Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-3028/2024

г. Хабаровск

19 февраля 2025 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 05 февраля 2025 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи К.А. Полегкого, при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Михайленко К.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску                                       общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой»                     (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Транснефть – Дальний Восток» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» ФИО1, публичное акционерное общество «Промсвязьбанк»                  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), союз «Саморегулируемая организация «Межрегиональный альянс строителей» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта, взыскании 270 198 889 руб. 98 коп.

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 (онлайн), представитель по доверенности                 от 20.12.2024 № ДВР-2024-6, ФИО3, представитель по доверенности от 28.12.2024 № ДВР-2024-105;

от ответчика: ФИО4, представитель по доверенности                            от 20.12.2022 № 236, ФИО5 (онлайн), представитель по доверенности                     от 25.12.2023 № 213;

от союза «Саморегулируемая организация «Межрегиональный альянс строителей»: ФИО6 (онлайн), представитель по доверенности                от 26.06.2024 № 97;

от иных лиц, участвующих в деле: не явились, извещены.

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» (далее – ООО «МонтажТехСтрой») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Транснефть – Дальний Восток» (далее – ООО «Транснефть – Дальний Восток») о признании недействительным уведомления от 03.02.2023                     № ТДВ/11-21/2195 об одностороннем отказе от исполнения контракта                  от 28.04.2021 № 496-31-21, взыскании задолженности по оплате за выполненные работы по контракту от 28.04.2021 № 496-31-21 в размере          270 198 889 руб. 98 коп.

В обоснование предъявленных требований истцом указано, что заключением дополнительного соглашения от 09.02.2023 № 12 к спорному контракту после того, как ответчиком было направлено уведомление об одностороннем отказе от его дальнейшего исполнения, стороны фактически подтвердили продолжение действие указанной сделки. Также истцом указано, что впоследствии между сторонами спора велась переписка о заключении дополнительного соглашения от 22.02.2023 № 13 к спорному контракту, а 03.07.2023 согласно УПД № 2301 истцом ответчику на объект были поставлены материалы и оборудование, что также, по его мнению, подтверждает приведенную выше позицию. Полагал, что само по себе отсутствие заключенного между сторонами дополнительного соглашения по вопросу о согласовании к выполнению дополнительных работ, не освобождает ответчика от их последующей оплаты, в связи с чем, такие работы, указанные, в том числе в односторонне подписанном с его стороны акте по форме КС-2 от 20.02.2023 № 21, поступившем в адрес ответчика 03.04.2023, подлежат оплате в полном объёме.

В отзыве на иск ответчик оспорил правомерность предъявленных к нему требований, полагая их необоснованными.

Определениями суда от 28.02.2024, от 25.09.2024, от 21.11.2024                     к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены временный управляющий общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» ФИО1 (далее – временный управляющий), публичное акционерное общество «Промсвязьбанк»                  (далее – ПАО «Промсвязьбанк»), союз «Саморегулируемая организация «Межрегиональный альянс строителей» (далее – союз «СО «МАС»).

ПАО «Промсвязьбанк» в отзыве на иск изложило свою правовую позицию по спору, в основном касающуюся произведённых выплат по банковским гарантиям и наличия в настоящее время у                                   ООО «МонтажТехСтрой» неисполненных обязательств перед банком.

От иных третьих лиц отзывы на иск в материалы дела не поступили.

В судебном заседании представители сторон и третьего лица –               союза «СО «МАС» дали пояснения, ответили на вопросы суда и друг друга, настаивая при этом на правомерности своих позиций по спору, ранее подробно изложенных в иске и отзыве на него с учетом дополнений.

Иные лиц, участвующие в деле, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, извещены о рассмотрении дела в порядке статей 121-123 АПК РФ.

От ООО «МонтажТехСтрой» поступило ходатайство о назначении по делу судебной строительно-технической экспертизы, рассмотрев которое, суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 82 АПК РФ для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Вопрос о необходимости проведения экспертизы рассматривается судом, разрешающим дело по существу, исходя из предмета доказывания, имеющихся в деле доказательств.

Как разъяснил Президиум ВАС РФ в постановлении от 09.03.2011                 № 13765/10, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания. Если необходимость проведения экспертизы отсутствует, суд отказывает в ходатайстве о назначении судебной экспертизы.

Экспертиза назначается при возникновении по делу вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, ремесла, искусства. Эксперт участвует в экспертизе, назначаемой судом в порядке, предусмотренном АПК РФ, и заключение эксперта будет допустимо лишь в том случае, если сама экспертиза назначена в соответствии с требованиями АПК РФ.

В соответствии со статьей 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В соответствии с частью 1 статьи 82, частью 2 статьи 64, частью 3 статьи 86 АПК РФ арбитражный суд назначает экспертизу для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний. Заключения экспертов являются одним из доказательств по делу и оцениваются наряду с другими доказательствами.

Таким образом, судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания. При этом требование одной из сторон о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

В данном случае в обоснование поданного ходатайства истец указал на необходимость исследования с привлечением судебного эксперта вопросов, в основном касающихся дополнительных работ, включая, в том числе определения необходимости их выполнения, объемов, стоимости и т.д.

