АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

 

г. Томск                                                                                                    Дело А67-5538/2018

28 сентября 2018 года (изготовление в полном объеме)

21 сентября 2018 года (объявление резолютивной части)

 

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Ломиворотова Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 с использованием средств аудиозаписи, рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «К-плюс5» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>; 634045, 

<

...>)

к Комитету по лицензированию Томской области (ИНН 

<

***>, ОГРН  

<

***>; 634029, 

<

...>)

о признании незаконным и отмене постановления от 10.05.2018 № 007-2018/ЮЛ/14.19 о назначении административного наказания,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2 по доверенности от 03.09.2018 (на 6 месяцев), паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО3 по доверенности от 17.09.2018 (до 31.12.2018), служебное удостоверение, 

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «К-плюс5» (далее по тексту – ООО «К-плюс5», Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Комитету по лицензированию Томской области (далее по тексту – Комитет по лицензированию, административный орган, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене постановления от 10.05.2018 № 007-2018/ЮЛ/14.19 о назначении административного наказания по ст. 14.19 КоАП РФ (с учетом уточнений от 09.07.2018).

В обоснование заявленных требований заявитель не оспаривая факт совершения административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.19 КоАП РФ, указал на возможность применения положений статьей 2.9, 4.1.1 КоАП РФ.

В представленном отзыве на заявление административный орган возражал против удовлетворения требования, при этом указал, что представленными материалами административного дела подтверждается факт совершения ООО «К-плюс5» административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.19 КоАП РФ. Основания для применения положений ст.ст. 2.9, 4.1.1 КоАП РФ отсутствуют.

Более подробно доводы лиц, участвующих в деле, изложены письменно в заявлении, отзыве на заявление, дополнительных пояснениях.

В судебном заседании представитель заявителя признал факт совершения правонарушения, просил применить положения ст.ст. 2.9, 4.1.1 КоАП РФ, по основаниям, изложенным в заявлении, дополнительных пояснениях.

Представитель заинтересованного лица возражал против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, письменных пояснениях.

Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд считает установленными следующие обстоятельства.

ООО «К-Плюс5» зарегистрировано в качестве юридического лица  Инспекцией Федеральной налоговой службы по г. Томску 19.01.2010 за ОГРН 

<

***>, присвоен  ИНН 

<

***>.

ООО   «К-плюс5» осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции на основании лицензии № ТОМ 006423 АЛ/70РПА0001323. от 21.11.2016 со сроком действия  до 21.11.2019.

Как следует из материалов дела, в соответствии со статьей 8.3 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля» на основании задания от 29.03.2018 № 22, утвержденного председателем Комитета по лицензированию Томской области ФИО4, в период с 01.10.2017 по 31.12.2017 должностным лицом Комитета по лицензированию Томской области проведены мероприятия по наблюдению за соблюдением обязательных требований к розничной продажи алкогольной продукции посредством анализа информации, размещенной на официальном сайте Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка.

В результате проведенных проверочных мероприятий выявлены факты нефиксации розничной продажи алкогольной продукции в системе ЕГАИС.

В частности, ООО «К-плюс5» фиксировало закупку алкогольной продукции с 01.10.2017 по 31.12.2017 в системе ЕГАИС, по данным декларации N 11 осуществляло розничную продажу с 01.10.2017 по 31.12.2017, при этом согласно информации из системы ЕГАИС отсутствуют данные фиксации розничной продажи алкогольной продукции по адресу: Томская область, г. Томск, п. Кузовлево, СТ «Виктория», 32, пом. 1,2,3,4,5.

По данному факту 30.03.2018 должностным лицом Комитета по лицензированию Томской области  возбуждено дело об административном правонарушении № 007-2018/ЮЛ/14.19 и проведении административного расследования по ст. 14.19 Кодекса российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

По результатам административного расследования 27.04.2018 в отношении ООО «К-плюс5» составлен протокол № 007-2018/ЮЛ/14.19 об административном правонарушении, предусмотренном статьей 14.19 КоАП РФ, по факту нефиксации информации о розничной продаже алкогольной продукции в ЕГАИС.

10.05.2018 И.о. председателя Комитета по лицензированию Томской области ФИО5 вынесено постановление № 007-2018/ЮЛ/14.19 о назначении административного наказания, которым ООО «К-плюс5» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.19 КоАП РФ, с наложением административного наказания в виде административного штрафа в размере 150 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением, ООО «К-плюс5» обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.

