ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной Сторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб-сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-32535/2017-ГК

Дело № А40-35382/17-47-338

г. Москва

30 августа 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 23 августа 2017 года

Полный текст постановления изготовлен 30 августа 2017 года

Девятый арбитражный апелляционный  суд в составе:

председательствующего судьи Гарипова В.С., 

судей: Башлаковой-Николаевой Е.Ю., Верстовой М.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гофман Е.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

КБ "Гагаринский" в лице к/у - ГК "Агентство по страхованию вкладов"

на решение Арбитражного суда г.Москвы от 23 июня 2017 года 

по делу № А40-35382/17-47-338, принятое судьей Эльдеевым А.А. 

по иску КБ "Гагаринский" в лице к/у - ГК "Агенство по страхованию вкладов"

к ООО "Бест-ритейл" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), 

третье лицо - ФИО1, 

о взыскании задолженности, обращении взыскания на заложенное имущество

при участии в судебном заседании:

от истца – ФИО2 по доверенности от 11.08.2017;

от ответчика – не явился, извещен;

от третьего лица – не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

КБ «Гагаринский» (АО) в лице конкурсного управляющего – Государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ООО «БЕСТ-ритейл» (далее – ответчик) о взыскании (с учетом письменного уточнения в порядке ст. 49 АПК РФ):

- 5 460 059,43 руб. по кредитному договору 

<

***> от 09.04.2015, в том числе: 3 958 862,82 руб. сумма основного долга, 283 979,64 руб. задолженность по уплате процентов по состоянию на 31.03.2017 г., 1 217 216,97 руб. пени за просрочку погашения основного долга,

- 26 205 388,52 руб. по кредитному договору 

<

***> от 15.04.2015, в том числе: 18 991 999,99 руб. сумма основного долга, 1 472 061,73 руб. задолженность по уплате процентов, 5 741 326,80 руб. пени за просрочку погашения основного долга;

об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога № ДЗ-

<

***> от 06.05.2015 согласно перечню, указанному в приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере 2 810 447 (два миллиона восемьсот десять тысяч четыреста сорок семь) руб. 68 коп.,

об обращении взыскания на заложенное имущество по договору залога № ДЗ-

<

***> от 10.06.2015 согласно перечню, указанному в приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере 1 632 572 (один миллион шестьсот тридцать две тысячи пятьсот семьдесят два) руб. 10 коп.

Арбитражный суд города Москвы решением от 23 июня 2017 года заявленные требования удовлетворил в части: 

взыскал с ООО "БЕСТ-ритейл" в пользу КБ «Гагаринский» (АО) всего:                  24 706 904 руб. 18 коп., в том числе по кредитному договору № 

<

***> от 09.04.2015 основной долг – 3 958 862 руб. 82 коп., задолженность по уплате процентов – 283 979 руб. 64 коп.; по кредитному договору № 

<

***> от 15.04.2015 основной долг – 18 991 999 руб. 99 коп., задолженность по уплате процентов –                 1 472 061 руб. 73 коп., а также расходы на уплату государственной пошлины в размере 173 250 руб.

Обратил взыскание на заложенное имущество по договору залога № ДЗ-

<

***> от 06.05.2015, согласно перечню, указанному в приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере 2 810 447 руб. 68 коп.

Обратил взыскание на заложенное имущество по договору залога № ДЗ-

<

***> от 10.06.2015, согласно перечню, указанному в приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере 1 632 572 руб. 10 коп.;

В остальной части исковых требований отказал.

Не согласившись с принятым решением, истец подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 22.05.2017 по делу №А40-35382/17-47-338 в части отказа в удовлетворении исковых требований по взысканию с ООО «Бест-ритейл» в пользу КБ «Гагаринский» (АО) неустойки за просрочку погашения основного долга в размере 1217 216,97 руб. по кредитному договору 

<

***> от 09.04.2015 г., а также в размере 5 741326,80 руб. по кредитному договору 

<

***> от 15.04.2015 г. и принять по делу новый судебный акт, удовлетворяющий исковые требования в полном объеме

В обоснование своей позиции истец ссылается на нарушение норм права.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие ответчика и третьего лица, надлежащим образом извещенных в порядке статей 121-123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены по доводам жалобы в обжалуемой части при отсутствии возражений сторон в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ. 