Между тем приведенное истцом обоснование заявленного ходатайства, по мнению последнего, являющееся безусловным основанием для назначения по настоящему делу судебной экспертизы, основано на неверном понимании и толковании норм права, регулирующих спорные правоотношения. Вопреки убеждению истца в данном случае результат такой экспертизы не будет иметь для итогов разрешения настоящего спора определяющего правового значения, поскольку судом в процессе рассмотрения настоящего спора был установлен факт отсутствия между сторонами соглашения по поводу необходимости выполнения этих работ, которые по существу заказчиком подрядчику к выполнению не поручались, необходимость их выполнения прямо оспаривалась заказчиком в период действия спорного контракта с указанием на ранее выданные подрядчику технические решения, а также на сезонность ряда работ, что в свою очередь исключает возможность понуждения ответчика к их оплате. Совокупности представленных в материалы дела доказательств достаточно для принятия обоснованного решения по существу настоящего спора. Приостановление производства по делу в таком случае при назначении судебной экспертизы не будет способствовать скорейшему внесению правовой определенности в правоотношения сторон, что в свою очередь не отвечает, прежде всего, их интересам и не приведет более быстрому и правильному разрешению возникшего спора, не способствует достижению цели эффективного правосудия.

Кроме того, суд принимает во внимание, что в настоящее время все работы на объекте строительства по контракту уже завершены иным подрядчиком, объект введен в эксплуатацию, что в совокупности с установленными судом в процессе рассмотрения настоящего дела фактическими обстоятельствами спора также исключает как возможность, так и целесообразность (необходимость) проведения судебной экспертизы.

В связи с изложенным судом отказано истцу в удовлетворении ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы.

Впоследствии в судебном заседании представитель истца ходатайствовал об объявлении перерыва или об отложении судебного разбирательства для целей предоставления дополнительных доказательств в материалы дела, касающихся переписки сторон по вопросу о заключении дополнительного соглашения от 22.02.2023 № 13 к спорному контракту.

Рассмотрев заявленное ходатайство с учетом мнения представителей иных лиц, участвующих в деле, суд не выявил безусловных оснований для его удовлетворения, с учетом, в том числе того, что с февраля 2024 года, кода было подано исковое заявление по настоящему делу в Арбитражный суд Хабаровского края, до февраля 2025 года, у истца имелся достаточный период времени для предоставления всех имеющихся у него доказательств в обоснование заявленных требований, которые к тому же должны были быть им раскрыты заблаговременно перед судом и иными лицами, участвующими в деле, в связи с чем признал заявленное ходатайство необоснованным и направленным исключительно на затягивание срока рассмотрения настоящего спора. Более того суд полагает необходимым отметить, что указанные истцом доказательства ранее уже были представлены им в материалы дела; указанное дополнительное соглашение от 22.02.2023 № 13 не подписано со стороны истца и по существу не было заключено сторонами, на что прямо указано в иске ООО «МонтажТехСтрой», в связи с чем его условия не могут повлиять на итоговый результат рассматриваемого спора. Ответить на вопросу суда какие еще у истца имеются дополнительные доказательства, подтверждающие правомерность заявленных требований, представитель истца затруднился, должным образом заявленное ходатайство об объявлении перерыва в судебном заседании, либо от отложении судебного разбирательства по существу не обосновал.

Вместе с тем судом в процессе рассмотрения настоящего дела объявлялся технический перерыв для целей ознакомления представителей истца с ранее поступившими в материалы дела письменными пояснениями ответчика, которые устно были им озвучены в полном объеме в судебном заседании 23.01.2025 до перерыва.

После ознакомления с указанными письменными пояснениями представители истца более не настаивали на объявлении перерыва или на отложении судебного разбирательства, придерживаясь по существу ранее сформированной позиции по спору.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд установил следующие обстоятельства.

Между ООО «Транснефть – Дальний Восток» (заказчик) и                      ООО «МонтажТехСтрой» (подрядчик) 28.04.2021 заключен контракт                    № 496-31-21 на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организаций системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта по объекту ООО «Транснефть – Дальний Восток» 2021 – 2023 годы 06-ТПР-001-005547 «ТС «ВСТО-II». Резервная нитка ППМН через р. Хор».

Пунктом 3.1 контракта предусмотрено, что подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном настоящим контрактом и рабочей документацией. В рамках выполнения работ и услуг по объекту заказчик поручает, а подрядчик в счет контрактной цены в соответствии с требованиями контракта, рабочей документацией и регламентов заказчика              (в том числе с учетом их изменений в период срока действия контракта) обязуется осуществить следующее (включая, но не ограничиваясь): получение всех необходимых разрешений и допусков к производству работ в соответствии с условиями контракта, требованиями регламентов заказчика и нормативных правовых актов Российской Федерации; выполнение строительно-монтажных работ, в том числе сооружение/демонтаж временных зданий и сооружений; поставку всех материалов и оборудования, необходимых для выполнения работ и услуг по контракту (за исключением материалов и оборудования, входящих в поставку заказчика и указанных в приложении № 6); приемку, вывоз до мест складирования материалов и оборудования поставки заказчика согласно проекту организации строительства, хранение материалов и оборудования поставки заказчика на собственных и/или арендованных складах и площадках складирования, вывоз на объект материалов и оборудования поставки заказчика; проведение работ по вскрытию пересечений коммуникаций и сетей сторонних организаций, их техническое освидетельствование с привлечением специализированной организации, согласованной с эксплуатирующей организацией, получение заключения промышленной безопасности и, при необходимости, выполнение работ по результатам заключения (в соответствии с ТУ на пересечения владельца коммуникаций); проведение испытаний и участие (совместно с заказчиком) в пропуске диагностических приборов; выполнение пуско-наладочных работ, включая индивидуально-функциональное опробование согласно рабочей документации; участие (совместно с заказчиком) в комплексном опробовании систем и оборудования; формирование и предоставление заказчику исполнительной документации; выполнение работ по рекультивации нарушенных земель в соответствии с их целевым назначением на всей площади представленных заказчиком участков с оформлением по установленной форме документов (справок), подтверждающих проведение рекультивации в соответствии с рабочей документацией; передачу подрядчиком рекультивированных на всей площади проведения работ участков стороне, предоставившей данные участки во временное пользование, с оформлением акта приема-передачи в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от  10.07.2018             № 800 «О проведении рекультивации и консервации земель» (вместе с «Правилами проведения рекультивации и консервации земель»); сдачу объекта заказчику по акту приемки законченного строительством объекта (форма КС-11, приложение № 37); получение совместно с заказчиком в Федеральной службе по экологическому, технологическому и атомному надзору (Ростехнадзор) заключения о соответствии построенного, реконструированного, отремонтированного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (ЗОС) в соответствии с ГрК РФ; сдачу объекта (совместно с заказчиком) приемочной комиссии по акту приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (форма КС-14, приложение № 36) или акту приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36, приложение № 46) и выполнение обязательств в течение гарантийного срока; охрану и содержание объекта (строительной площадки, в том числе площадок временных зданий и сооружений); выполнение иных работ, неразрывно связанных со строящимся (реконструируемым, ремонтируемым) объектом (пункт 3.2 контракта).

