АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-6334/2018

05 февраля 2019 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 05 февраля 2019 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

Председательствующего судьи: Кондратьевой Я.В.

Судей: Мельниковой Н.Ю., Тарасова И.А.

при участии:

от ООО «Заказ-С»: Кабакова С.Е., представителя по доверенности                     от 08.12.2018

от КУМС МО «Томаринский ГО» Сахалинской области: Степанова С.В., представителя по доверенности от 29.10.2018

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу Комитета по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Томаринский городской округ» Сахалинской области

на решение от 13.10.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2018

по делу № А59-6170/2016 Арбитражного суда Сахалинской области

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья С.Ф.Дудина; в апелляционном суде судьи Л.Ю.Ротко, С.Н.Горбачева, И.С.Чижиков

по иску общества с ограниченной ответственностью «Заказ-С»

к Комитету по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Томаринский городской округ» Сахалинской области

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Заказ-С», Министерство энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, общество с ограниченной ответственностью «Евротэкс», Сайгушинский Игорь Александрович

о взыскании 23 619 862 руб. 06 коп.

Общество с ограниченной ответственностью «Заказ-С»                          (ОГРН 1126501002760, ИНН 6501246454, адрес: 693007, г.Южно-Сахалинск,                 пр.Победы, 24, оф.3; далее – ООО «Заказ-С», общество) обратилось в Арбитражный суд Сахалинской области к Комитету по управлению муниципальной собственностью муниципального образования «Томаринский городской округ» Сахалинской области (ОГРН 1026501017597, ИНН 6516000968, адрес: 694820, Сахалинская область, Томаринский район, г.Томари, ул.им.М.И.Калинина, 49 А; далее – КУМС МО «Томаринский городской округ», Комитет) с иском о взыскании 23 619 862 руб. 06 коп. задолженности за выполненные в полном объеме работы по муниципальному контракту «Реконструкция системы водоснабжения г.Красногорск, в том числе разработка проектной документации» от 08.10.2013 (с учетом уточнения требований, заявленных в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; далее – АПК РФ). 

Определениями от 22.12.2016, от 15.02.2017 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Заказ-С» (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186, адрес: 680022, г.Хабаровск, ул.Лазо, 3К), Министерство энергетики и жилищно-коммунального хозяйства Сахалинской области, общество с ограниченной ответственностью «Евротэкс», Сайгушинский Игорь Александрович.

Решением суда от 13.10.2017, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2018, исковые требования удовлетворены в заявленном объеме.

В кассационной жалобе и в пояснениях к ней, КУМС МО «Томаринский городской округ» просит решение от 13.10.2017, постановление апелляционного суда от 19.10.2018 отменить, дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Сахалинской области. В обоснование жалобы заявитель приводит доводы о том, что в материалах дела имеются документы, согласно которым генподрядчик выполнил и сдал работы на общую сумму 63 611 657 руб. 29 коп., следовательно, учитывая частичную оплату за выполненные работы в размере 42 000 000 руб., размер требований истца не может превышать 21 611 657 руб. 29 коп. Кроме того, заявитель указывает на то, что судами обеих инстанций не дана оценка договору цессии от 25.11.2014, который подтверждает наличие у истца права требования оплаты выполненных работ. По мнению заявителя жалобы, договор цессии от 25.11.2014 является ничтожным, совершенным с заинтересованным лицом, носящим формальный характер. Также заявитель жалобы считает, что имеющиеся в материалах дела доказательства подтверждают наличие между заказчиком, генподрядчиком и подрядчиком соглашения об уступке последнему права получить от заказчика, минуя генподрядчика, оплату выполненных работ. Данное обстоятельство подтверждается последующей перепиской сторон, а также поведением генподрядчика, который после подписания 28.02.2014 актов формы КС-2 и справки формы КС-3 не требовал от заказчика перечисления оплаты, а только просил приостановить выплаты подрядчику до урегулирования вопроса о взаиморасчетах с последним.

В возражениях на кассационную жалобу ООО «Заказ-С», выразив несогласие относительно доводов, изложенных в кассационной жалобе и пояснении к ней, просит отказать в удовлетворении кассационной жалобы, решение от 13.10.2017, постановление апелляционного суда от 19.10.2018 оставить без изменения.

В судебном заседании кассационной инстанции представители                  ООО «Заказ-С» и КУМС МО «Томаринский ГО» Сахалинской области изложили свои правовые позиции относительно доводов, изложенных в кассационной жалобе и возражениях на нее.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о месте и времени судебного разбирательства, явку своих представителей в судебное заседание кассационной инстанции не обеспечили.