Кроме того, заявителем заявлено ходатайство о восстановлении пропущенного процессуального срока.

В связи с тем, что процессуальный срок на обжалование постановления Комитета по лицензированию томской области от 10.05.2018 № 007-2018/ЮЛ/14.19 о назначении административного наказания по ст. 14.19 КоАП РФ  ООО «К-плюс5» не пропущен, указанное ходатайство рассмотрению не подлежит.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ имеющиеся в деле доказательства, проверив порядок производства по делу об административном правонарушении, арбитражный суд считает заявленные требования подлежащими частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно частям 6, 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Пунктом 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со ст. 2.1 КоАП Российской Федерации административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП Российской Федерации или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Основаниями для привлечения к административной ответственности являются наличие в действиях (бездействии) лица предусмотренного КоАП РФ состава административного правонарушения и отсутствие обстоятельств, исключающих производство по делу.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

В соответствии со статьей 14.19 КоАП РФ нарушение установленного порядка учета этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции при их производстве или обороте - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста пятидесяти тысяч до двухсот тысяч рублей.

Объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения по соблюдению порядка учета производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

С объективной стороны данное правонарушение выражается в непринятии необходимых мер по учету этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции либо в совершении действий, направленных на нарушение установленного порядка учета этой продукции.

Субъектами данного административного правонарушения являются должностные лица и юридические лица.

С субъективной стороны комментируемое правонарушение характеризуется как умыслом, так и неосторожностью.

Правовые  основы  производства и  оборота  этилового  спирта,  алкогольной  и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, в том числе виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и подлежащие лицензированию, порядок выдачи лицензий, приостановления, возобновления,  переоформления,  прекращения действия лицензий,  их  аннулирования, установлены  Федеральным законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (далее - Федеральный закон № 171-ФЗ).

В соответствии с пунктом 16 статьи 2 Федерального закона № 171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, возки и розничная продажа, на которые распространяется действие Федерального закона № 171-ФЗ.

В силу пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16 и пункта 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий.

В силу пункта 1 статьи 11, пункта 1 статьи 16 и пункта 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ производство и оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется организациями при наличии соответствующих лицензий.

На основании пункта 1 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ лицензированиюподлежат виды деятельности по производству и обороту этилового спирта, алкогольной испиртосодержащей продукции, за исключением: производства и оборота фармацевтической субстанции спирта этилового (этанола), спиртосодержащих лекарственных препаратов и (или) спиртосодержащих медицинских изделий, а также пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи; розничной продажи спиртосодержащей продукции; закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в целях использования их в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве алкогольной, спиртосодержащей и иной продукции либо в технических или иных не связанных с производством указанной продукции целях;   перевозок   этилового   спирта   (в   том   числе   денатурата)   и   нефасованной спиртосодержащей продукции с содержанием этилового спирта более 25 процентов объема готовой продукции, осуществляемых в объеме, не превышающем 200 декалитров в год, организациями, закупившими указанную продукцию в целях использования ее в качестве сырья или вспомогательного материала при производстве неспиртосодержащей продукции либо в технических целях или иных целях, не связанных с производством и (или) оборотом (заисключением закупки) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, натранспортных   средствах,   находящихся   в   собственности,   оперативном   управлении,хозяйственном ведении таких организаций; производства и оборота виноградного сусла,произведенного   сельскохозяйственными   товаропроизводителями;   розничной  продажиалкогольной продукции физическим лицам от имени и по поручению организации, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции, в случае, если указанная продукция размещена на бортах воздушных судов в качестве припасов в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации о таможенном деле, и розничной продажи алкогольной продукции физическим лицам для потребления (распития) на борту воздушного судна при оказании услуг общественного питания от имени и по поручению организации, имеющей лицензию на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

В   ходе   административного   расследование   установлено,   что   ООО   «К-плюс5» осуществляет деятельность по розничной продаже алкогольной продукции на основании лицензии № ТОМ 006423 АЛ/70РПА0001323. от 21.11.2016 со сроком действия до 21.11.2019.

В соответствии с пунктом 2 статьи 18 Федерального закона № 171-ФЗ деятельность по розничной продаже алкогольной продукции может осуществляться только на основании лицензии. При этом действие лицензии на производство и оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений только при условии указания в лицензии мест вхождения (пункт 20 статьи 19 Федерального закона № 171-ФЗ).

