ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-44329/2016

город Ростов-на-Дону

29 августа 2017 года

15АП-8532/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 августа 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Ильиной М.В.,

судей Глазуновой И.Н., Фахретдинова Т.Р.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, 

при участии:

от ответчика – председателя правления ФИО2, выписка;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу гаражно-строительного кооператива № 61

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2017 по делу № А32-44329/2016,

принятое судьей Тамахиным А.В.,

по иску акционерного общества «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (ОГРН/ИНН: 

<

***>/

<

***>)

к гаражно-строительному кооперативу № 61 (ОГРН/ИНН: 

<

***>/

<

***>)

при участии третьего лица: акционерного общества «НЭСК-Электросети» АО "НЭСК-электросети"

о взыскании задолженности, 

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в лице филиала "Новороссийскэнергосбыт" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к гаражно-строительному кооперативу N 61 (далее - ответчик) о взыскании 331 709,44 руб. задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии N 001160 от 30.03.2016, 36 557,98 руб. задолженности по договору энергоснабжения N 1667 от 01.01.2007 за период с 01.04.2016 по 30.04.2016, а также 10 365 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2017 исковые требования удовлетворены. 

ГСК №61 обратился  с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просил отменить решение  суда, прекратить производство по делу. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что истцом не доказан факт безучетного потребления электроэнергии.    

В судебном заседании представитель ответчика апелляционную жалобу поддержал в полном объеме.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба  не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, компания (гарантирующий поставщик) и учреждение (потребитель) заключили договор энергоснабжения от 01.01.2007 N 1667, предметом которого является подача продавцом электроэнергии и мощности на условиях и в количестве, определенных настоящим договором, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение, а также урегулирование отношений, связанных с оказанием услуг по передаче электрической энергии и оперативно-диспетчерскому управлению и оплата покупателем приобретаемой электроэнергии (мощности) и оказанных услуг.

В соответствии с пунктом 2.3.1 договора потребитель обязан соблюдать установленные настоящим договором условия и договорные величины электропотребления и мощности. Обеспечивать беспрепятственный допуск в рабочее время уполномоченных представителей продавца и сетевой организации к приборам учета электроэнергии и другим техническим средствам расчетного учета электрической энергии и мощности (п. 2.3.2 договора). Обеспечивать сохранность пломб, установленных на приборах и схемах учета находящихся на балансе покупателя. Выполнять требования сетевой организации по содержанию приборов учета электроэнергии, установленных в электроустановкам потребителя, в соответствии с требованием нормативной документации, незамедлительно сообщать продавцу обо всех нарушениях схемы учета неисправностях в работе расчетных приборов учета (п. 2.3.3 договора).

Согласно п. 3.4 договора количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется по показаниям расчетных приборов учета, предоставленным покупателем продавцу. При использовании в схеме учета измерительных трансформаторов, количество отпущенной покупателю электроэнергии определяется как разница показаний расчетного прибора учета, умноженная на расчетный коэффициент.

Расчетным периодом принимается 1 месяц (п. 4.1 договора). Расчет за электроэнергию производится продавцом по ценам, установленным в соответствии с положениями Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. Оплата за поставленную электроэнергию осуществляется покупателем на основании предъявленных продавцом счетов-фактур ежемесячно, путем безакцептного списания средств с расчетного счета. Авансовый платеж производится до 15 числа текущего месяца в размере 100% договорной величины электропотребления (п. 4.2 договора).

В пункте 6.1 договора стороны согласовали, что настоящий договор действует с 01.01.2007 года по 31.12.2007 года и считается ежегодно пролонгированным на тех же условиях, если за месяц до окончания срока его действия от одной из сторон не поступит заявление о расторжении, оформленное в установленном порядке.

30.03.2016 года представителями АО "НЭСК-электросети" "Новороссийскэлектросеть" в результате проверки схемы расчетного прибора учета на объекте по адресу: 

<

...> (гаражи) было выявлено безучетное потребление электроэнергии, выразившееся в отсутствии сохранности пломбы (голограммы) ЭСО, нарушении голограммы N 21020322 на вводном автомате, наличии доступа к токоведущим частям.

