И М Е Н Е М    Р О С С И Й С К О Й    Ф Е Д Е Р А Ц И И

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-102007/19-143-876

18 октября 2019 года

г.Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 10 октября 2019 года

Полный текст решения изготовлен 18 октября 2019 года

 

Арбитражный суд в составе:

Судьи Гедрайтис О.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1.

с использованием средств аудиозаписи

рассматривает в  судебном заседании дело по иску ООО «НАТЭК-Энерго Проект» (ИНН 

<

***>)

к АО «АВГУР ЭСТЕЙТ» (ИНН 

<

***>)

третье лицо: АО «СУ-111» (ИНН 

<

***>)

о взыскании 4.400.000 руб. 00 коп.

 

По встречному иску АО «АВГУР ЭСТЕЙТ» (ИНН 

<

***>)

к ООО «НАТЭК-Энерго Проект» (ИНН 

<

***>)

третье лицо: АО «СУ-111» (ИНН 

<

***>)

о взыскании 20 170 000,00 руб.

 

при участии: 

от истца: ФИО2 дов. 09.01.2019г.

от ответчика: ФИО3 дов. от 09.01.2019г.

от 3-го лица: не явка, извещен 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «НАТЭК-Энерго Проект» обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к Акционерному обществу «АВГУР ЭСТЕЙТ» о взыскании 20 170 000 руб. 00 коп., составляющих в том числе: задолженность по договору подряда №ППТ/К/272-2017 от 15.03.2017г. в размере 4 000 000 руб. 00 коп., неустойку, начисленную за просрочку исполнения обязательства за период с 11.01.2019г. по 20.04.2019г. в размере 400 000 руб. 00 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга в размере ключевой ставки Банка России действующей в соответствующий период, начиная с 21.04.2019г. до момента исполнения судебного акта.      

         Представитель третьего лица в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, в связи с чем, спор рассматривается в отсутствие представителя третьего лица в порядке ст.ст.123,156 АПК РФ.  

         Истец поддержал исковые требования в полном объеме, просил иск удовлетворить.

         Ответчик иск не признал, заявил встречный иск о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «НАТЭК-Энерго Проект» в пользу Акционерного общества «АВГУР ЭСТЕЙТ» штрафа за выявленные в процессе строительства недостатки в разработанной технической документации в размере 20 000 000 руб. 00 коп., убытки в размере 170 000 руб.  00 коп. 

           Встречный иск принят судом в порядке ст.132 АПК РФ для совместного рассмотрения с первоначальным иском.  

          До вынесения решения по делу истцом по встречному иску заявлено ходатайство об уменьшении исковых требований в части взыскания суммы штрафа до 10 000 000 руб. 00 коп. 

           Ходатайство рассмотрено и удовлетворено в порядке ст.49 АПК РФ протокольным определением от 10.09.2019г. В остальной части истец по встречному иску поддержал заявленные требования в полном объеме. 

Суд, рассмотрев материалы дела, в силу статей 67, 68, 71 АПК РФ исследовав и оценив представленные доказательства с позиций их относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности, заслушав представителей истца и ответчика, считает, что заявленные требования  по первоначальному и встречным искам не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материала дела между  ООО «НАТЭК-Энерго Проект» (Проектировщик) и АО «АВГУР ЭСТЕЙТ» в лице АО «СУ-111», (Заказчик) заключен Договор подряда № ППТ/К/272-2017 от 15.03.2017 г. (далее по тексту – Договор), по условиям которого Проектировщик принял на себя обязательство по разработке буклета «Архитектурно-градостроительные решения», Проектной документации (далее – ПД), Рабочей документации (далее – РД) на строительство Объекта – автоматизированная газовая водогрейная котельная мощностью 500 МВт. расположенная на земельном участке с кадастровым номером 77:17:0120316:5128 по адресу: г. Москва, поселение Сосенское, поселок Газопровод, а Заказчик – принять и оплатить  результат работ. Стоимость работ по договору составляет 24 000 000 руб. 00 коп.

Пунктом 1 ст.702 ГК РФ установлено, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В счет стоимости работ по Договору Заказчик произвел платежи на общую сумму в размере 20 000 000рублей, что подтверждается: платежным поручением № 697 от 20.11.17 на сумму 8 000 000 руб.- авансовый платеж; платежным поручением № 187от 05.02.18 на сумму 32 500 руб. – оплата по Акту №2 от 24.01.18;

платежным поручением № 227 от 14.02.18 на сумму 7 967 500 руб. – оплата по Акту №1 от 24.01.18; платежным поручением №1471 от 24.09.18 на сумму 4 000 000 – оплата по Акту №3 от 31.08.18.