Проверив законность обжалуемых судебных актов с учетом доводов кассационной жалобы, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований для их отмены, предусмотренных в                                статье 288 АПК РФ.

Судами первой и апелляционной инстанций из материалов дела установлено, что по результатам открытого аукциона в электронной форме 08.10.2013 между КУМС МО «Томаринский городской округ» (заказчик) и ООО «Заказ-С» (ОГРН 1106501008426; ИНН 6501231338) (подрядчик) заключен муниципальный контракт № 0161300002713000094-0236531-03 по выполнению работ «Реконструкция системы водоснабжения с.Красногорск, в том числе разработка проектной документации», по условиям которого подрядчик обязан выполнить все работы собственными силами и/или силами привлеченных субподрядчиков без письменного согласия заказчика. Цена контракта составляет 67 366 429 руб. 13 коп. Сроки выполнения контракта: начало работ с даты заключения контракта, продолжительность работ – до 15.12.2013 (пункты 1.2, 2.1, 3.1 контракта).

Работы оплачиваются только в пределах годового лимита финансирования по объекту, в соответствии с утвержденным бюджетом               МО «Томаринский ГО» на 2013-2014 годы. Лимит финансирования составляет на 2013 год – 42 000 000 руб. в ценах 2013 года с учетом НДС; на 2014 год – 25 366 429 руб. 13 коп. в ценах 2014 года с учетом НДС. Источником финансирования определены бюджет МО «Томаринский ГО» и субсидия из областного бюджета на софинансирование объектов капитального строительства муниципальной собственности на реализацию программы «Модернизация объектов коммунальной инфраструктуры» досрочной целевой программы «Комплексная программа модернизации и реформирования жилищно-коммунального хозяйства в Сахалинской области на 2010-2020 годы». Оплата осуществляется согласно принятым заказчиком объемам работ (в том числе по итогам выполнения этапов работ) безналичным расчетом путем перечисления заказчиком денежных средств на расчетный счет подрядчика, указанный в контракте. Оплата выполненных работ производится заказчиком в течение 20 дней после поступления средств субсидии на расчетный счет заказчика из областного бюджета при предъявлении оформленных и подписанных в соответствии с действующими требованиями документов, но не позднее 15.12.2014. Заказчик производит расчет с подрядчиком после выполнения всех работ, включая устранение недоделок, дефектов, выявленных в ходе приемки работ и после предъявления счета-фактуры с указанием общей стоимости выполненных работ за расчетный период, подписанных актов о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3) (пункты 1.4, 1.6, 5.1, 5.3, 5.4 контракта).

16.10.2013 во исполнение обязательств по муниципальному контракту от 08.10.2013 ООО «Заказ-С» (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186; генподрядчик) заключило с ООО «Евротэкс» (субподрядчик) договор подряда № 2/КР на выполнение комплекса общестроительных работ на объекте «Реконструкция системы водоснабжения с.Красногорск, в том числе разработка проектной документации». Сроки выполнения работ: начало работ – 16.10.2013, окончание работ – 31.12.2013. Общая стоимость работ составляет 63 324 443 руб.39 коп. (пункты 1.2, 2.1 договора).

Подрядчик осуществляет начало работ после получения предоплаты в 100% объеме от общей стоимости работ по контракту. Сдача выполненных работ производится по актам сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, включающими перечень, объем и стоимость работ. Оплата осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика (пункты 2.1.2, 2.3 договора).

25.11.2013 стороны дополнительным соглашением № 2 к договору               от 16.10.2013 дополнили раздел 3 договора пунктом 3.1.9. Дополнительным соглашением от 25.11.2013 б/н к договору от 16.10.2013 раздел 5 дополнен пунктом 5.14, касающимся расчетов подрядчика за выполненные работы. 

Дополнительным соглашением от 20.12.2013 № 1 к муниципальному контракту от 08.10.2013 заказчик и подрядчик дополнили раздел 5 пунктом 5.8, согласно которому в случае привлечения подрядчиком субподрядной организации заказчик вправе произвести расчет за выполненные работы по объекту на основании актов сдачи-приемки выполненных работ по формам КС-2 и КС-3 в течение 20 банковских дней с момента поступления денежных средств на расчетный счет заказчика из бюджета МО «Томаринский ГО» на финансирование объекта непосредственно субподрядной организации               ООО «Евротэкс». Данное дополнительное соглашение от заказчика подписано председателем КУМС МО «Томаринский ГО» Панасюком А.П., от подрядчика – директором Михайловым Д.В.