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя истца, считает, что решение Арбитражного суда города Москвы подлежит отмене в обжалуемой части отказа в иске.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Решением Арбитражного суда города Москвы от 26 октября 2015 года по делу № А40-151921/2015 Коммерческий банк «Гагаринский» (акционерное общество) (КБ «Гагаринский» (АО), Банк) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов».

Подлинные кредитные договоры истец не представил.

Как указывает истец, между КБ «Гагаринский» (АО) и Обществом с ограниченной ответственностью «БЕСТ-ритейл» (заемщик, ответчик) были заключены следующие Кредитные договоры:

1) Кредитный договор от 09.04.2015 № 

<

***> (Кредитный договор 1), в соответствии с которым Банк предоставил Заемщику денежные средства в кредит в размере 4 000 000 (четыре миллиона) руб., зачислив их на банковский счет Заемщика в валюте Российской Федерации № 4070281090000001344, открытый в Банке (п.п.1.1. и 2.1. Договора).

Срок возврата кредита - 08.04.2016 г. (п. 1.2 Кредитного договора).

Согласно условиям п. 1.3 Договора за пользование кредитом установлена процентная ставка в размере 21 (двадцать один) процент годовых. Порядок начисления и уплаты процентов сторонами определен в разделе 3 Кредитного договора 1.

Согласно п.3.2 Кредитного договора 1, начисление процентов за пользование кредитом производится со дня, следующего за днем предоставления кредита, и заканчивается днем, установленным договором как срок возврата кредита/части кредита.

Согласно пункту 3.3 Кредитного договора 1, проценты за пользование кредитом начисляются остаток ссудной задолженности по кредиту (основному долгу), учитываемой на ссудном счете Заемщика, на начало операционного дня и уплачиваются Заемщиком не позднее 4 (четвертого) числа следующего месяца, а за последний месяц срока кредита - не позднее 08.04.2016 (п. 3.4 Кредитного договора 1).

При расчете процентов за расчетную базу берется действительное число календарных дней в году и месяце (п.3.3 Кредитного договора 1).

Предоставленный кредит по указанному договору носил целевой характер и предоставлялся Заемщику для целей текущей деятельности.

Для учета задолженности по кредиту на балансе Банка был открыт Заемщику ссудный счет № 45206810100000013444.

В период действия договора Заемщиком производились периодические платежи с целью погашения процентов за пользование кредитом по данному Кредитному договору 1 и основного долга в соответствии с условиями Кредитного договора 1.

Заемщик не исполнял обязательства по возврату кредита и в срок, установленный пунктом 1.2 Кредитного договора 1, задолженность по кредиту не погашена в части возврата основного долга и процентов за пользование кредитными денежными средствами по ставке 21 % годовых.

Начиная с декабря 2015 года, в сроки, согласованные пунктом 3.4 Кредитного договора, обязательства по уплате Банку ежемесячных процентов за пользование кредитом, полученным по Кредитному договору1, Заемщиком не исполнялись.

В соответствии с пунктом 6.1 Кредитного договора 1, в обеспечение надлежащего исполнения Заемщиком обязательств перед Банком по Кредитному договору 1, КБ «Гагаринский» (АО) заключен с ООО «БЕСТ-ритейл» Договор залога от 06.05.2015 № ДЗ-

<

***>, согласно которому в обеспечение исполнения обязательств заемщика по Кредитному договору, Ответчиком передано в залог имущество - товары в обороте, залоговой стоимостью 2 810 447,68 рублей.

Вид и родовые признаки «предмета залога, заложенных товаров» указаны в Приложении № 1 к указанному договору залога, которое является его неотъемлемой частью.

2) также заключен Кредитный договор от 15.04.2015 № 

<

***> (Кредитный договор 2), в соответствии с которым Банк предоставил Заемщику денежные средства в кредит в размере 19 000 000 (девятнадцать миллионов) руб., зачислив их на банковский счет Заемщика в валюте Российской Федерации №4070281090000001344, открытый в Банке (п.п.1.1. и 2.1. Договора).

Срок возврата кредита - 14.04.2016 г. (п. 1.2 Кредитного договора).

Согласно условиям п. 1.3 Кредитного договора 2 за пользование кредитом установлена процентная ставка в размере 21 (двадцать один) процент годовых. Порядок начисления и уплаты процентов сторонами определен в разделе 3 Кредитного договора2.

Согласно п.3.2 Кредитного договора 2, начисление процентов за пользование кредитом производится со дня, следующего за днем предоставления кредита, и заканчивается днем, установленным договором как срок возврата кредита/части кредита.