Во исполнении Договора Истцом была выполнена работа по разработке проектной и рабочей документации на строительство объекта, о чем сторонами были оформлены: Акт выполненных работ №1 от 24.01.18–выполнение работ по Этапу 3 и 4 (разработка ПД, Экспертиза ПД); Акт выполненных работ №2 от 24.01.18 – выполнение работ по Этапу 1 и 2 (Разработка  буклета АГР; утверждение буклета АГР в Москомархитектуре);Акт выполненных работ №3 от 31.08.18  - выполнение работ по Этапу 5 (разработка РД для строительства 1-й очереди объекта) – подписанный акт не возвращен заказчиком исполнителю, но оплачен п/п №1471 от 24.09.18;

По 6 этапу работ – Разработка РД (рабочей документации) для строительства 2-ой – 7-ой очередей Объекта»  Истец  в соответствии с условиями п. 2.3. Договора Письмом №208-пр от 12.12.2018 г.Проектировщик направил Заказчику на рассмотрение и подписание Акт сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018 г. (далее по тексту- Акт №4),Счет №28 от 12.12.2018 и счет-фактуру.

Собственно результат работ - разработанная рабочая документация по этапу 6 была передана заказчику в период с 17.04.2018 г. по 12.12.2018 г. по накладным, поименованным в Акте №4 в установленном договором количестве экземпляров и носителях.

Чертежи и комплекты документации по просьбе Заказчика передавалась по мере разработки (а не единовременно в объеме полного этапа, как это предусмотрено договором) в целях возможности осуществления Заказчиком строительства  Объекта, не дожидаясь полного завершения цикла разработки РД, что  влекло за собой при этом постоянное направление  со стороны Заказчика Проектировщику в ходе работ уточнений и корректировок, связанных не с качеством выполненных работ, а являющихся дополнительными пожеланиями Заказчика, в том числе связанными с отступлениями при выполнении строительно-монтажных работ от проектных решений, отраженных в проектной документации и влекущие за собой необходимость внесения исправлений в ранее выполненные и переданные как завершенные чертежи и комплекты рабочей документации.

Между тем, Заказчик получив Акт №4, без каких-либо  установленных договором или законом оснований, Акт №4 не подписал, оплату выполненных работ не произвел.

На момент направления Акта №4  и на текущий момент строительство Объекта завершено, Объект передан в эксплуатацию  эксплуатирующей организации.

Факт  завершения строительства Объекта  по проектной и рабочей документации, разработанной Истцом подтверждается сведениями Росреестра, так согласно данным  публичной кадастровой карты на участке с кадастровым номером 77:17:0120316:5128 расположен объект недвижимости – нежилое здание (котельная) с кадастровым номером 77:17:0120316:20935 год постройки 2018 дата внесения сведений в ЕГРН 14.11.2018 г. (№1 на генплане), а также вспомогательные сооружения котельной: резервуары для дизельного топлива (кадастровые номера 77:17:0120316:20940;77:17:0120316:20948)   (№№ 3.1; 3.2 на генплане);ГРПБ (газорегуляторный пункт блочный) (кадастровый номер 77:17:0120316:20931)( №10 на генплане); насосная дизельного топлива (кадастровый номер 77:17:0120316:20951) ( №5 на генплане);водопроводная насосная (кадастровый номер 77:17:0120316:20952) ( №14 на генплане); резервуары подпиточной воды (кадастровые номера 77:17:0120316:20950, 77:17:0120316:20955, 77:17:0120316:20938,) ( №№ 81., 8.2, 8.3 на генплане); насосная подпиточной воды (кадастровый номер 77:17:0120316:20953) ( №15 на генплане);

В соответствии с  положениями п. 10 ст. 40 Федерального закона от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости"   Государственный кадастровый учет и государственная регистрация прав на созданные здание или сооружение осуществляются на основании разрешения на ввод соответствующего объекта недвижимости в эксплуатацию и правоустанавливающего документа на земельный участок, на котором расположен такой объект недвижимости.