По результатам проверки на основании п. п. 2 п. 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 г. N 442, был составлен акт от 30.03.2016 N 001160 о неучтенном потреблении электрической энергии.

По факту безучетного потребления истец начислил к оплате 331 709,44 руб. за период с 21.04.2015 (дата предполагаемой технической проверки с момента составления акта N 0002617 от 21.10.2010) по 30.03.2016 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 80 512 кВт/ч и выставил учреждению счет на оплату N 115 от 31.03.2016 об оплате задолженности в сумму 331 709,44 руб.

Ответчик не согласился с фактом выявленного третьим лицом безучетного потребления и произведенным расчетом объема безучетно потребленной электроэнергии и обратился в Октябрьский районный суд г. Новороссийска с исковым заявлением к филиалу АО "НЭСК-электросети" "Новороссийскэлектросеть" о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Решением Октябрьского районного суда г. Новороссийска от 24.10.2016 по делу N 2-4287/2016, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 17.01.2017, ответчику в удовлетворении исковых требований было отказано.

Кроме того, во исполнение условий договора истцом была отпущена ответчику электроэнергия за период с 01.04.2016 по 30.04.2016 на сумму 36 577,98 руб., что подтверждается актом об отпуске электроэнергии N 36590/19/Э от 30.04.2016.

В соответствии со статьей 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Пунктами 1, 3 статьи 543 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

К отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Гражданским кодексом Российской Федерации, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ним.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения N 442).

Основные положения N 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу п. 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно п. 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

Как следует из материалов дела, акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 30.03.2016 N 001160 составлен в присутствии двух незаинтересованных лиц и ими подписан, представитель потребителя от подписи отказался.

При проведении проверки присутствовал охранник гаражно-строительного кооператива, которые обеспечил доступ представителей сетевой организации к системе чета, открыл металлический шкаф, в котором установлена система учета.

Действующим законодательством об электроэнергетике не предусмотрено обязательное правило уведомления абонента о проведении проверки учета электрической энергии на объектах энергоснабжения.

Согласно пункту 1 статьи 182 ГК РФ сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель.

При таких обстоятельствах акт о неучтенном потреблении составлен в присутствии представителя владельца, полномочия которого явствовали из обстановки, и двух независимых свидетелей.

Обстановка, в которой действует представитель, как фактор, подтверждающий его полномочия и заменяющая собой выданную в установленном порядке доверенность, представляет собой опровержимую презумпцию наличия таких полномочий у представителя.

Лицо, оспаривающее их наличие, обязано доказать отсутствие обстановки, порождающей у добросовестного контрагента впечатление о существовании полномочий представителя, в противном случае они предполагаются (данный правовой подход фактически следует из постановлений Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 03.07.2012 N 3172/12, от 03.07.2012 N 3170/12, от 24.06.2014 N 1332/14).

Поскольку присутствовавший при проведении проверки представитель гаражно-строительного кооператива, чьи полномочия явствовали из обстановки в силу статьи 182 АПК РФ, уклонился от подписания акта о неучтенном потреблении, представители третьего лица правомерно зафиксировали отказа от подписания акта с участием 2 незаинтересованных лиц.

Из акта о неучтенном потреблении следует, что отсутствует сохранность пломбы (голограммы) ЭСО, нарушена голограмма N 21020322 на вводном автомате, имеется доступ к токоведущим частям.

В судебном заседании представитель ответчика пояснил, что вводной автомат, на котором представителями сетевой организации обнаружено отсутствие пломбы, был самостоятельно заменен ответчиком в связи с тем, что прежний вводной автомат перегорел.

Ответчик полагает, что он имел право самостоятельно производить замену вводного автомата, поскольку он не относится к средствам учета.

Вместе с тем, довод ответчика о том, что нарушение пломбы на вводном автомате (в данном случае самовольная замена вводного автомата) не является безучетным потреблением, судом подлежит отклонению ввиду следующего.

В п. 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей", указано, что энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Согласно п. 136 Основных положений N 442 под измерительным комплексом понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки. Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

В силу изложенного следует вывод о том, что пломбировка вводного автомата, производится во избежание свободного доступа к открытым токоведущим частям, позволяющим потреблять энергию без учета.