Согласно пункту 4.1 контракта (в редакции последнего подписанного сторонами дополнительного соглашения от 09.02.2023 № 12) контрактная цена работ и услуг составляет 1 693 772 314 руб. 54 коп., кроме того, НДС         по ставке 20% - 338 754 462 руб. 90 коп.

Работы, предусмотренные контрактом по объекту, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно приложению № 2 к контракту - «График выполнения работ» и полностью завершены не позднее 20.06.2023 (пункт 5.1 контракта).

В силу положений пункта 6.5.3 контракта оплата выполненных подрядчиком и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком в течение 45 календарных дней следующих за датой получения заказчиком оригинала счета, счета-фактуры, оформленных подрядчиком на основании подписанных уполномоченными представителями сторон: журнала учета выполненных работ (форма КС-6а, приложение № 16); акта о приемке выполненных работ (форма КС-2, приложение № 39), при этом, выполненные работы должны быть подтверждены организацией по строительному контролю, а акт о приемке выполненных работ должен быть принят (подписан) полномочным представителем заказчика; справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3, приложение № 40); ведомости переработки давальческих материалов поставки заказчика за отчетный месяц (приложение № 9); акта об оприходовании материальных ценностей, полученных при разборке и демонтаже зданий и сооружений (форма М-35, приложение № 15); реестра смонтированного оборудования поставки заказчика (приложение № 10); реестра смонтированного оборудования поставки подрядчика (приложение № 11); ведомости оборудования заказчика, монтаж которого начат (приложение № 12).

В соответствии с пунктом 7.1 контракта подрядчик обязался выполнить все работы и услуги, являющиеся предметом контракта, в соответствии с приложением № 3 «Перечень рабочей документации», приложением № 8 «Спецификация на поставку подрядчиком оборудования, не требующего монтажа (ОНМ), материалов и оборудования, передаваемых в резерв», приложением № 2 «График выполнения работ», приложением № 1 «Распределение контрактной цены и график объемов финансирования».

Любые отклонения от рабочей документации, требований регламентов заказчика, в том числе не влияющие на технологию и качество объекта, подрядчик обязан согласовать с заказчиком до начала выполнения соответствующего этапа работ.

Пунктом 7.20 контракта предусмотрено, что подрядчик обязался предъявляет организации по строительному контролю законченные технологические операции предшествующего технологического этапа и получает разрешение на выполнение технологических операций последующего технологического этапа в случаях, предусмотренных регламентами заказчика. Подрядчику категорически запрещается выполнение технологических операций последующего технологического этапа без соответствующего разрешения, выданного организацией по строительному контролю. В случае выполнения подрядчиком технологического этапа без разрешения организации по строительному контролю, по решению заказчика результат выполненных работ подлежит демонтажу и последующему восстановлению за счет средств подрядчика.

Также подрядчик обязался в случае возникновения необходимости выполнения дополнительных работ и/или исключения объемов работ, необходимость выполнения которых отсутствует: приступает к выполнению дополнительных работ до подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к контракту при условии получения от заказчика письменного уведомления с подтверждением необходимости их производства, содержащего все существенные условия, обязательства и согласия с ними. Приемка выполненных дополнительных работ производится после подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения. Выполняет действия с учетом пункта 25.4 контракта и оформляет соответствующие документы, являющиеся основанием для внесения изменений в рабочую документацию и заключения дополнительного соглашения к контракту в порядке и составе, установленном регламентами заказчика и статьей 24 контракта (пункт 7.29 контракта).

Скрытые работы подлежат приемке заказчиком перед производством последующих работ. Подрядчик письменно, не позднее, чем за 3 (три) рабочих дня до начала приемки уведомляет заказчика о необходимости проведения приемки выполненных работ, подлежащих закрытию. Копия уведомления в адрес заказчика о необходимости проведения приемки выполненных работ, подлежащих закрытию, передается подрядчиком организациям по авторскому надзору и строительному контролю. Дата приемки скрытых работ назначается заказчиком. К уведомлению в адрес заказчика о необходимости проведения приемки выполненных работ должны быть приложены документированные результаты операционного контроля проводимого службой контроля качества строительства подрядчика. Уведомление о назначении даты приемки скрытых работ должно быть направлено подрядчиком заказчику в рабочие дни и в часы работы (пункты 19.1-19.3 контракта).