Согласно пункту 3.3 Кредитного договора 2, проценты за пользование кредитом начисляются остаток ссудной задолженности по кредиту (основному долгу), учитываемой на ссудном счете Заемщика, на начало операционного дня и уплачиваются Заемщиком не позднее 4 (четвертого) числа следующего месяца, а за последний месяц срока кредита - не позднее 08.04.2016 г (п. 3.4 Кредитного договора 2).

При расчете процентов за расчетную базу берется действительное число календарных дней в году и месяце (п.3.3 Кредитного договора 2).

Предоставленный кредит по указанному договору носил целевой характер и предоставлялся Заемщику для целей текущей деятельности.

Для учета задолженности по кредиту на балансе Банка был открыт Заемщику ссудный счет №45206810000000113444.

В период действия договора Заемщиком производились периодические платежи с целью погашения процентов за пользование кредитом по данному Кредитному договору 2 и основного долга в соответствии с условиями Кредитного договора 2.

Заемщик не исполнял обязательства по возврату кредита и в срок, установленный пунктом 1.2 Кредитного договора 2, задолженность по кредиту не погашена в части возврата основного долга и процентов за пользование кредитными денежными средствами по ставке 21 % годовых.

Начиная с декабря 2015 года, в сроки, согласованные пунктом 3.4 Кредитного договора, обязательства по уплате Банку ежемесячных процентов за пользование кредитом, полученным по Кредитному договору2, Заемщиком не исполнялись.

В соответствии с пунктом 6.1 Кредитного договора 2, в обеспечение надлежащего исполнения Заемщиком обязательств перед Банком по Кредитному договору2, КБ «Гагаринский» (АО) заключен с ООО «БЕСТ-ритейл» Договор залога от 10.06.2015 № ДЗ-ЮЛ-15-04-006, согласно которому в обеспечение исполнения обязательств заемщика по Кредитному договору, Ответчиком передано в залог имущество - товары в обороте, залоговой стоимостью 1 632 572,10 рубля.

Вид и родовые признаки «предмета залога, заложенных товаров», переданных в залог указаны в Приложении № 1 к указанному договору залога, которое является его неотъемлемой частью.

Согласно п. 7.1 Кредитных договоров в случае несвоевременного возврата кредитов, заемщик обязан уплатить Банку неустойку, начисляемую на сумму задолженности, в размере полуторной процентной ставки, установленной по Кредитному договору.

Банк направил заемщику/залогодателю Требование-уведомление (претензию) об исполнении обязательств по договорам, ответ на которые не получен.

В связи с неисполнением обязательств по спорным кредитным договорам в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования.

Руководствуясь ст.ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 330, 334, 348, 809, 819 ГК РФ, суд первой инстанции иск удовлетворил лишь в части, исходя из следующего.

 В силу пункта 2 статьи 808 ГК РФ в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющие передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей.

Как указано в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.04.2011 N 16324/10, даже в случае отсутствия оригинала договора займа с учетом доказанности реального исполнения займодавцем своей обязанности по предоставлению займа у заемщика, в свою очередь, возникает обязательство по возврату заемных денежных средств.

Таким образом, истец в подтверждение правовой позиции о выдаче указанных денежных средств, представил необходимые документы, подтверждающие указанное обстоятельство.

Согласно представленным документам ответчик производил погашение процентов за пользование кредитами, из чего суд делает вывод о согласии ответчика с установленной процентной ставкой.

Представленный истцом расчет судом проверен и признан обоснованным, ответчиком контррасчет задолженности суду не представлен, расчет истца не оспорен.

Ответчиком в нарушение ст.65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представлено доказательств возврата кредитов и уплаты процентов в установленные сроки и на дату рассмотрения спора.

В то же время суд указывает, что  поскольку истцом не представлены спорные кредитные договоры, то условия о размере и порядке начисления заявленной ко взысканию неустойки между сторонами не согласован, таким образом основания для начисления и взыскания такой неустойки отсутствуют. Таким образом, в части взыскания пени исковые требования удовлетворению не подлежат.

Поскольку у истца возникло право требования у залогодателя суммы кредитов, процентов за пользование кредитами, а также неустоек по кредитным договорам, истец вправе получить возмещение своих требований за счет обращения взыскания на заложенное имущество и его реализации. Таким образом, исковые требования об обращении взыскания на заложенное имущество удовлетворены в полном объеме.