Обязательность пломбирования вводного автомата установлена пунктом 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок и нарушение такой пломбы признается обстоятельством, влекущим невозможность признания законным учета электроэнергии по счетчику и соответственно - влекущим ответственность абонента в виде взыскания стоимости безучетного потребления электроэнергии.

В результате, в случае выявления нарушения пломбы отсутствует объективная возможность определить способ безучетного потребления абонентом электроэнергии, однако при таком нарушении возможен несанкционированный доступ к данным средствам учета, в связи с чем, данное нарушение априори квалифицируется как безучетное потребление электрической энергии. Вводный автомат является составной частью системы учета электроэнергии, вмешательство в который может исказить реальные показания прибора учета электроэнергии, в связи с чем он должен быть опломбирован должным образом.

Таким образом, нарушение пломбы энергоснабжаюшей организации на приборах системы учета электроэнергии, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком, независимо от способа потребления электроэнергии.

Отсутствие пломбы на вводном автомате (а тем более его самовольная замена) является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Отсутствие признаков вмешательства в прибор учета и исправности самого прибора не освобождают ответчика от ответственности по обеспечению сохранности всей системы учета.

При этом техническая исправность прибора учета не свидетельствует об отсутствии фактического безучетного потребления, поскольку при вскрытии пломбы на вводном автомате идет вмешательство в работу прибора учета и недостоверность отражаемых им данных об объеме потребления предполагается.

Оценив доводы ответчика, суд установил, что в соответствии с имеющимся в деле актом разграничения балансовой принадлежности узел учета находится в границах балансовой принадлежности потребителя, вводной автомат входит в состав узла учета (измерительного комплекса) электрической энергии, находящегося на балансе ответчика.

Таким образом, ответчик самовольно, без согласования с сетевой организацией произвел замену вводного автомата, что свидетельствует о наличии у ответчика реальной возможности производить манипуляции с узлом учета в отсутствие пломбы на вводном автомате.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 02.03.2016 по делу N А32-707/2015, от 23.06.2016 по делу N А32-25647/2015, от 18.11.2016 по делу N А32-40980/2015, Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2015 по делу N А03-13666/2015, Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.09.2005 по делу N А03-16943/04, Четвертого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2016 по делу N А58-6606/2015, Шестого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2012 по делу N А73-3766/2012.

Сетевая организация выявила факт отсутствия средств визуального контроля (пломбы).

По смыслу приведенных норм для применения способа расчета потребленной электроэнергии, предусмотренного пунктом 195 Основных положений N 442, достаточно факта выявления нарушения знака визуального контроля.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пунктах 5 и 6 Обзора судебной практики рассмотрения споров о безучетном и бездоговорном потреблении энергоресурсов, утв. постановлением Президиума Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.06.2015 N 6:

- ответственность за отсутствие пломбы (ее несоответствие предъявляемым требованиям) на приборе учета лежит на абоненте;

- нарушение (повреждение) пломб на приборе учета является достаточным основанием для квалификации объема электроэнергии, полученной потребителем, допустившим такое нарушение, в качестве безучетного.

Доводы ответчика о том, что акт N 001160 от 30.03.2016 не может быть принят в качестве надлежащего доказательства в обосновании безучетного потребления, так как составлен с нарушением порядка предусмотренного Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, судом отклоняется ввиду следующего.

Как установлено судом, в рамках дела N 2-4287/16 Октябрьского районного суда г. Новороссийска рассматривался иск председателя правления ГСК-61 ФИО2 к филиалу АО "НЭСК-электросети" "Новороссийскэлектросеть" о признании незаконным акта о неучтенном потреблении электроэнергии N 001160 от 30.03.2016.

Допрошенный в суде первой инстанции в качестве специалиста начальник отдела транспорта электроэнергии ФИО3 подтвердил, что вводной автомат, который подлежит обязательному пломбированию, был истцом самовольно заменен, без вызова для этой цели специалистов ответчика.

Решением Октябрьского районного суда г. Новороссийска Краснодарского края от 24.10.2016, оставленным без изменения Краснодарским краевым судом от 17.01.2017, оставленным без изменения апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Краснодарского краевого суда от 17.01.2017, ответчику в удовлетворении исковых требований было отказано.