В соответствии с п.1 ст. 55 Градостроительного кодекса РФ  Разрешение на ввод объекта в эксплуатацию представляет собой документ, который удостоверяет выполнение строительства, реконструкции объекта капитального строительства в полном объеме в соответствии с разрешением на строительство, проектной документацией, а также соответствие построенного, реконструированного объекта капитального строительства требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, разрешенному использованию земельного участка или в случае строительства, реконструкции линейного объекта проекту планировки территории и проекту межевания территории (за исключением случаев, при которых для строительства, реконструкции линейного объекта не требуется подготовка документации по планировке территории), проекту планировки территории в случае выдачи разрешения на ввод в эксплуатацию линейного объекта, для размещения которого не требуется образование земельного участка, а также ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Ответчик, используя результат работ – рабочую документацию, на основании нее произвел строительство Объекта, получил разрешение на ввод в эксплуатацию, осуществил государственный кадастровый учет  и государственную регистрацию прав на объект, но при этом уклоняется от приемки выполненных Истцом работ и их оплаты.

Условиями Договора  установлено: (п.4.2.) Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения Документации осуществляет проверку и направляет проектировщику сообщение о согласовании документации или об отказе в согласовании документации с указанием недостатков и замечаний, оформленное в письменном виде; (п. 4.3)  Заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения указанных документов производит приемку документации, подписывает акт сдачи-приемки (подпись и печать) и 1 (один) экземпляр акта сдачи-приемки возвращает Проектировщику.

Мотивированного и обоснованного отказа в согласовании документации, представленной по Акту №4 Заказчиком направлено не было.

Замечания Заказчика, изложенные в письме №5306 от 18.12.2018 г. не являются обоснованными, и не могут расцениваться в качестве мотивированного отказа от согласования документации и подписания Акта №4, по основаниям, изложенным в ответном письме ООО «НАТЭК-Энерго Проект» исх.№ 212-пр от 27.12.2018 г. в адрес заказчика.

        Задолженность Ответчика по оплате результата работ по Акту сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018 г. составляет 4 000 000 рублей, в т.ч. НДС.

В соответствии с п.2.2  и п.2.3 договора  оплата выполненных  по договору работ производится заказчиком в течение 15 (пятнадцати) рабочих дней с даты получения оригинала счета на оплату, выставленного Проектировщиком после подписания сторонами актов о приемке выполненных работ, а за работы по разработке буклета АГР/ПД после подписания акта о выполнении в полном объеме работ по разработке буклета АГР/ПД, в размере, указанном в графике выполнения и оплаты работ (Приложение №2 к Договору) при условии предоставления оформленного в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ счета-фактуры.

Оплата по договору производится при условии предоставления проектировщиком надлежащим образом оформленных актов, счетов-фактур и счетов на оплату.

Согласно положениям ст. 758 ГК РФ, по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

В соответствии со ст. 762 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором: уплатить подрядчику установленную цену полностью после завершения всех работ или уплачивать ее частями после завершения отдельных этапов работ.

Статьей 753 ГК РФ установлено, что Заказчик, получивший сообщение подрядчика о готовности к сдаче результата выполненных по договору строительного подряда работ либо, если это предусмотрено договором, выполненного этапа работ, обязан немедленно приступить к его приемке.

Пунктом 4 той же статьи предусмотрено, что сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

         Ссылаясь на нарушение Ответчиком договорных обязательств, истец обратился в суд с требованиями  о взыскании 20 170 000 руб. 00 коп., составляющих в том числе: задолженность по договору подряда №ППТ/К/272-2017 от 15.03.2017г. в размере 4 000 000 руб. 00 коп., неустойку, начисленную за просрочку исполнения обязательства за период с 11.01.2019г. по 20.04.2019г. в размере 400 000 руб. 00 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленных на сумму основного долга в размере ключевой ставки Банка России действующей в соответствующий период, начиная с 21.04.2019г. до момента исполнения судебного акта.     

          Исследовав представленные и имеющиеся в деле доказательства, судом установлено следующее. 

          В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 1 ГК РФ договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей, при этом юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Согласно Договору Проектировщик/Истец обязался в соответствии с утвержденным Заданием на проектирование (Приложение № 1 к Договору) в сроки и на условиях, предусмотренных Договором выполнить полный комплекс Работ: по разработке буклета «Архитектурно-градостроительного решения: (далее - «буклет АГР»), проектной документации (далее - «ПД») и рабочей документации (далее - «РД») для строительства Объекта по проекту строительства автоматизированной газовой водогрейной котельной (далее по тексту - «Документация»), согласованию/ регистрации Документации во всех уполномоченных органах, учреждениях, организациях и сопровождению Заказчика / Ответчика при представлении буклет; АГР на утверждение в Москомархитектуре и предоставлении ПД на экспертизу.

Проектировщик/Истец выполнил свои обязательства по разработке Рабочей документации не надлежащим образом. В соответствии с п. 1.6. Договора и Заданием на проектирование Проектировщик Истец обязался разработать Документацию по качеству и в объеме необходимом для строительства \ эксплуатации Объекта в целом.