В   лицензии  указан   перечень  территориально   -   обособленных  подразделений лицензиата (п. 5. Томская обл., г. Томск, п. Кузовлево, СТ «Виктория»,32 пом. 1,2,3,4,5, магазин).

Контрольно-кассовая техники не установлена.

В соответствии с требованиями пункта 1 статьи 14 Федерального закона № 171-ФЗ организации, осуществляющие производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, а также спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции, обязаны осуществлять учет и декларирование объема их производства и (или) оборота.

В соответствии со статьей 14 Федерального закона № 171-ФЗ организации, осуществляющие производство и (или) оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции, а также спиртосодержащей непищевой продукции с содержанием этилового спирта более 25% объема готовой продукции, обязаны осуществлять учет и декларирование объема их производства и (или) оборота (пункт 1).

Учет объема производства, оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции осуществляется с использованием оборудования, отвечающего требованиям статьи 8 настоящего Федерального закона (пункт 2). Порядок учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции устанавливается Правительством Российской Федерации (пункт 4).

В развитие положений пункта 4 статьи 14 Федерального закона N 171-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 19.06.2006 N 380 утверждены Правила учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также учета использования производственных мощностей, объема собранного винограда и винограда, использованного для производства винодельческой продукции (далее - Правила N 380).

В соответствии с пунктом 5 Правил N 380 учет объема оборота алкогольной продукции с применением технических средств, которыми оснащено оборудование для учета объема оборота продукции, производится в организациях, осуществляющих оборот такой продукции.

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 8 Федерального закона № 171-ФЗ и пункту 5 Правил 380, учет объема производства и оборота осуществляется с применением технических средств фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (ЕГАИС), включающих в себя средства защиты информации, предотвращающие искажение и подделку фиксируемой и передаваемой информации, которыми оснащено основное технологическое оборудование.

При этом под техническими средствами в Правилах N 380 понимаются технические средства фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (ЕГАИС).

С 1 июля 2016 года организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции, обязаны фиксировать и передавать в ЕГАИС информацию об обороте такой продукции.

Порядок функционирования ЕГАИС определен Правилами функционирования единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2015 N 1459 (далее - Правила ЕГАИС).

Организации, осуществляющие оборот алкогольной продукции, являются одними из участников ЕГАИС (пункт 4 Правил ЕГАИС).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 5 Правил ЕГАИС ведение ЕГАИС осуществляется в электронном виде с использованием программных средств этой единой информационной системы и включает в себя внесение информации, указанной в пункте 6 настоящих Правил, в единую информационную систему и ее обработку.

В  соответствии  с  пунктом   15  Правил ЕГАИС,  организации,  использующие оборудование для учета объема закупки, хранения и поставки продукции, представляют в единую информационную  систему  с использованием  программно-аппаратных средств информацию, указанную в подпунктах 1, 2, 3, 18, 20, 25, 26 и 30 пункта 6 данных Правил.

В соответствии с пунктом 16 Правил ЕГАИС, организации, использующие оборудование для учета объема розничной продажи маркированной алкогольной продукции, помимо информации, указанной в пункте 7 настоящих Правил, представляют в единую информационную систему с использованием программно-аппаратных средств информацию, указанную  в подпунктах 18, 20, 23 - 26 и 30 пункта 6 настоящих Правил.

В соответствии с пунктом 21 Правил ЕГАИС, направление информации об объеме оборота продукции в единую информационную систему осуществляется организацией, сельскохозяйственным товаропроизводителем или индивидуальным предпринимателем с использованием программно-аппаратных средств в электронном виде с применением усиленной квалифицированной электронной подписи путем представления заявки о фиксации по форме, в формате и в сроки, которые утверждаются Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка.

Приказом Росалкогольрегулирования от 21.05.2014 N 149 "Об утверждении форм заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об организации, осуществляющей производство и (или) оборот (за исключением розничной продажи) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, о продукции, об объеме производства и оборота продукции, о документах, разрешающих и сопровождающих производство и оборот продукции, подтверждений о фиксации и уведомлений об отказе в фиксации указанной информации, а также формы и порядка заполнения запросов организаций о предоставлении информации, содержащейся в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, и справок, предоставляемых территориальными органами Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка на основании этих запросов" (далее - Приказ Росалкогольрегулирования N 149) установлены сроки представления заявок фиксации в ЕГАИС информации об обороте алкогольной продукции.