В период выполнения работ в соответствии с требованиями действующих регламентов заказчика, нормативных документов Ростехнадзора и нормативных актов Российской Федерации подрядчик обязан своевременно и с соответствующим качеством оформлять исполнительную документацию. Подрядчик обеспечивает хранение и сохранность любого документа из состава исполнительной документации по объекту на месте производства работ. Подрядчик с соблюдением требований нормативной документации и требований к формированию приемо-сдаточной документации на объектах ПАО «Транснефть», установленных регламентами заказчика, формирует в виде прошитых, пронумерованных и скрепленных его печатью книг и предоставляет заказчику приемо-сдаточную документацию. Заказчик вправе потребовать от подрядчика представления приемо-сдаточной документации, в том числе в сканированном виде, а подрядчик такое требование обязан выполнить в рамках существующей контрактной цены. Подрядчик предоставляет заказчику, организациям, осуществляющим авторский надзор и строительный контроль, для контроля всю текущую исполнительную документацию, в том числе все необходимые чертежи, спецификации и иные документы, которые могут быть затребованы ими при выполнении своих обязанностей. Комплект исполнительной документации на предъявляемые к приемке работы ежемесячно предъявляется заказчику одновременно с актами о приемке выполненных работ (пункты 20.1-20.3 контракта). 

Согласно пункту 20.6 контракта подрядчик оформляет и передает заказчику в течение 2 (двух) календарных дней, следующих за датой окончания испытаний/пуско-наладочных работ каждого узла/части объекта и/или объекта в целом, акт индивидуального испытания/сдачи-приемки пуско-наладочных работ по установленной СНиП форме.

Подрядчик обязан в процессе выполнения работ оформлять в двух экземплярах соответствующую исполнительную документацию, установленную регламентами заказчика, один подлинный экземпляр которых ежемесячно в срок до 25 (двадцать пятого) числа каждого месяца передается заказчику в объеме, требуемом для подтверждения заказчику выполненных работ на объекте и подписания акта приемки выполненных работ по форме КС-2 (приложение № 39), Справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (приложение № 40), в том числе: акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации с приложением оригиналов паспортов и сертификатов на изделия; разрешение организации по строительному контролю на выполнение этапов работ; акты освидетельствования скрытых работ с исполнительными схемами; акты испытаний; заключения неразрушающего контроля с радиографическими плёнками; схемы раскладки труб и другие (пункт 20.7 контракта).

С момента начала работ и до их завершения подрядчик ведет общий и специальные журналы работ в соответствии с РД-11-05-2007 (пункт 20.8 контракта).

Подрядчик формирует необходимую документацию в соответствии с графиком оформления документации и освидетельствования производства работ (приложение № 29) (пункт 20.9 контракта).

В силу положений пункта 20.10 контракта подрядчик обязался вести и предоставлять заказчику не позднее последнего числа каждого месяца оформленную и подписанную уполномоченными лицами учетную документацию, которая включает в себя: журнал учета выполненных работ по форме КС-6а (приложение № 16); акт приемки выполненных работ по форме КС-2 (приложение № 39), подписанный организацией по строительному контролю; справку о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 (приложение № 40); ведомость переработки давальческих материалов по форме приложения № 9; реестр смонтированного оборудования с указанием его марки, количества (по форме приложения         № 10 и приложения № 11), акты приема-передачи оборудования заказчиком подрядчику в монтаж, акты о приемке смонтированного оборудования; акты об оприходовании материальных ценностей, полученных при разборке и демонтаже зданий и сооружений по форме М-35 (по форме приложения         № 15); ведомость оборудования заказчика, монтаж которого начат (по форме приложения № 12); товарные накладные по форме ТОРГ-12 (приложение       № 41) на поставленное оборудование, не требующее монтажа, поставленные материалы и оборудование, передаваемые в резерв; ведомость учета поставленных подрядчиком оборудования, не требующего монтажа (ОНМ), материалов и оборудования, передаваемых в резерв (по форме приложения № 13); счета и счета-фактуры на выполненные работы, поставленное оборудование, не требующее монтажа, поставленные материалы и оборудование, передаваемые в резерв, акты сверки расчетов, соглашения об определении работ (поставок материалов), в счет которых уплачен аванс (часть аванса).

Подрядчик производит сдачу заказчику результатов выполненных работ поэтапно (ежемесячно). Сдаче-приемке подлежат результаты работ, выполненные в соответствии с условиями контракта, нормативными документами Российской Федерации и регламентами заказчика, в отношении которых отсутствуют действующие предупреждения/предписания, выданные службой контроля качества строительства подрядчика, заказчиком, организациями по строительному контролю и авторскому надзору или иными контролирующими и надзорными органами, указывающие на ненадлежащее качество производства данного объема работ или результата данных работ (в том числе несоответствие рабочей документации) (пункт 21.1 контракта).

Сдача-приемка выполненных работ за отчетный период (календарный месяц) осуществляется по журналу учета выполненных работ (форма КС-6а, приложение № 16), акту о приемке выполненных работ (форма КС-2, приложение № 39), справке о стоимости выполненных работ и затратах (форма КС-3, приложение № 40) в соответствии с порядком, установленным регламентами заказчика. Журнал учета выполненных работ (форма КС-6а, приложение № 16), акт о приемке выполненных работ (форма КС-2, приложение № 39) за отчетный период, подписанный представителем организации по строительному контролю, в том числе в электронном виде, справку о стоимости выполненных работ и затратах (форма КС-3, приложение № 40) подрядчик предоставляет заказчику с сопроводительным письмом в срок не позднее последнего числа текущего месяца (пункт 21.5 контракта).

В течение 5 (пяти) рабочих дней, следующих за датой получения от подрядчика указанных документов, заказчик обязан направить подрядчику подписанный журнал учета выполненных работ и акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ от приемки выполненных подрядчиком работ (пункт 21.8 контракта). 

Приемка законченного строительством объекта оформляется актом приемки законченного строительством объекта по форме КС-11 (приложение № 37), актом приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией по форме КС-14 (приложение № 36) или актом приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта (Ф-36, приложение № 46) (пункт 21.13 контракта).