В соответствии с п. 1,2 ст. 761 ГК РФ Подрядчик по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ несет ответственность за ненадлежащее составление техническое документации и выполнение изыскательских работ, включая недостатки, обнаруженный впоследствии в ходе строительства, а также в процессе эксплуатации объекта, созданного на основе технической документации и данных изыскательских работ.

При обнаружении недостатков в технической документации или в изыскательских работах подрядчик по требованию заказчика обязан безвозмездно переделать техническую документацию и соответственно произвести необходимые дополнительные изыскательские работы, а также возместить заказчик; причиненные убытки, если законом или договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ не установлено иное.

Согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами предусмотренными законом или договором.

Соглашением сторон в соответствии со ст. ст. 421, 431 ГК РФ стороны вправе предусмотреть размер ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение условий договора.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ, неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В соответствии с п. 7.4. Договора в случае выявления недостатков в Документации как в процессе строительства (практической реализации Документации или ее части посредство» строительства), так и в процессе эксплуатации Объекта, созданного на основе разработанное Проектировщиком Документации Проектировщик по письменному требованию Заказчика безвозмездно производит необходимые дополнительные работы и переделывает Документацию компенсирует Заказчику все затраты и убытки, а так же выплачивает Заказчику штраф в размере 10% (Десять процентов) от Цены работ за каждый выявленный факт.

Понятие «Цена работ» Стороны утвердили в п. 2.1. Договора, согласно которому Цена Работ по Договору составляет 24 000 000,00 рублей в том числе НДС 18%.

В соответствии с п. 1, п. 2 ст. 407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором. Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях предусмотренных законом или договором.

Согласно ст. 410 ГК РФ, обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил.

По состоянию на 13.03.2019г. у Проектировщика/Истца перед Ответчиком/Заказчиком имелась задолженность в размере 4 800 000,00 рублей, из которых: штраф, выставленный в связи с обнаружением в процессе строительства недостатков в Документации по Договору (Письмо исх. №572 от 26.10.2018г.) в размере 2 400 000,00 рублей; штраф, выставленный в связи выявленными в процессе строительства недостатками в Документации по Договору (Письмо исх. №1 от 09.01.2019г.) в размере 2 400 000,00 рублей. %

По состоянию на 13.03.2019г. у Ответчика/Заказчика перед Проектировщиком/Истцом имелась задолженность в размере 4 000 000,00 рублей, по оплате выполненных работ по Акту №4 от 12.12.2018г. г Договору на общую сумму 6 000 000,00 рублей. С учетом ранее перечисленного ООО «НАТЭК - ЭнергоПроект» авансового платежа в размере 2 000 000,00 рублей, в том числе НДС-18%, задолженность по оплате выполненных работ по Акту №4 от 12.12.2018г. по Договору составила 4 000 000,00 рублей в том числе НД -18%.

Письмом исх. №130 от 13.03.2019г. Ответчик/Заказчик уведомил Проектировщика/Истца зачете встречных однородных требований, в соответствии с которым по итогам зачета задолженности Ответчика/Заказчика по оплате выполненных работ и принятых по Акту №4 от 12.12.2018г. перед Проектировщиком/Истцом была полностью погашена, а задолженность Проектировщика/Истца перед Ответчиком/Заказчиком по оплате штрафа в связи выявленными в процессе строительства недостатками Документации по Договору (Письмо исх. №1 от 09.01.2019г.) составила 800 000,00 рублей.

Ответчик неоднократно извещал Истца о том, что работы, указанные в Акте сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018г. были им приняты, а обязательство по оплате указанных работ бы: прекращено в порядке ст. 410 ГК РФ, о чем свидетельствует письмо исх. №1299 от 19.03.2019г.

Таким образом, Проектировщик/Истец был уведомлен о произведенном зачете письмом исх. №130 от 13.03.2019г. (почтовый идентификатор 11704133018128), согласно которое Ответчик/Заказчик потребовал оплатить оставшуюся задолженность по оплате штраф выставленный в связи выявленными в процессе строительства недостатками в Документации по Договору (Письмо исх. №1 от 09.01.2019г.) в размере 800 000.00 рублей, однако Проектировщик/Истец оставил указанное требование без внимания.