Таким образом, ООО «К-плюс5» в соответствии с действующим законодательством обязано осуществлять фиксацию сведений в Единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее - ЕГАИС) о закупке начиная с 01.01.2016, о розничной продаже алкогольной продукции с 01.07.2016.

Во исполнение пункта 3 абзаца четвертого пункта 23 постановления Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2015 № 1459 принят приказ Министерства финансов Российской Федерации от 15.06.2016 № 84н «Об утверждении форм и сроков представления в электронном виде заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной  системе  учета  объема  производства  и  оборота  этилового  спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об организации, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции, и   индивидуальном   предпринимателе, осуществляющем закупку пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи в целях их последующей розничной продажи, об алкогольной продукции, объеме розничной продажи алкогольной продукции, а также о документах, разрешающих и сопровождающих розничную продажу алкогольной продукции, а также форм и сроков представления подтверждения фиксации информации и уведомлений об отказе в фиксации информации в указанной информационной системе» (далее - приказ Минфина РФ № 84н).

Согласно Приложению I к приказу Минфина РФ № 84н форма заявки о фиксации в единой  государственной  автоматизированной  информационной  системе  учета  объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации о передаче, внутреннем перемещении, возврате алкогольной продукции.

Согласно Приложению I.I. к приказу Минфина РФ № 84н установлены сроки представления   заявки   о   фиксации   в   единой   государственной   автоматизированной информационной  системе  учета объема производства и  оборота этилового  спирта, алкогольной   и   спиртосодержащей  продукции   информации   о   передаче,   внутреннем перемещении, возврате алкогольной продукции. Заявка о фиксации в единой государственной автоматизированной  информационной  системе  учета объема производства и  оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (ЕГАИС) информации о передаче,  внутреннем  перемещении,  возврате  алкогольной  продукции  представляется организациями, осуществляющими розничную продажу алкогольной продукции (далее -организация),   по   месту   их   нахождения   (по   месту   нахождения   их   обособленных подразделений), индивидуальными предпринимателями, осуществляющими закупку пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи в целях их последующей розничной продажи (далее - индивидуальный предприниматель), по месту осуществления деятельности (за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 1 и пунктом 2.1 статьи 8 Федерального закона от 22.11.1995 N 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового рта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления :пития) алкогольной продукции» в срок не более трех рабочих дней с даты фактических передачи, внутреннего  перемещения, возврата продукции.

Согласно Приложению IV к приказу Минфина РФ № 84н форма заявки о фиксации в ЕГАИС информации о подтверждении приема или об отказе в приеме количества поставленной продукции.

Согласно Приложению VI.I к приказу Минфина РФ сроки фиксации в ЕГАИС информации о подтверждении приема или об отказе в приеме количества поставленной продукции представляется на каждую ТТН, полученную от поставщика продукции, в рамках приема которой получатель желает принять продукцию или по которым получатель не хочет принимать продукцию, в течение 3 рабочих дней для городских поселений или 7 рабочих дней для сельских поселений со дня фактического получения  ими алкогольной продукции.

Из материалов дела следует, что поставщиком алкогольной продукции является ООО «К-плюс» (ИНН: 

<

***>, КПП: 701745001, Адрес: 

<

...>).

30.10.2017 было закуплено алкогольной продукции 127 бутылок, дата фиксации в ЕГАИС - 30.11.2017 на 23 рабочий день, учитывая, что разногласий, претензий по количеству и качеству алкогольной продукции в адрес ООО «К-плюс» не было зафиксировано в ЕГАИС, то товар фактически был принят в день отгрузки товара.

04.12.2017 было закуплено алкогольной продукции 103 бутылки, дата фиксации в ЕГАИС - 26.12.2017 на 16 рабочий день, учитывая, что разногласий, претензий по количеству и качеству алкогольной продукции в адрес «ООО «К-плюс» не было зафиксировано в ЕГАИС, то товар фактически был принят в день отгрузки товара.

27.12.2017 было закуплено алкогольной продукции 114 бутылок, дата фиксации в ЕГАИС - 15.01.2018 на 7 рабочий день, учитывая, что разногласий, претензий по количеству и качеству алкогольной продукции в адрес «ООО «К-плюс» не было зафиксировано в ЕГАИС, то товар фактически был принят в день отгрузки товара.

Согласно Приложению III к приказу Минфина РФ № 84н форма заявки о фиксации в ЕГАИС информации об установленном расхождении количества поставленной продукции.