Пунктом 25.1 контракта предусмотрено, что подрядчик обязан в течение 1 (одного) календарного дня с момента обнаружения письменно предупредить заказчика и приостановить работу до получения от заказчика указаний при обнаружении следующих факторов и обстоятельств: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов и оборудования; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ и услуг; противоречий, ошибок, пропусков, технических неточностей или расхождений в документах (рабочая документация, конструкторская документация и пр.), предназначенных для использования при выполнении работ по контракту; иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемых работ и услуг либо создают невозможность их завершения в срок, определенный графиком выполнения работ.

Подрядчик, не согласовавший с заказчиком необходимость выполнения дополнительных работ, не учтенных в рабочей документации и контракте, не вправе требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения причиненных этим убытков. При выявлении подрядчиком необходимости выполнения дополнительных работ, не предусмотренных рабочей документацией и контрактом, подрядчик обязан в течение 3 (трех) календарных дней с момента выявления указанной необходимости уведомить об этом заказчика. Подрядчик не приступает к выполнению дополнительных работ без письменного согласования заказчика, оформляемого в порядке, установленным пунктом 7.29 контракта (пункты 24.7, 25.4 контракта).

Пунктом 34.1 контракта предусмотрено, что заказчик, в том числе вправе, без отмены действия положений статьи 29 контракта, отказаться от исполнения контракта в одностороннем порядке полностью или частично, уведомив об этом подрядчика в письменном виде, в том числе, в случаях: когда подрядчик по своей вине допустил нарушение сроков выполнения любого вида работ согласно графику выполнения работ (приложение № 2)   на срок более 30 (тридцати) календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика; когда подрядчик по своей вине допустил нарушение срока завершения работ по контракту и/или по объекту, указанного в пункте 5.1 контракта более чем на 15 (пятнадцать) календарных дней по причинам, не зависящим от заказчика; по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ и настоящим контрактом.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта или его части по основаниям, оговоренным в пункте 34.1 контракта, вручается подрядчику за 20 (двадцать) календарных дней до предполагаемой даты расторжения контракта. В этом случае подрядчик обязан: в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с даты получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта или его части прекратить выполнение работ и услуг на объекте, сдать заказчику фактически выполненные объемы работ по контракту в порядке, установленном статьями 20 и 21 контракта; не позднее даты расторжения контракта или его части, указанной в уведомлении об одностороннем отказе от исполнения контракта, передать заказчику по актам рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование поставки заказчика, вывезти со строительной площадки собственную строительную технику и неиспользованные расходные материалы; возвратить сумму аванса, перечисленную заказчиком, в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с момента получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта, а также возместить заказчику возникшие убытки. Заказчик в этом случае обязан на основании акта сверки взаиморасчетов сторон оплатить подрядчику часть контрактной цены, включая стоимость поставленных материалов и оборудования поставки подрядчика, в объеме, определяемом ими в дополнительном соглашении к контракту (пункт 34.2 контракта).

Оплата работ, выполненных подрядчиком после вручения подрядчику уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, оговоренным в пункте 34.1 контракта, а также возмещение понесенных подрядчиком в этот период убытков заказчиком не производятся (пункт 34.3 контракта).

Согласно пункту 34.4 контракта в случае, если до даты расторжения контракта подрядчик не передал заказчику выполненные объемы работ по контракту, рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование поставки заказчика, заказчик вправе самостоятельно принять и определить стоимость выполненных работ и услуг.

Заказчик, отказавшийся от исполнения контракта по основаниям, указанным в пункте 34.1 контракта вправе с даты полного или частичного расторжения контракта привлечь для завершения работ по контракту нового подрядчика (пункт 34.5 контракта).

Все изменения и дополнения к контракту считаются действительными, если они оформлены в письменном виде и подписаны сторонами. Любая договоренность между заказчиком и подрядчиком, влекущая за собой новые обязательства, которые вытекают из контракта, должна быть письменно подтверждена сторонами в форме дополнительного соглашения к контракту (пункты 35.1-35.2 контракта).

В рамках исполнения контракта заказчиком подрядчику был перечислен аванс в общем размере 1 021 680 252 руб. 75 коп. 

В период действия контракта подрядчиком заказчику были сданы выполненные по спорному контракту работы по актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 № 1 от 30.06.2021, № 2 от 30.08.2021,              № 3 от 30.09.2021, № 4 от 31.10.2021, № 5 от 30.11.2021, № 6 от 14.12.2021, № 7 от 28.12.2021, № 8 от 31.01.2022, № 9 от 28.02.2022, № 10 от 31.03.2022, № 11 от 30.04.2022, № 12 от 31.05.2022, № 13 от 30.06.2022, № 14                       от 31.07.2022, № 15 от 31.08.2022, № 16 от 30.09.2022, № 17 от 14.10.2022,              № 18 от 31.10.2022, № 19 от 30.11.2022, № 20 от 23.12.2022, № 21                          от 31.01.2023.

До расторжения контракта подрядчик выполнил работы стоимостью 440 464 187 руб. 04 коп.

На момент направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта сумма неотработанного подрядчиком аванса по нему составила 581 216 065 руб. 71 коп. 

23.01.2023 подрядчиком и заказчиком подписан акт сверки взаимных расчетов, в котором подрядчиком подтверждено наличие задолженности перед заказчиком по возврату аванса по контракту в сумме 581 216 065 руб. 71 коп.

24.01.2023 письмом № МТС-05-75/2023 подрядчик обратился к заказчику по вопросу о расторжении контракта по соглашению сторон, указав при этом на сложившуюся неблагоприятную экономическую ситуацию, на отсутствие возможности силами ООО «МонтажТехСтрой» выполнить работы по спорному контракту.