При этом, общая сумма задолженности Проектировщика по оплате штрафов, выставленных е связи с выявленными в процессе строительства недостатками в разработанной Проектировщиком документации, составила 20 000 000,00 рублей из расчета: 24 000 000,00 - 4 000 000,00 = 20 000 000,00

-  где 24 000 000,00 рублей общая сумма всех штрафов, выставленных за выявленные недостатки е Документации в процессе строительства;

-  4 000 000,00рублей сумма штрафов, которая была зачтена в порядке ст.410 ГК РФ.

15.10.2018г. в ходе обследования Объекта рабочей комиссией с участием представителе! Заказчика/Ответчика и Проектировщика/Истца были обнаружены существенные недостатки подраздел; «Топливоснабжение 1 этап строительства Комплект ТХ арх. № 272-2017- 101616-ТХ, № 272-2017-101617 ТХ.С», препятствующие использованию Объекта, строящегося в соответствии с разработанное Проектировщиком Документацией, о чем Стороны составили Акт дефектов системы от 15.10.2018г.

Акт дефектов системы от 15.10.2018г. был подписан со стороны Истца/Проектировщик: ФИО4, действующей на основании доверенности от 29.08.2018г.

Согласно Акту дефектов системы от 15.10.2018г. Сторонами были выявлены следующие существенные недостатки:

1)  Трубопровод подачи топлива от резервуаров до насосов циркуляции топлива в котельной имеется перепад относительных высот от +0.500 до +2.050 м при отсутствии обратных клапанов на подающем трубопроводе на выходе из резервуаров и уровне дизельного топлива менее +2.050 м происходит обратно истечение жидкости в резервуар, и, как следствие, в трубопроводе между баками и насосом образуете: воздушный мешок, который при включении попадет в насос и приводит к остановке циркуляции дизельног» топлива в трубопроводе, также из-за данной трассировки трубопровода искусственно завышена отметка «0: резервуара.

2)  При уже работающем насосе и уровне в баке менее 2 м проявился второй существенный недостаток первоначально запроектированный центробежный насос КМ 80-65-140Е имел кавитационный запас 4,0 м что исключало его удовлетворительную работу в расчетной характеристике при уровне топлива резервуарах менее +2.050 м, поскольку у насоса не хватало кавитационного запаса для стабильной подач: рабочей жидкости на рабочее колесо.

Наличие вышеуказанных недостатков Проектировщиком/Истцом признается, более того лишь 09.11.2018г. по накладной №41 от 08.11.2018г. был представлен откорректированный подразде. «Топливоснабжение 1 этап строительства Комплект ТХ арх. № 272-2017-101616-ТХ, № 272-2017-101617 ТХ.С. Изм.З», в котором изначально Проектировщиком/Истцом были допущены недостатки.

В соответствии с условиями Договора Проектировщику/Истцу был выставлен штраф за выявленные недостатки в разработанной Проектировщиком Документации, который составил 2 400 000,00 рублей, о чем Проектировщик/Истец был уведомлен письмом исх. №572 от 26.10.2019г. Расчет штрафа: 24 000 000,00 *0,1 = 2 400 000,00

Заказчик/Ответчик потребовал произвести оплату штрафа в течение 5 (пяти) рабочих дней с момент получения требования, однако, Проектировщик/Истец законное требование Заказчика/Ответчика оставил без внимания.

Обязательство Проектировщика/Истца по оплате штрафа, предъявленного письмом исх. №57 от 26.10.2018г. в размере 2 400 000,00 рублей, было полностью зачтено в счет оплаты работ выполненных Истцом и принятых Ответчиком по Акту №4 от 12.12.2018г. в порядке ст. 410 ГК РФ, чем Проектировщик был уведомлен письмом исх. №130 от 13.03.2019г.

13.12.2018г. в ходе обследования Объекта рабочей комиссией с участием представителе Заказчика/Ответчика и Проектировщика/Истца были обнаружены существенные недостатки подраздел «Резервуары подпиточной воды. Тепломеханические решения Рабочей документации АРХ№ 272-2017-101604-ТМ, препятствующие использованию Объекта, построенного в соответствии с разработанной Проектировщиком Документацией, о чем Стороны составили Акт от 13.12.2018г.

Согласно Акту от 13.12.2018г. Сторонами были выявлены следующие существенные недостатки: не предусмотрено отключение бака заправки герметика от подпиточной воды для выгрузки данного герметика в резервуары подпиточной воды (далее - «ХОВД»). Отсутствующая запорная арматура на данном участке трубопровода, не позволит отключить один из резервуаров ХОВД в случае внештатной ситуации без изменения работы смежного оборудования.