01.12.2014 ООО «Заказ-С» (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186) в лице директора Михайлова Д.В. выдана доверенность техническому директору общества Сайгушинскому И.А., на основании которой последнему переданы полномочия на подписание счетов, счетов-фактур, актов выполненных работ по форме КС-2 и справок о стоимости выполненных работ по форме КС-3 между КУМС МО «Томаринский ГО» и ООО «Заказ-С» по муниципальному контракту от 08.10.2013, а также на выполнение иных действий, связанных с исполнением муниципального контракта. Доверенность выдана сроком по 31.12.2014. 

29.12.2014 муниципальный контракт от 08.10.2013 расторгнут, стоимость выполненных работ определена в размере 65 619 862 руб. 06 коп. 

Согласно актам выполненных работ КС-2 от 30.10.2013 № 1 на сумму 75 778 руб. 75 коп., от 30.10.2013 № 2 на сумму 33 956 491 руб. 35 коп.,                 от 16.12.2013 № 3 на сумму 6 897 036 руб. 60 коп., от 16.12.2013 № 4 на сумму 760 932 руб. 70 коп., от 16.12.2013 № 5 на сумму 381 838 руб. 10 коп., от 29.02.2014 № 6 на сумму 17 657 259 руб., от 28.02.2014 № 7 на сумму                3 882 321 руб. 20 коп., от 28.02.2014 № 8 на сумму 287 260 руб. 12 коп.,                от 28.02.2014 № 9 на сумму 586 215 руб. 47 коп., а также справок КС-3 и счетов на оплату, работы по муниципальному контракту от 08.10.2013 выполнены ООО «Заказ-С» на сумму 65 619 862 руб. 06 коп. и оплачены КУМС МО «Томаринский городской округ» в размере 42 000 000 руб., что подтверждается платежными поручениями от 27.12.2013 № 626,                          от 27.12.2013 № 625, от 03.12.2013 № 507, от 03.12.2013 № 506, а оставшуюся сумму 23 619 862 руб. 06 коп. КУМС МО «Томаринский городской округ» оплатил субподрядчику ООО «Евротэкс» на основании дополнительного соглашения № 1 от 20.12.2013 к муниципальному контракту от 08.10.2013, которым предоставлено право заказчику произвести оплату за выполненные работы субподрядчиком непосредственно субподрядчику – ООО «Евротэкс». 

На основании договора цессии от 25.11.2014 ООО «Заказ-С»                   (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186) (цедент) передало ООО «Заказ-С» (ОГРН 1126501002760, ИНН 6501246454) (цессионарий) в полном объеме право требования к КУМС МО «Томаринский городской округ» и к                ООО «Евротэкс», вытекающее из неоплаты выполненных работ по муниципальному контракту № 0161300002713000094-0236531-02, заключенному между ООО «Заказ-С» (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186) и КУМС МО «Томаринский ГО».

Ссылаясь на отсутствие со стороны КУМС МО «Томаринский ГО» оплаты стоимости выполненных работ в полном объеме, ООО «Заказ-С» (ОГРН 1126501002760, ИНН 6501246454) обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

Верно квалифицировав правоотношения сторон, как вытекающие из договора подряд, суды руководствовались общими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) об обязательствах, положениями главы 37 ГК РФ и Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», действовавшего на момент заключения муниципального контракта.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Подрядчик, если иное не вытекает из закона или договора, вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц-субподрядчиков. В этом случае ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда перед субподрядчиком несет генеральный подрядчик. Если иное не предусмотрено законом или договором, заказчик и субподрядчик не вправе предъявлять друг другу требования, связанные с нарушением договоров, заключенных каждым из них с генеральным подрядчиком (статья 706 ГК РФ).

Расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (пункт 4 статьи 706 Кодекса), либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генерального подрядчика.

Согласно правовой позиции, изложенной в пункте 9 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», расчеты субподрядчика непосредственно с заказчиком могут производиться в случае, когда между ними с согласия генерального подрядчика заключен договор на выполнение отдельных работ (пункт 4 статьи 706 ГК РФ), либо в договорах генподряда и субподряда стороны предусмотрели, что расчеты за выполненные работы субподрядчик производит непосредственно с заказчиком, минуя генподрядчика.