Письмом от 03.02.2023 № ТДВ/11-21/2195 заказчик направил в адрес подрядчика уведомление об одностороннем отказе от дальнейшего исполнения контракта в соответствии с пунктом 34.1 контракта и положениями пункта 2 статьи 715 ГК РФ.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта получено подрядчиком 09.02.2023, в связи с чем подрядчик обязан был возвратить сумму неотработанного аванса, перечисленную заказчиком, в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с даты получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта, то есть до 24.02.2023.

22.02.2023, после получения подрядчиком уведомления заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта, сторонами совместно проведена корректировка ранее подписанных актов о приемке выполненных работ по форме КС-2 и в окончательном виде определены объемы работ, принятые и подлежавшие оплате заказчиком, которые по итогу приведены в соответствие с фактическими выполненными подрядчиком объемами работ путем подписания корректировочных актов КС-2 (№ 2 от 30.08.2021                       в редакции испр. № 4 от 22.02.2023, КС-2 № 3 от 30.09.2021 в редакции испр. № 4 от 22.02.2023, КС-2 № 4 от 31.10.2021 испр. № 3 от 22.02.2023,                        КС- 2 № 5 от 30.11.2021 испр. № 3 от 22.02.2023, КС-2 № 7 от 28.12.2021 испр. № 3 от 22.02.2023, КС-2 № 8 от 31.01.2022 испр. № 3 от 22.02.2023,  КС-2 № 9 от 28.02.2022 испр. № 3 от 22.02.2023, КС-2 № 10 от 31.03.2022 испр. 22.02.2023, КС-2 № 11 от 30.04.2022 испр. № 2 от 22.02.2023,                    КС-2 № 12 от 31.05.2022 испр. № 2 от 22.02.2023, КС-2 № 13 от 30.06.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 14 от 31.07.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 15 от 31.08.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 16 от 30.09.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 17 от 14.10.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 18 от 31.10.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 19 от 30.11.2022 испр. № 1 от 22.02.2023, КС-2 № 20 от 23.12.2022 испр. № 1 от 22.02.2023),              а также соответствующих справок по формам КС-3.

В обеспечение исполнения обязательств по спорному контракту, в том числе по возврату аванса, подрядчиком ранее были представлены заказчику банковские гарантии, выданные АО «СМП Банк», правопреемником которого является ПАО «Промсвязьбанк». 

Поскольку подрядчик не исполнил обязательства по возврату аванса добровольно, ответчик направил в банк требования, которые были удовлетворены банком на сумму 270 064 230 руб.

С учетом произведенных выплат по банковским гарантиям и проведенных заказчиком сальдирований взаимных предоставлений по взаимосвязанным контрактам на строительно-монтажные работы, правомерность которого установлена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Хабаровского края от 31.08.2023 по делу                № А73-5364/2023, остаток задолженности подрядчика по возврату неотработанного аванса по спорному контракту в настоящее время составляет 172 004 461 руб. 99 коп. (уведомления от 19.05.2023 № ТДВ/07-18/9604, от 12.01.2024 № ТДВ/07-18/371).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.06.2024 по делу № А32-3469/2023, оставленным без изменения постановлениями Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2024 и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.11.2024, требования заказчика в размере 172 004 461 руб. 99 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «МонтажТехСтрой», находящегося в процедуре банкротства.

В данном случае требования истца в рамках настоящего дела о взыскании с ответчика задолженности за выполненные по спорному контракту работы основаны на акте по форме КС-2 о приемке выполненных работ от 20.02.2023 № 21 на сумму 544 670 872 руб. 31 коп., оформленном и подписанном подрядчиком в одностороннем порядке.

Указанный акт подрядчик направил заказчику письмом от 03.04.2023 № МТС-05-318/2023 с указанием на необходимость его подписания со стороны заказчика.

Заказчик письмом от 20.04.2023 № ТДВ/11-21/7648 сообщил подрядчику, что для принятия решения о подписании спорного акта после произведенной 22.02.2023 сторонами окончательной корректировки необходимо предоставить комплект надлежаще оформленной подтверждающей выполнение содержащихся в нем работ исполнительной документации на указанные в акте объемы работ (акты освидетельствования скрытых работ, акты входного контроля, общий журнал работ и др.), обеспечить подписание акта представителем строительного контроля заказчика, а также предоставить полный комплект подписанной первичной учетной документации (акты по форме КС-3, КС-6а).

Указанные требования заказчика истцом выполнены не были, исполнительная и первичной учетная документация (акты по форме КС-3, КС-6а), акт, подписанный представителем строительного контроля на указанные в спорном акте по форме КС-2 от 20.02.2023 № 21 объемы работ, не представлены заказчику. 

Полагая, что ответчик обязан оплатить, содержащиеся в спором акте работы, в том числе дополнительные (не предусмотренные в ранее действовавшем между сторонами контракте от 28.04.2021 № 496-31-21), истец обратился с настоящим иском в суд, объединив его с требованием о признании недействительным одностороннего отказа заказчика                         от исполнения этого контракта, оформленного письмом от 03.02.2023                № ТДВ/11-21/2195.

Исследовав и оценив все представленные в материалы настоящего дела доказательства с позиции норм статьи 71 АПК РФ в их совокупности и взаимной связи, суд приходит к выводу об отсутствии в данном случае оснований для удовлетворения иска в силу следующего.

В соответствии со статьей 153 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора является сделкой, так как направлен на прекращение гражданских прав и обязанностей.

