанные в обращении заказчика, а также в реестре участников закупок в ЕИС: у заказчика - zakupki@admin-safonovo.ru; у ООО "СмолСтрой Групп" - frs8181@mail.ru (скриншоты, подтверждающие направление уведомлений, представлены в материалы дела).

До рассмотрения обращения по существу члены Комиссии Смоленского УФАС неоднократно пытались связаться с представителями Общества по контактному телефону + 7 (920) 663-20-32, + 7 (4812) 54-23-44, но дозвониться до ООО "СмолСтрой Групп" не удалось.

Таким образом, Смоленским УФАС были приняты все меры для надлежащего уведомления Общества и заказчика о дате, времени, месте и порядке рассмотрения такого обращения.

При этом Управление отмечает, что ответственность за своевременный контроль своего личного кабинета в единой информационной системе в сфере закупок, а также за отслеживанием входящей корреспонденции, поступающей на электронную почту полностью лежит на Обществе.

Кроме того, законодательство о контрактной системе в сфере закупок допускает рассмотрение обращения заказчика в отсутствие сторон.

На дату заседания комиссии Обществом не была обеспечена явка своего представителя (ни лично, ни дистанционно), письменные пояснения, документы по сути обращения представлены не были, что не является препятствием для рассмотрения  обращения заказчика по существу, в связи с чем обращение было рассмотрено на основании и в соответствии с документами, представленными заказчиком.

На основании представленных заказчиком документов установлено, что невыполнение работ, предусмотренных сметной документацией, а также неустранение вышеперечисленных замечаний по выполненным работам по кровле, может повлечь за собой приведение здания к аварийному состоянию.

В связи с ненадлежащим выполнением Обществом своих обязательств по контракту 12.12.2022 заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта; данное решение в тот же день размещено заказчиком в ЕИС, кроме того, направлено в адрес Общества электронной почтой (исх. № 71).

Согласно части 12.1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ в случае принятия заказчиком предусмотренного частью 9 статьи 95 Закона решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронных процедур, закрытых электронных процедур:

заказчик с использованием ЕИС формирует решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, подписывает его усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика, и размещает такое решение в ЕИС;

решение об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее одного часа с момента его размещения в ЕИС в соответствии с пунктом 1 настоящей части автоматически с использованием ЕИС направляется поставщику (подрядчику, исполнителю). Датой поступления поставщику (подрядчику, исполнителю) решения об одностороннем отказе от исполнения контракта считается дата размещения в соответствии с настоящим пунктом такого решения в ЕИС в соответствии с часовой зоной, в которой расположен поставщик (подрядчик, исполнитель);

3)поступление решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с пунктом 2 настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 3 части 12.1 статьи 95 Закона № 44-ФЗ датой надлежащего уведомления Общества о принятом решении, является дата размещения решения об одностороннем отказе от исполнения контракта в ЕИС, то есть - 12.12.2022.

14.12.2022 заказчик обратился в адрес ООО "СмолСтрой Групп" с требованием сдать в кратчайшие сроки результат фактических выполненных работ и предъявить документы на оплату фактически выполненных работ, в связи с необходимостью закрытия финансового года. Общество ответ на указанное требование не предъявило.

15.12.2022 ООО "Стройгвардия", осуществляющее государственный контроль, подготовило заключение (исх. № 306), согласно которому работы на объекте ООО "СмолСтрой Групп" завершены не в полном объеме и с нарушениями.

Согласно части 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 настоящей статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта (часть 14 статьи 95 Закона № 44-ФЗ).

Поскольку в установленный частью 13 статьи 95 Закона № 44-ФЗ 10-дневный срок Обществом работы в полном объеме выполнены не были, то решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступило в силу 23.12.2022.

Как пояснил представитель заказчика, на дату расторжения контракта Обществом выполнены работы в объеме 25 % на общую сумму 2 015 373,80 руб.

Применительно к разъяснениям, изложенным в пункте 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного суда Российской Федерации 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами, договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки кредитора.

Из вступивших в законную силу судебными актами первой и апелляционной судебных инстанций по делу А62-2026/2023 следует, что заказчиком неоднократно направлялись претензии подрядчику в связи с нарушением обязательств, в том числе - сроков выполнения работ (от 18.07.2022, № 42 от 31.08.2022, № 47 от 08.09.2022, № 51 от 16.09.2022, № 77 от 21.12.2022; № 78 от 23.12.2022). 

При этом заказчик, вопреки позиции заявителя, оказывал необходимое содействие, в частности, после обращения подрядчика к заказчику с изложением соответствующих обстоятельств невозможности выполнения работ по контракту (письмо от 18.07.2022), сторонами было заключено дополнительное соглашение от 05.08.2022, которым срок выполнения работ продлен до 15.09.2022. 

При этом решением приемочной комиссии от 12.12.2022 (на момент отказа от контракта) выявлены нарушения его условий со стороны общества, в том числе и в отношении качества работ и заказчиком работы приняты на общую сумму 2 015 373 рублей (акты КС-2 от 09.12.2022 № 1, от 09.12.2022 № 2).

До указанной приемки заказчиком направлялись требования подрядчику относительно качества работ.