Ввиду того, что Проектировщик/Истец не предусмотрел наличие запорной арматуры или дыхательного клапана на дыхательной трубе бака заливка герметика при разности плотностей, вязкостных характеристик герметизирующей жидкости и подпиточной воды а также большой длины трубопровода для выгрузки данного герметика в ХОВД, образуется избыточное давление под герметизирующей жидкостью, что приводит к выбросу данного герметика из дыхательной трубы бака заливки герметика на улицу.

Трубопровод, соединяющий баки ХОВД с баком заливки герметика имеет тупиковый участок при штатной работе баков, что приводит к его подмораживанию в зимний период времени.

Трубопровод, соединяющий баки ХОВД с баком заливки герметика имеет разное расстояние до каждого из баков, а также разное гидравлическое сопротивление, и как следствие приводит к неравномерной выгрузке герметизирующей жидкости в баки ХОВД, в результате происходит насыщение кислородом запаса воды в резервуарах, где этого герметика не хватает, в дальнейшем данная вода попадет в котельный агрегат, где растворенный кислород в воде вступает в реакцию с металлическими стенками труб, что неизбежно приведет к преждевременной коррозии и выходу котельного оборудования из строя.

Истец не предусмотрел собственного обогрева для трубопровода заполнения баков, что неизбежно приведет к подмораживанию трубопровода при неработающем деаэраторе в зимнее время, вместе с тем, при понижении уровня в резервуарах до критического уровня остановится и система подпитки теплосети и, соответственно. Объект - котельная.

Акт дефектов системы от 13.12.2018г. был подписан со стороны Истца/Проектировщика главным инженером проекта ФИО5

Наличие вышеуказанных недостатков Проектировщиком/Истцом признается, о чем свидетельствует подписание Истцом Акта от 13.12.2018г., однако, в настоящий момент Проектировщик/Истец в нарушение п. 5.1.7. Договора так и не внес исправления в подраздел «Резервуары подпиточной воды. Тепломеханические решения Рабочей документации АРХ№ 272-2017-101604-ТМ» несмотря на то, что Заказчик/Ответчик неоднократно обращался к Проектировщику/Истцу с требованием об устранении недостатков в документации (Письмо исх. №5304 от 18.12.2018г., а также письмо исх. №654 от 14.02.2019г.), указанное требование проигнорировано Проектировщиком/Истцом.

В соответствии с условиями Договора Проектировщику/Истцу был выставлен штраф за выявленные недостатки в разработанной Проектировщиком Документации, который составил 2 400 000,00 рублей, о чем Проектировщик/Истец был уведомлен письмом исх. №1 от 09.01.2019г.Расчет штрафа: 24 000 000,00 *0,1 = 2 400 000,00руб.

Заказчик/Ответчик потребовал произвести оплату штрафа в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения требования, однако, Проектировщик/Истец законное требование Заказчика/Ответчика оставил без внимания.

Обязательство Проектировщика/Истца по оплате штрафа, предъявленного письмом исх. №1 от 09.01.2019г. в размере 2 400 000,00 рублей, было частично зачтено в счет оплаты работ, выполненных по Акту №4 от 12.12.2018г. в порядке ст. 410 ГК РФ, по итогу произведенного зачета Проектировщик/Истец обязан оплатить оставшуюся часть штрафа в размере 800 000,00 рублей, о чем Проектировщик был уведомлен письмом исх. №130 от 13.03.2019г.

Заказчик/Ответчик письмом исх. №790 от 20.02.2019г. уведомил Проектировщика/Истца с необходимости явки 26.02.2019г. полномочных представителей Проектировщика/Истца на Объект для составления комиссионного акта освидетельствования дефектов инженерных систем, смонтированных п0 рабочей документации, разработанной Проектировщиком/Истцом, но письмом исх. №236 от 25.02.2019г Проектировщик/Истец заявил немотивированный отказ от участия в составлении комиссионного акта.

По итогам работы комиссии, состоящей из представителей Заказчика/Ответчика, Подрядчика выполнявшего монтаж инженерных систем и технологического оборудования, а также представителе эксплуатирующей организации был составлен Акт дефектов системы от 26.02.2019г., согласно котором были выявлены недостатки в рабочей документации, которые влияют на работоспособность спроектированного Объекта:

Несмотря на то, что Заказчик/Ответчик неоднократно обращался к Проектировщику/Истцу с требованием об устранении недостатков в документации (Письмо исх. №1069 от 04.03.2019г., письме исх. №1415 от 26.03.2019г.), Проектировщик/Истец, в нарушение п. 5.1.7. Договора, так и не внес исправления в подразделы технической документации, оставив требование Заказчика/Ответчика без удовлетворения.