Исследовав и оценив доказательства по делу, в том числе экспертное заключение от 07.09.2017 № 418/2-3, согласно которому подпись от имени Михайлова Д.В. в дополнительном соглашении  от 20.12.2013 № 1 к муниципальному контракту № 0161300002713000094-0236531-03                        от 08.10.2013 в графе «Подрядчик» выполнена не самим Михайловым Д.В, а другим лицом с подражанием его подлинной подписи, суды обеих инстанций признали дополнительное соглашения от 20.12.2013 № 1 к муниципальному контракту сфальсифицированным и правомерно исключили его из числа доказательств по делу.

При изложенных обстоятельствах, установив, что в муниципальном контракте и в договоре субподряда отсутствует условие о передаче права субподрядчику на получение напрямую от заказчика, минуя генерального подрядчика, оплаты за выполненные работы по муниципальному контракту, при том, что факт выполнения работ по муниципальному контракту                      от 08.10.2013 на сумму 65 619 862 руб. 06 коп. подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, суды первой и апелляционной инстанций, исходя из частичной оплаты за выполненные работы в размере 42 000 000 руб., пришли к правильному выводу о наличии оснований для взыскания с Комитета в пользу ООО «Заказ-С»                       (ОГРН 1126501002760, ИНН 6501246454) оставшейся задолженности в размере 23 619 862 руб. 06 коп. основного долга.

Суд кассационной инстанции находит выводы судов обеих инстанций верными, основанными на полной и всесторонней оценке представленной в дело совокупности доказательств и правильном применении норм права, регулирующих спорные правоотношения сторон.

Доводы жалобы о том, что  имеющиеся в материалах дела доказательства, в том числе поведение генподрядчика, который после подписания 28.02.2014 актов формы КС-2 и справки формы КС-3 не требовал от заказчика перечисления оплаты, а только просил приостановить выплаты подрядчику до урегулирования вопроса о взаиморасчетах с последним, подтверждают наличие между заказчиком, генподрядчиком и подрядчиком соглашения об уступке последнему права получить от заказчика, минуя генподрядчика, оплату выполненных работ, несостоятельны, поскольку данное обстоятельство, а также представленная ООО «Евротэкс» последующая переписка между ООО «Евротэкс» и ООО «Заказ-С» в июне 2014 года свидетельствует, как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, лишь об исполнении обязательств по договору субподряда, о взаиморасчетах между генподрядчиком и подрядчиком, но не о передаче права подрядчику на получение напрямую от заказчика, минуя генерального подрядчика, оплаты за выполненные работы по муниципальному контракту.

Доводы заявителя кассационной жалобы о том, что генподрядчиком выполнены и сданы работы на общую сумму 63 611 657 руб. 29 коп., судом округа отклоняются, поскольку в пункте 2 соглашения о расторжении муниципального контракта от 08.10.2013 № 0161300002713000094-0236531-03 от 29.12.2014, подписанного Комитетом и ООО «Заказ-С», указано, что стоимость фактически выполненных работ, в соответствии с представленными актами о приемке выполненных работ по унифицированной форме КС-2, справками о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, составляет 65 619 862 руб. 06 коп., в том числе налоги и сборы.

Довод заявителя жалобы о том, что договор цессии от 25.11.2014 является ничтожным в силу его притворности, был предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции и правомерно отклонен с указанием на то, что по результатам рассмотрения заявления КУМС МО «Томаринский городской округ» в рамках дела арбитражного суда № А59-5457/2017 о признании недействительным договора уступки прав от 25.11.2014, решением Арбитражного суда Сахалинской области от 22.02.2018 в удовлетворении исковых требований отказано, постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2018 производство по делу №А59-5457/2017 прекращено, по причине ликвидации ООО «Заказ-С» (ОГРН 1076501003028, ИНН 6501180186).

Суд кассационной инстанции полагает, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для дела, судом установлены, все доказательства исследованы и оценены в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ. Оснований для переоценки доказательств и сделанных на их основании выводов у суда кассационной инстанции не имеется                       (статья 286 АПК РФ).

Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены судебных актов, кассационной инстанцией не установлено.

При таких обстоятельствах основания для отмены обжалуемых судебных актов и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Руководствуясь статьями 283, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение от 13.10.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2018 по делу № А59-6170/2016 Арбитражного суда Сахалинской области оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Я.В. Кондратьева                   

Судьи                                                                                    Н.Ю. Мельникова         

 

	И.А. Тарасов