При этом, вопреки позиции ответчика, заказчик своевременно реагировал на обращения общества, оказывал содействие в связи с необходимостью внесения в сметную документацию, заключил дополнительное соглашение к контракту на продление срока выполнения работ. Содержание переписки сторон указывает на то, что заказчик отвечал на каждое обращение подрядчика.

Заявляя о наличии препятствий в выполнении работ (в том числе по причине отсутствия проектной документации), подрядчик об их приостановлении не уведомлял, а, напротив, продолжил их выполнение (акты о частичном выполнении работ), что опровергает его позицию о невозможности исполнять обязательства по вине заказчика.

В соответствии со статьей 716 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок. Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства. Если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, в разумный срок не заменит непригодные или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.

Указанная норма распределяет риски сторон договора подряда при возможном возникновении неблагоприятных последствий выполненных работ: в случае, если подрядчик, являющийся профессиональным субъектом соответствующей деятельности, предупредит заказчика о возможных неблагоприятных последствиях выполнения работ в соответствии с условиями договора и указаниями заказчика, однако последний будет настаивать на продолжении работ, риск таких последствий относится на заказчика; если предупреждение не сделано, риск результата работ относится на подрядчика.

Подрядчик, как профессиональный участник подрядных взаимоотношений при выполнении работ по спорному договору, должен был поставить в известность заказчика о невозможности выполнения работ по независящим от него обстоятельствам и приостановить выполнение работ до устранения этих обстоятельств.

Доказательств извещения заказчика о приостановлении работ на основании статьи 716 ГК РФ до сдачи результата работ не представлено. Не имеется в них и доказательств приостановления работ по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 719 ГК РФ, согласно которой подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности, непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328).

Между тем, по смыслу указанных норм, право на приостановление работ должно быть реализовано подрядчиком и заказчику должно быть известно о приостановлении работ до устранения допущенных с его стороны нарушений.

Подрядчик не представил доказательств наличия объективных причин, которые могли бы повлиять на результат выполненных работ, и правом на приостановление работ не воспользовался, в связи с чем, соответствующий риск несовершения указанных действий относится на него самого (статья 2 ГК РФ).

По аналогичным основаниям судом не принимается довод заявителя о нарушении заказчиком пункта 10.1.3 контракта о не предоставлении сведений о назначении представителей учреждения по вопросам, возникающим при исполнении контракта. Тем более, что из содержания переписки не следует, что это явилось препятствием к выполнению работ, а часть работ подрядчиком была сдана.

Надлежащих доказательств обратного Обществом в материалы настоящего дела также не представлено.

Следовательно, вывод Смоленского УФАС о правомерности одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта и соблюдение процедуры такого отказа соответствует материалам настоящего дела.

Пунктами 11 и 12 Правил установлено, что уполномоченный орган осуществляет проверку информации и документов, указанных в пунктах 6 – 8 Правил, на наличие фактов, подтверждающих недобросовестность поставщика (подрядчика, исполнителя).

В соответствии с пунктом 15 Правил орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 Правил:

а)выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятия заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б)заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в)поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

-принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

-надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

По результатам рассмотрения представленных информации и документов и проведения проверки фактов, указанных в пункте 11 Правил, выносится решение. В случае подтверждения достоверности указанных фактов уполномоченный орган выносит решение о включении информации о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр. В ином случае уполномоченный орган выносит решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр.

Согласно пункту 3 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника,  отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

В силу статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

Участие в закупках для потенциальных участников является делом добровольным, вместе с тем, налагающим на него определенную ответственность, в том числе ответственность за недобросовестные действия, в частности, в виде включения информации о таких лицах, не исполняющих контракт, в реестр недобросовестных поставщиков.

ООО "СмолСтрой Групп" не представило доказательств, подтверждающих добросовестность участника закупки, и пояснений, о причинах неисполнения такого контракта.

Таким образом, Комиссией было принято решение о включении в Реестр информации об Обществе с ограниченной ответственностью "СмолСтрой Групп" (решение РНП № 67-1/2023 от 09.01.2023).

12.01.2023, то есть в установленный законодательством о контрактной системе срок, решение РНП № 67-1/2023 от 09.01.2023 было изготовлено Управлением в полном объеме и в тот же день размещено в ЕИС (скриншоты, подтверждающие размещение и направление решения, представлены в материалы дела), что является надлежащим уведомлением сторон о принятом решении.

В связи с изложенным, решение, принятое Смоленским УФАС от 09.01.2023 по делу РНП № 67-1/2023, соответствует положениям законодательства, в связи с чем заявленные Обществом требованиям удовлетворению не подлежат.

В соответствии с частью 11 статьи 104 Закона включение в реестр недобросовестных поставщиков информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе), содержащаяся в реестре недобросовестных поставщиков информация, неисполнение действий, предусмотренных частью 9 данной статьи, могут быть обжалованы заинтересованным лицом в судебном порядке.

         Довод Смоленского УФАС об отказе в удовлетворении требований Общества по мотивам пропуска срока на обжалование (часть 4 статьи 198 АПК РФ) отклоняется судом с учетом правовой позиции, изложенной в пунктах 16 (абзацы 2 и 5) постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 28.06.2022 № 21 "О некоторых вопросах применения судами положений главы 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации и главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации".

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью "СмолСтрой групп" (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

Судья      Е.Г. Бажанова