В соответствии с условиями Договора Проектировщику/Истцу был выставлен штраф за выявленные недостатки в разработанной Проектировщиком Документации, который cocтавил 19 200 000,00 рублей, о чем Проектировщик / Истец был уведомлен письмом исх. №130/2 от 13.03.2019г. Расчет штрафа: 24 000 000,00 *0,1*8 = 19 200 000,00руб.

Заказчик/Ответчик потребовал произвести оплату штрафа в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения требования, однако, Проектировщик/Истец законное требование Заказчика/Ответчика оставил без внимания.

Обязательство Проектировщика / Истца по оплате штрафа, предъявленного письмом исх. №130/2 от 13.03.2019г. в размере 19 200 000,00 рублей так и не было исполнено.

13.12.2018г. в адрес Ответчика / Заказчика поступил Акт сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018г. (Письмо Истца/Проектировщика исх. №208-пр от 12.12.2018г.), о чем свидетельствует отметка о регистрации вх. письма №9459 от 13.12.2018г.

В соответствии с условиями Договора сдача-приемка выполненных работ происходит в   следующем порядке: согласно п. 4.1. Договора приемка Работ производится по этапам, указанным в Графике выполнения и оплаты работ (Приложение № 2 к Договору), путем подписания Заказчиком Акта сдачи-приёмки. Дата приёмки Работ является дата подписания Акта сдачи-приёмки, указанная в подписях Заказчика.

Согласно п. 4.2. Договора в целях предварительного согласования Заказчиком Документации Проектировщик передаёт Заказчику по накладной Документацию в 1 (Одном) экземпляре на бумажном носителе и в электронном виде в формате PDF и DWG.

Заказчик в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения Документации осуществляет проверку и направляет Проектировщику сообщение о согласовании Документации или об отказе в согласовании Документации с указанием недостатков и замечаний, оформленное в письменном виде.

Основанием для отказа в согласовании Заказчиком Документации является несоответствие Документации требованиям действующего законодательства Российской Федерации и г. Москвы, условиям Договора и Приложений к нему, указаниям Заказчика, а также требованиям, изложенным в Задании н проектирование (Приложение № 1 к Договору).

При наличии замечаний Заказчика Проектировщик в течение 3 (Трех) рабочих дней с даты получения замечаний производит корректировку Документации по замечаниям Заказчика и откорректированную версию Документации (в формате PDF и DWG) направляет Заказчику по электронной почте, а Заказчик течение 2 (Двух) рабочих дней с даты получения откорректированной версии Документации осуществляет ее проверку и в случае отсутствия замечаний направляет Проектировщику сообщение о согласовании Документации.

Согласно п. 4.3. Договора после получения Проектировщиком сообщения о согласовании Документации, но не позднее даты окончания выполнения Работ Этапов 1, 3, 5, 6 Проектировщик передаёт Заказчику по акту/накладной следующие документы: Акт сдачи-приёмки - в двух экземплярах; Документацию, согласованную/ зарегистрированную в соответствии с настоящим Договора -четырех экземплярах на бумажном носителе и 1 экземпляр в электронном виде в формате PDF и DWG (далее - «комплект»).

Заказчик в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения указанных документов производи приёмку Документации, подписывает Акт сдачи-приёмки (подпись и печать) и 1 (Один) экземпляр Акт сдачи-приёмки передает Проектировщику.

Таким образом, Акт сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018г. был получен Ответчиком/Заказчиком 20.12.2018г., поскольку 13.12.2018г. (в четверг) Документация поступит Ответчику/Заказчику по накладной, а на ее проверку отводится 5 (пять) рабочих дней с даты получения всего комплекта Документации в соответствии с п. 4.3. Договора.

Согласно п. 2.2. Договора оплата выполненных по Договору Работ производится Заказчиком течение 15 (Пятнадцати) рабочих дней с даты получения оригинала счета на оплату, выставленной Проектировщиком после подписания Сторонами Актов о приемке выполненных работ, а за Работы г разработке буклета АГР / ПД после подписания Акта о выполнении в полном объеме работ по разработке буклета АГР / ПД, в размере указанном в Графике выполнения и оплаты работ (Приложение № 2 к Договор) при условии предоставления оформленного в соответствии с требованиями действующего законодательств РФ счет-фактуры.