Апелляционный суд считает обоснованными доводы апелляционной жалоб и правомерными требования в обжалуемой части по взысканию неустойки за просрочку погашения задолженности по кредитным договорам.

Надлежащим образом заверенные копии кредитных договоров 

<

***> от 15.04.2015 г. и 

<

***> от 09.04.2015 г. приобщены к материалам дела вместе с исковым заявлением.

Данные условия кредитных договоров ответчиком или третьим лицом не оспаривались, ходатайство о снижении размера неустойки стороной либо об истребовании оригиналов документов также не заявлялось.

Копий договоров иного содержания не представлено.

Таким образом, условия о неустойке согласованы сторонами в договорах.

Согласно п. 3.2. кредитных договоров 

<

***> от 15.04.2015 г. и 

<

***> от 09.04.2015 г., в случае нарушения Заемщиком срока возврата кредита начисление процентов на сумму просроченной задолженности со дня, следующего за днем предоставления кредита, и заканчивая днем, установленном договором, не производится. На сумму просроченной задолженности Заемщик обязан уплатить Банку неустойку в установленном п. 7.1. договора размере.

В соответствии с п. 7.1. вышеназванных кредитных договоров, в случае несвоевременного возврата кредита Заемщик обязан уплатить Банку неустойку, начисляемую на сумму задолженности, в размере полуторной процентной ставки, установленной по договору.

Согласно расчету задолженности по кредитному договору 

<

***> от 15.04.2015 г., Банком начислена неустойка за просрочку погашения основного долга за период с 15.04.2016 по 31.03.2017 г., т.е. со следующего дня, следующего после наступления срока возврата всего кредита.

Согласно расчету задолженности по кредитному договору 

<

***> от 09.04.2015 г., Банком начислена неустойка за просрочку погашения основного долга за период с 09.04.2016 по 31.03.2017 г., т.е. со следующего дня, следующего после наступления срока возврата всего кредита.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 22.05.2017 по делу №А40-35382/17-47-338 в обжалуемой части отказа в удовлетворении исковых требований по взысканию с ООО «Бест-ритейл» в пользу КБ «Гагаринский» (АО) неустойки за просрочку погашения основного долга в размере 1 217 216,97 руб. по кредитному договору 

<

***> от 09.04.2015 г., а также в размере                     5 741 326,80 руб. по кредитному договору 

<

***> от 15.04.2015 г.

Изложить резолютивную часть решения в следующей редакции:

1. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «БЕСТ-ритейл» в пользу Коммерческого банка «Гагаринский» (акционерное общество) задолженность в общей сумме 31 665 447,95 рублей, в том числе:

- по кредитному договору 

<

***> от 09.04.2015 г. 5 460 059,43 руб., в том числе: 3 958 862,82 руб. - сумма основного долга, 283 979,64 руб. - задолженность по уплате процентов по состоянию на 31.03.2017 г., 1 217 216,97 руб. - пени за просрочку погашения основного долга.

- по Кредитному договору 

<

***> от 15.04.2015 г. 26 205 388,52 руб., в том числе: 18 991999,99 руб. - сумма основного долга, 1 472 061,73 руб. - задолженность по уплате процентов, 5 741 326,80 руб. - пени за просрочку погашения основного долга.

а также расходы на уплату государственной пошлины по иску в размере        173 250 (сто семьдесят три тысячи двести пятьдесят) руб.

2. Обратить взыскание на имущество Общества с ограниченной ответственностью «БЕСТ-ритейл», переданное в залог Коммерческому банку «Гагаринский» (акционерное общество)

- по договору залога от 06.05.2015 № ДЗ-

<

***>, согласно перечню, указанному в Приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере        2 810 447,68 (два миллиона восемьсот десять тысяч четыреста сорок семь 68/100) рублей;

- по договору залога от 10.06.2015 № ДЗ-ЮЛ-15-04-006, согласно перечню, указанному в Приложении № 1 к указанному договору залога, путем продажи с публичных торгов, установив начальную продажную стоимость имущества в размере      1 632 572,10 (один миллион шестьсот тридцать две тысячи пятьсот семьдесят два 10/100) рубля.

3. Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «БЕСТ-ритейл» в пользу Коммерческого банка «Гагаринский» (акционерное общество) расходы на уплату государственной пошлины по апелляционной жалобе в размере 3 000 руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья   В.С. Гарипов  

Судьи:    Е.Ю. Башлакова-Николаева   

   М.Е. Верстова

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.