Из разъяснений, изложенных в пункте 50 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2005 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела 1 первой части Гражданского кодекса Российской Федерации», следует, что по смыслу статьи 153 ГК РФ при решении вопроса о правовой квалификации действий участника (участников) гражданского оборота в качестве сделки для целей применения правил о недействительности сделок следует учитывать, что сделкой является волеизъявление, направленное на становление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (например, гражданско-правовой договор, выдача доверенности, признание долга, заявление о зачете, односторонний отказ от исполнения обязательства, согласие физического или юридического лица на совершение сделки).

Согласно пункту 2 статьи 154 ГК РФ односторонней считается сделка, для совершения которой в соответствии с законом, иными правовыми актами или соглашением сторон необходимо и достаточно выражения воли одной стороны. Если односторонняя сделка совершена, когда законом, иным правовым актом или соглашением сторон ее совершение не предусмотрело или не соблюдены требования к ее совершению, то по общему правилу такая сделка не влечет юридических последствий, на которые она была направлена.

В силу пункта 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310 ГК РФ) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

В соответствии с разъяснениями пункта 14 Постановления Пленума ВС РФ от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны. Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 166 ГК РФ оспоримая сделка может быть признана недействительной, если она нарушает права или охраняемые законом интересы лица, оспаривающего сделку, в том числе повлекла для него неблагоприятные последствия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В данном случае правоотношения сторон подпадают под правовое регулирование положений, содержащихся в главе 37 ГК РФ, а также общих правил об исполнении обязательств.

В силу статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пунктом 1 статьи 310 ГК РФ).

По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (пункт 1 статьи 740 ГК РФ).

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете (пункт 1 статьи 743 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 708 ГК РФ определено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.                        По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В силу положений пункта 1 статьи 314 ГК РФ если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляется с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

Согласно пункту 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 718 ГК РФ заказчик обязан в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы. При неисполнении заказчиком этой обязанности подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

Согласно пункту 1 статьи 719 ГК РФ подрядчик вправе не приступать к работе, а начатую работу приостановить в случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок (статья 328 ГК РФ).

В силу положений пунктов 1, 2 статьи 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств.

В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Пунктами 1, 2 статьи 747 ГК РФ на заказчика возложены дополнительные обязанности своевременно предоставить для строительства земельный участок. Площадь и состояние предоставляемого земельного участка должны соответствовать содержащимся в договоре строительного подряда условиям, а при отсутствии таких условий обеспечивать своевременное начало работ, нормальное их ведение и завершение в срок, а также в случаях и в порядке, предусмотренных договором строительного подряда, передавать подрядчику в пользование необходимые для осуществления работ здания и сооружения, обеспечивать транспортировку грузов в его адрес, временную подводку сетей энергоснабжения, водо- и паропровода и оказывать другие услуги.

Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика (пункт 3 статьи 748 ГК РФ).

Пунктами 1, 2 статьи 715 ГК РФ предусмотрено, что заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Если при выполнении строительства и связанных с ним работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора строительного подряда, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены (пункт 1 статьи 750 ГК РФ).

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 17 Информационного письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», неисполнение стороной по договору строительного подряда обязанности по сотрудничеству может учитываться при применении меры ответственности за неисполнение договорного обязательства.

При разрешении спора о правомерности одностороннего отказа стороны от исполнения договора подлежат проверке доводы, послужившие основанием для совершения указанных действий.

В силу пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Отсутствие вины доказывается лицом, нарушившим обязательство (пункт 2 статьи 401 ГК РФ).

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (пункт 3 статьи 401 ГК РФ).

Должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора (пункт 3 статьи 405 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 406 ГК РФ определено, что кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Кредитор не считается просрочившим в случае, если должник был не в состоянии исполнить обязательство, вне зависимости от того, что кредитором не были совершены действия, предусмотренные абзацем первым настоящего пункта.

В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 АПК РФ).

В период действия контракта заказчик, контролируя сроки выполнения работ, неоднократно уведомлял подрядчика о необходимости надлежащим образом исполнять ранее взятые на себя обязательства по контракту, что подтверждается письмами от 18.05.2021 № ТДВ/50-01-18/8643, от 26.05.2021 № ТДВ/50-01-18/9257, от 11.06.2021 №ТДВ/50-01-18/10421, от 23.07.2021             № ТДВ/Д-01-07-20/13080, от 28.07.2021 № ТДВ/Д-01-07-20/13305,                          от 31.08.2021 № ТДВ/50-01-18/15341, от 03.09.2021 № ТДВ/Д-01-07-17/15564, от 07.09.2021 № ТДВ/50-01-18/15838, от 24.09.2021 № ТДВ/Д-01-07-17/16815, от 28.10.2021 № ТДВ/50-01-18/18919, от 30.12.2021 № ТДВ/Д-01-07-17/22764, от 14.01.2022 № ТДВ/11-21/496, от 19.01.2022 № ТДВ/11-21/754, от 15.02.2022 № ТДВ/11-21/2663, от 22.02.2022 № ТДВ/11-21/3247,  от 21.06.2022 № ТДВ/30-25/11347, от 26.08.2022 № ТДВ/30-25/16347,                    от 30.08.2022 № ТДВ/Д-01-07-20/16579, от 05.09.2022 № ТДВ/Д-01-07-20/16958, от 09.09.2022 № ТДВ/Д-01-07-25/17324, от 09.11.2022 № ТДВ/11-21/21609, от 18.11.2022 № ТДВ/11-21/22417, от 21.11.2022 № ТДВ/12-22/22529, от 24.11.2022 № ТДВ/11-21/22819, от 01.12.2022 № ТДВ/11-21/23304, от 19.12.2022 № ТДВ/12-22/24668, от 10.01.2023 № ТДВ/11-21/168, от 13.01.2023 № ТДВ/12-20/454.