Согласно Приложению  III.I. к приказу Минфина РФ № 84н сроки представлениязаявки о фиксации в ЕГАИС информации об установленном расхождении количества поставленной продукции представляется на каждую товарно-транспортную накладную (далее - ТТН), полученную от поставщика продукции, в рамках приема которой выявленырасхождения по количеству товара, но по которой получатель желает принять продукцию, в течение 3 рабочих дне для городских поселений или 7 рабочих дней для сельских поселений со дня фактического получения ими алкогольной продукции.

В ходе административного расследования установлено, что в ЕГАИС не зафиксирована заявка о фиксации информации об установленном расхождении количества поставленной продукции (представляется на каждую товарно-транспортную накладную (далее - ТТН)).

Кроме этого, вся алкогольная продукция была списана 15.01.2018 в ЕГАИС, основание для списания розничная продажа алкогольной продукции.

Кроме этого, в ЕГАИС отсутствует фиксация акта списания алкогольной продукции по основанию «бой».

Учитывая, что у ООО «К-плюс5» отсутствует контрольная кассовая техника, а подпунктом 13 пункта 2 статьи 16 Федерального закона № 171-ФЗ не допускается розничная продажа алкогольной продукции без предоставления покупателю документа с наличием на нем штрихового  кода, содержащего сведения по перечню, утвержденному федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным по контролю и надзору в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, о факте фиксации информации о розничной продаже алкогольной продукции в единой государственной автоматизированной информационной системе, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2.1 статьи 8 Федерального закона №171-ФЗ.

Таким образом, Общество не освобождено от обязанности фиксировать в ЕГАИС  розничную продажу алкогольной продукции, а также от обязанности предоставления покупателю документа о фиксации продажи алкогольной продукции в ЕГАИС, даже в тех случаях, если в соответствии с законодательством РФ о применении ККТ оно будет освобождено от обязанности применять ККТ.

Правила учета объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также учета использования производственных мощностей утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.06.2006 № 380 «Об учете объема производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также учете использования производственных мощностей».

В силу абзаца 2 пункта 11 Правил форма журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции и порядок его заполнения устанавливаются Федеральной   службой   по   регулированию   алкогольного   рынка  по   согласованию   с Министерством промышленности и торговли Российской Федерации.

С 01.01.2016 вступил в силу Приказ Росалкогольрегулирования от 19.06.2015 №164 «О форме журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции и порядке его заполнения», которым утверждены форма журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также порядок заполнения журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В соответствии с пунктом 2 приложения № 2 к приказу Росалкогольрегулирования от 19.06.2015 № 164 «О форме журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции и порядке его заполнения» заполнение журнала осуществляется по месту осуществления деятельности организациями, осуществляющими  розничную продажу алкогольной или спиртосодержащей продукции.

Согласно пункту 3 приложения № 2 к Приказу журнал  заполняется не позднее следующего дня после факта розничной продажи каждой единицы потребительской тары (упаковки) алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо по факту вскрытия транспортной тары (в том числе многооборотной тары)  используемой для поставки и  последующего розлива продукции потребителю (далее – транспортная тара), одним из следующих способов:

- на бумажном носителе;

- в электронном виде с использованием программных средств единой государственной автоматизированной информационной системы учета объема производства и оборота нового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (ЕГАИС).

Следовательно, требования действующего законодательства по заполнению журнала учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции, а также сроков заполнения данного журнала являются императивными, подлежат обязательному исполнению для организаций, осуществляющих розничную продажу алкогольной продукции.

Как следует из материалов дела, в результате проведенного анализа деклараций по форме приложения № 11 об объеме розничной продажи алкогольной (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) и спиртосодержащей продукции за 4 квартал 2017 года, отчетов об объемах закупки алкогольной и спиртосодержащей продукции период с 01.10.2017 по 31.12.2017,  журналов учета объема розничных продаж алкогольной и спиртосодержащей продукции с 01.10.2017 по 31.12.2017, сведений ЕГАИС, сотрудником комитета по лицензированию Томской области установлено, что ООО «К-плюс5» фиксировало закупку алкогольной продукции с 01.10.2017 по 31.12.2017 в ЕГАИС,   по данным декларации № 11 осуществляло розничную продажу с 01.10.2017 по 31.12.2017, однако не осуществляло фиксацию розничной продажи алкогольной продукции по адресу: Томская область, г. Томск, п. Кузовлево, СТ «Виктория», 32, пом. 1,2,3,4,5, а именно – в момент розничной продажи не осуществляло передачу информации в ЕГАИС и не фиксировало розничную  продажу в Журнале учета объема розничной продажи алкогольной продукции.