В силу части 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее рассмотренному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Признание преюдициального значения судебного решения, будучи направленным на обеспечение стабильности и общеобязательности судебного решения, исключение возможного конфликта судебных актов, предполагает, что факты, установленные судом при рассмотрении одного дела, впредь до их опровержения принимаются другим судом по другому делу, если они имеют значение для разрешения данного дела. Тем самым, преюдициальность служит средством поддержания непротиворечивости судебных актов и обеспечивает действие принципа правовой определенности (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.11.2012 N 2013/12).

Обстоятельства, установленные в рамках дела N 2-4287/16, имеют преюдициальное значение для рассмотрения настоящего спора.

Таким образом, указанным решением суда установлен факт безучетного потребления электроэнергии ответчиком.

На основании изложенного суд считает доказанным факт безучетного потребления электроэнергии по акту от 30.03.2016 N 001160, выразившийся в отсутствии сохранности пломбы (голограммы) ЭСО, нарушении голограммы N 21020322 на вводном автомате, наличии доступа к токоведущим частям.

По факту безучетного потребления электроэнергии сетевая организация начислила к оплате 331 709,44 руб. за период с 21.04.2015 (дата предполагаемой технической проверки с момента составления акта технической проверки N 0002617 от 21.10.2010) по 30.03.2016 (дата выявления факта безучетного потребления электроэнергии), в соответствии с которым объем безучетно потребленной электроэнергии составил 80 512 кВт/ч.

В соответствии с п. 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электроэнергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электроэнергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электроэнергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электроэнергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электроэнергии (мощности).

В соответствии с п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), действовавшими до 12.06.2012, также были предусмотрены обязательные сроки проведения периодических проверок приборов учета потребителей - не реже 1 раза в полгода (абзац 2 пункта 158 Правил), а также дата, с которой берет начало период безучетного потребления - дата предыдущей контрольной проверки технического состояния точки поставки на розничном рынке (места присоединения энергопринимающего оборудования к электрическим сетям), уровня энергопотребления и состояния приборов учета потребителя либо, если указанная проверка не была проведена по вине сетевой организации, - с даты, не позднее которой она должна быть проведена (абзац 2 пункта 155 Правил N 530).

Таким образом, при установлении факта безучетного потребления общий период взыскания должен определяться с даты, не позднее которой проверка приборов учета ответчика должна была быть проведена до даты обнаружения нарушения.

Исходя из указанных норм, контрольные проверки должны были осуществляться истцом каждые полгода с даты установки прибора либо заключения договора (при наличии в момент заключения договора действующего прибора) до вступления в силу Основных положений N 442, а в последующий период 1 раз в год.

Как видно из материалов дела, последняя техническая проверка прибора учета была произведена 21.10.2010, следовательно, очередные технические проверки прибора учета должны были производиться в период действия Правил N 530 каждые полгода, т.е. 21.04.2011, 21.10.2011, 21.04.2012.

С 12.06.2012 вступили в силу Основные положения N 442, согласно которым проверки должны проводиться не реже 1 раза в год, т.е. срок проведения очередной проверки, которая должна была быть произведена в соответствии с Правилами N 530-21.10.2012, с момента вступления в силу Основных положений N 442 продлевается до года, т.е. до 21.04.2013, следующие проверки должны были производиться 21.04.2014 и 21.04.2015 соответственно.

Аналогичный правовой подход изложен в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17.12.2014 по делу N А32-6005/2014, от 10.11.2014 по делу N А32-21397/2013, определении Верховного суда РФ от 05.10.2015 N 304-ЭС15-11838.

Таким образом, период безучетного потребления электроэнергии определен сетевой организацией в соответствии с п. 195 Основных положений N 442.

Поскольку размер задолженности подтвержден материалами дела, доказательств оплаты поставленной электроэнергии на момент рассмотрения спора не представлено, суд пришел обоснованно удовлетворил требования истца о взыскании задолженности за период с 01.04.2016 по 30.04.2016 в размере 36 577,98 руб.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают правильность сделанных судом первой инстанции и подтвержденных материалами дела выводов.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на ответчика в порядке и размерах, установленных ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2017 по делу № А32-44329/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. 

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий М.В. Ильина

СудьиИ.Н. Глазунова

Т.Р. Фахретдинов