Таким образом, обязательство Ответчика/Заказчика по оплате Акта сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2018г. подлежало исполнению не позднее 21.01.2019г. (в понедельник) поскольку оплата по Акту №4 от 12.12.2018г. должна была быть произведена Заказчиком в течение 1 (Пятнадцати) рабочих дней после 20.12.2018г., когда Акт №4 от 12.12.2018г. был подписан Сторонами.

В соответствии с позицией Президиума ВАС РФ при прекращении обязательств зачетом встречных однородных требований должно учитываться следующее:

В соответствии с п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 «Обзора практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований» обязательства считаются прекращенными зачетом с момента наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее.

В частности Президиум ВАС РФ в вышеуказанном информационном письме подчеркивает что, если встречные требования являются однородными, срок их исполнения наступил и одна из сторон сделал заявление о зачете, то обязательства считаются прекращенными в момент наступления срок исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее, и независимо от того когда было сделано или получено заявление о зачете.

На основании изложенного следует, что срок исполнения обязательства Ответчика/Заказчик по оплате выполненных работ по Акту сдачи-приемки выполненных работ №4 от 12.12.2019г. наступил 21.01.2019г., т.е. позднее всех обязательств, которые были предъявлены к зачету: обязательство по оплате штрафа Проектировщиком в размере 2 400 000,00 рублей (письмо исх. №572 от 26.10.2018г.); обязательство по оплате штрафа Проектировщиком в размере 2 400 000,00 рублей (письмо исх. № от 09.01.2019г.);обязательство по оплате задолженности Заказчиком по Акту сдачи-приемки выполненных работ № от 12.12.2018г. в размере 4 000 000,00 рублей.

Таким образом, у Истца/Проектировщика отсутствует право требования неустойки за нарушение сроков оплаты работ по договору, поскольку обязательство Ответчика/Заказчика по оплате было прекращено 21.01.2019г. в порядке ст. 410 ГК РФ, т.е. своевременно, ввиду отсутствия задолженности по оплате выполненных работ, отсутствует и право на взыскание неустойки установленной Договором за нарушение сроков оплаты.

При таких обстоятельствах, исковые требования по первоначальному иску не подлежат удовлетворению.

Встречные исковые требования о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «НАТЭК-Энерго Проект» в пользу Акционерного общества «АВГУР ЭСТЕЙТ» штрафа за выявленные в процессе строительства недостатки в разработанной технической документации в размере 10 000 000 руб. 00 коп., убытки в размере 170 000 руб.  00 коп. не подлежат удовлетворению, поскольку в ходе судебного заседания и исследования имеющихся в деле доказательств, судом установлено, что при зачете взаимных требований Акционерного общества «АВГУР ЭСТЕЙТ» уже был удержан штраф в размере 4 000 000 руб. 00 коп.

Истцом по встречному заявлено требование о взыскании убытков в размере 170 000 руб. 00 коп.

На основании ст.8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В силу статей 309 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями; должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства; убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

В соответствии со статьей 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Как разъяснено в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 марта 2016 г. N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств", по смыслу статей 15 и 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, кредитор представляет доказательства, подтверждающие наличие у него убытков, а также обосновывающие с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником и названными убытками.

Должник вправе предъявить возражения относительно размера причиненных кредитору убытков, и представить доказательства, что кредитор мог уменьшить такие убытки, но не принял для этого разумных мер (статья 404 Гражданского кодекса Российской Федерации). Должник, опровергающий доводы кредитора относительно причинной связи между своим поведением и убытками кредитора, не лишен возможности представить доказательства существования иной причины возникновения этих убытков.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Истцом не представлены доказательства причинно-следственной связи между убытками и причинами их возникновения, в связи с чем, заявленные требования не подлежат удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ суд относит на ответчика расходы истца по госпошлине.

Учитывая ст. ст. 8, 12, 15, 307-310, 329, 330, 393, 395, 404, 407, 702, 711,753,758,762 ГК РФ, руководствуясь ст. ст.8, 9, 41, 49, 65, 68, 70, 71, 75, 110, 123, 137, 156, 167-171, 176, 180, 181, 319 АПК РФ, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении первоначального иска  отказать.

Взыскать с ООО «НАТЭК-Энерго Проект» (ИНН 

<

***>) в доход Федерального бюджета РФ  45 000руб. расходов по уплате  госпошлины.

В удовлетворении встречного  иска  отказать.

Выдать истцу по встречному  иску справку на возврат государственной пошлины в  размере 50 000руб. из дохода федерального бюджета РФ,  перечисленной по платежному  поручению №748 от 07.06.2019г.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный суд в течении месяца  со дня  принятия.

 

 Судья                                                                                               О.С. Гедрайтис