Розничная продажа алкогольной продукции подтверждается декларацией № 11 об объеме розничной продажи алкогольной (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) и спиртосодержащей продукции  за 4 квартал 2017 года (ООО «К- плюс 5»),  информацией из ЕГАИС, а именно актом списания из торгового зала №0000-000047 от 15.01.2018.

Журнал учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции ООО «К-плюс5» отсутствует.

Таким образом, с учетом указанных обстоятельств, факт правонарушения подтвержден материалами дела.

Указанные обстоятельства образуют событие административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.19 КоАП РФ.

Факт совершения правонарушения, предусмотренного ст. 14.19 КоАП РФ  ООО «К-плюс5» не оспаривается.

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 АПК РФ, фактические обстоятельства в совокупности с представленными в дело доказательствами, суд приходит к выводу о доказанности в действиях ООО «К-плюс5» события и объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.19 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 16.1 Постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснил, что в отношении юридических лиц КоАП РФ формы вины (статья 2.2 КоАП РФ) не выделяет. В тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ). Обстоятельства, указанные в части 1 или 2 статьи 2.2 КоАП РФ, применительно к юридическим лицам установлению не подлежат.

Поскольку административное производство возбуждено в отношении юридического лица, его вина в силу части 2 статьи 2.1 КоАП РФ определяется путем установления обстоятельств того, имелась ли у юридического лица возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, и были ли приняты данным юридическим лицом все зависящие от него меры по их соблюдению.

Каких-либо доказательств, свидетельствующих о том, что Общество предприняло исчерпывающие меры для соблюдения требований действующего законодательства об обороте алкогольной продукции в Российской Федерации в материалы дела не представлено. При этом доказательств невозможности соблюдения обществом приведенных требований в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась, в материалах дела не имеется.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к  выводу о наличии в действиях Общества состава административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.19 КоАП РФ.

Постановление о привлечении к административной ответственности вынесено  уполномоченным лицом, в пределах срока давности, наказание назначено в пределах санкции, предусмотренной ст. 7.9 КоАП РФ, при этом нарушений при производстве по делу об административном правонарушении, носящий существенный характер,  не допущено.

Оспариваемое постановление соответствует требованиям статьи 29.10 КоАП РФ, поскольку в нем приведены описание события и основания привлечения к ответственности.

Оспаривая постановление Комитета по лицензированию Томской области, ООО «К-плюс5» ссылается на то, что совершенное правонарушение является малозначительным.

В силу ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительным административным правонарушением является действие или бездействие, хотя формально и содержащее признаки состава административного правонарушения, но с учетом характера совершенного правонарушения и роли правонарушителя, размера вреда и тяжести наступивших последствий не представляющее существенного нарушения охраняемых общественных правоотношений (п. 21 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).

В п.п. 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» (в редакции постановления от 20.11.2008 № 60) указано, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения; малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям; такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения; данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания; квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Доводы заявителя о малозначительности совершенного правонарушения арбитражным судом не принимаются по следующим основаниям.

Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

По смыслу ст. 2.9 КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.

Правонарушение, совершенное заявителем, образует формальный состав. В связи с этим, существенная угроза охраняемым общественным интересам заключается не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий в результате допущенного правонарушения, а в пренебрежительном отношении Общества к соблюдению требований законодательства об обороте алкогольной продукции в Российской Федерации, о чем свидетельствует сам факт правонарушения, и непринятие всех зависящих от него мер во избежание совершения правонарушения. Кроме того, Общество не обосновало исключительность случая совершенного им правонарушения.

Кроме того, в 2017 году Обществу было выдано предостережение о недопустимости нарушения обязательных требований, в соответствии с которым было установлено, что по состоянию на 10.08.2017 ООО «К-Плюс5» не осуществляется учет объема розничной продажи алкогольной продукции, в том числе по адресу: Томская область, г. Томск, в п. Кузовлево, СТ «Виктория», 32, пом. 1,2,3,4,5.

Каких-либо мер для предотвращения правонарушения Обществом предпринято не было, несмотря на предостережение.

Совершенное Обществом правонарушение препятствует осуществлению надлежащего государственного контроля в части отслеживания легальности оборота алкогольной продукции, который в том числе обусловлен необходимостью защиты жизни и здоровья граждан, следовательно, создает угрозу жизни и здоровью людей,.

В ходе рассмотрения настоящего дела арбитражным судом не установлено каких-либо исключительных обстоятельств совершения правонарушения, которые бы свидетельствовали о его малозначительности.

При указанных обстоятельствах, совершенное Обществом правонарушение не может быть признано малозначительным.

Довод ООО «К-плюс5» о возможности применения положений ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ и замене административного штрафа на предупреждение судом отклоняется  по следующим основаниям.

Частью 1 статьи 4.1.1. КоАП РФ установлено, что являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В соответствии с частью 1 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение - мера административного наказания, выраженная в официальном порицании физического или юридического лица. Предупреждение выносится в письменной форме.

Частью 2 статьи 3.4 КоАП РФ установлено, что предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Таким образом, условиями применения статьи 4.1.1 КоАП РФ является наличие в совокупности перечисленных в вышеприведенных нормах обстоятельств.

Между тем сведения, подтверждающие наличие в совокупности всех указанных выше условий, необходимых для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ, в материалах дела отсутствуют.

Само по себе наличие статуса субъекта малого предпринимательства, совершение административного правонарушения впервые недостаточны для применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае нарушение, установленное административным органом, создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, в связи с чем суд не усматривает оснований для применения статьи 4.1.1 КоАП РФ.

Кроме того, применение положений статей 2.9, 3.4, 4.1.1 КоАП РФ является правом суда с учетом конкретных обстоятельств дела, а не обязанностью.

Таким образом, оснований для признания совершенного деяния малозначительным или замены административного наказания предупреждением, в порядке статьей 2.9  и 4.1.1 КоАП РФ судом не выявлено.

Вместе с тем, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 15.07.1999 № 11-П принцип соразмерности, выражающий требования справедливости, предполагает установление публично-правовой ответственности лишь за виновное деяние и ее дифференциацию в зависимости от тяжести содеянного, размера и характера причиненного ущерба, степени вины правонарушителя и иных существенных обстоятельств, обуславливающих индивидуализацию при применении взыскания.

При этом административное наказание не должно превратиться из меры воздействия в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права частной собственности, что в силу статей 34, 35 и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации недопустимо.

В силу части 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

В соответствии с частями 3.2, 3.3 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей. При назначении административного наказания в соответствии с частью 3.2 настоящей статьи размер административного штрафа не может составлять менее половины минимального размера административного штрафа, предусмотренного для юридических лиц соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса.

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, учитывая характер совершенного Обществом правонарушения, принимая во внимание финансовое положение последнего, а также исходя из того, что административное наказание не должно превратиться из меры воздействия в инструмент подавления экономической самостоятельности и инициативы, чрезмерного ограничения свободы предпринимательства и права частной собственности, что в силу статей 34, 35 и 55 (часть 3) Конституции Российской Федерации недопустимо, суд считает что имеются основания для снижения наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкцией данной статьи, но до размера не менее половины минимального размера.

Поскольку наложение административного штрафа в сумме 150 000 руб., в данном случае, не отвечает целям административной ответственности и безусловно повлечет чрезмерное ограничение прав Общества, суд считает  возможным изменить оспариваемое постановление Комитета по лицензированию Томской области  от 10.05.2018 № 007-2018/ЮЛ/14.19 о назначении административного наказания по ст. 14.19 КоАП РФ, в части назначения заявителю наказания и назначить ООО «К-плюс5» наказание в виде административного штрафа в размере 75 000 руб.

При этом суд отмечает, что в данном случае применение к Обществу административного наказания в виде штрафа в размере 75 000 руб. отвечает общим конституционным принципам справедливости наказания, его индивидуализации, соразмерности конституционно закрепленным целям и охраняемым законным интересам, разумности и является достаточным для реализации превентивного характера мер административной ответственности.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167 – 171, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

РЕШИЛ:

Постановление Комитета по лицензированию Томской области от 10.05.2018 №007-2018/ЮЛ/14.19 изменить в части назначения административного наказания, определив меру ответственности общества с ограниченной ответственностью «К-плюс5» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) в виде административного штрафа в размере 75 000 руб.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в срок, не превышающий десяти дней со дня его принятия.

 

Судья                                                                                       Л.М. Ломиворотов