Вместе с тем подрядчик ненадлежащим образом исполнял свои обязательства, нарушая сроки выполнения работ, и по состоянию на 03.02.2023 не приступил к выполнению отдельных видов работ по 408 позициям графика производства работ. Просрочка начала выполнения этих работ составила от 32 до 605 дней, при том, что работы должны были быть начаты 07.06.2021. Также подрядчик допустил нарушения сроков отдельных видов работ по 500 позициям графика производства работ более чем на 30 календарных дней (от 31 до 582 дней) по причинам, не зависящим от заказчика (подробный перечень допущенных подрядчиком нарушений приведен в отзыве на иск).

Право заказчика на односторонний отказ от исполнения контракта предусмотрено пунктами 34.1, 34.2 контракта.

Письмом от 03.02.2023 № ТДВ/11-21/2195 заказчик направил в адрес подрядчика уведомление об одностороннем отказе от дальнейшего исполнения контракта в соответствии с пунктом 34.1 контракта и положениями пункта 2 статьи 715 ГК РФ.

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта получено подрядчиком 09.02.2023, в связи с чем подрядчик обязан был возвратить сумму неотработанного аванса, перечисленную заказчиком, в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с даты получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта, то есть до 24.02.2023.

Нарушение истцом сроков работ и невыполнение отдельных видов (этапов) работ в полном объёме, отсутствие на объекте строительства людских ресурсов начиная с 27.01.2023, что подтверждается, в том числе представленной в материалы дела перепиской сторон, дало ответчику (заказчику) основание полагать, что срок сдачи объекта в эксплуатацию (срок окончания работ) будет существенно нарушен истцом (подрядчиком).

Более того невозможность исполнения обязательств по контракту подтверждена самим истцом в письме от 24.01.2023 № МТС-05-75/2022,               в котором указано, что в виду сложившейся неблагоприятной экономической ситуации и отсутствием возможности реализации ряда работ силами                  ООО «МонтажТехСтрой» истец просил рассмотреть возможность расторжения контракта по соглашению сторон в соответствии с условиями пункта 34.6 контракта.

Указанные обстоятельства в совокупности позволили ответчику реализовать право на односторонний отказ от исполнения контракта.

Как указывает истец, письмом от 20.02.2023 № МТС-10-178/2023                 он выразил несогласие с таким способом расторжения контракта.

Однако право заказчика на отказ от контракта в одностороннем порядке при наличии для этого оснований ни законом, ни контрактом не поставлено в зависимость от воли подрядчика.

Доводы истца о том, что односторонний отказ от исполнения контракта со стороны ответчика нарушил его права и охраняемые законом интересы, фактически лишил истца возможности исполнить взятые на себя обязательства и то, что у истца на тот момент имелась возможность выполнения работ по контракту, не подтверждены доказательствами и опровергаются материалами дела.

При таких обстоятельствах, требование ООО «МонтажТехСтрой»                  о признании уведомления от 03.02.2023 № ТДВ-11-21/2195                                   об одностороннем отказе от исполнения контракта от 28.04.2021                      № 496-31-21 не обоснованно и удовлетворению не подлежит.

С момента реализации права требования неотработанного аванса заказчик, заявивший данное требование, считается утратившим интерес к дальнейшему исполнению условий контракта, а контракт – прекратившим свое действие. 

Уведомление об одностороннем отказе от исполнения контракта или его части по основаниям, оговоренным в пункте 34.1 контракта, вручается подрядчику за 20 (двадцать) календарных дней до предполагаемой даты расторжения контракта. 

В этом случае подрядчик, в том числе обязан: в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с даты получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта или его части прекратить выполнение работ и услуг на объекте, сдать заказчику фактически выполненные объемы работ по контракту в порядке, установленном статьями 20 и 21 контракта; не позднее даты расторжения контракта или его части, указанной в уведомлении об одностороннем отказе от исполнения контракта, передать заказчику по актам рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование поставки заказчика, вывезти со строительной площадки собственную строительную технику и неиспользованные расходные материалы; возвратить сумму аванса, перечисленную заказчиком, в срок не позднее 15 (пятнадцати) календарных дней с момента получения уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта, а также возместить заказчику возникшие убытки. 

Заказчик в этом случае обязан на основании акта сверки взаиморасчетов сторон оплатить подрядчику часть контрактной цены, включая стоимость поставленных материалов и оборудования поставки подрядчика, в объеме, определяемом ими в дополнительном соглашении к контракту (пункт 34.2 контракта).

Оплата работ, выполненных подрядчиком после вручения подрядчику уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, оговоренным в пункте 34.1 контракта, а также возмещение понесенных подрядчиком в этот период убытков заказчиком не производятся (пункт 34.3 контракта).

Согласно пункту 34.4 контракта в случае, если до даты расторжения контракта подрядчик не передал заказчику выполненные объемы работ по контракту, рабочую и исполнительную документацию, материалы и оборудование поставки заказчика, заказчик вправе самостоятельно принять и определить стоимость выполненных работ и услуг.

Заказчик, отказавшийся от исполнения контракта по основаниям, указанным в пункте 34.1 контракта вправе с даты полного или частичного расторжения контракта привлечь для завершения работ по контракту нового подрядчика (пункт 34.5 контракта).

Таким образом, после направления заказчиком уведомления о расторжении контракта и в период до наступления даты прекращения контракта (в течение 20 дней) стороны должны заключить дополнительное соглашение, которым устанавливаются все фактически выполненные работы и произведенные оплаты, то есть подводится итоговое сальдо по обязательствам сторон.

В связи с указанными обстоятельствами до даты прекращения действия контракта (02.03.2023) подписанием итогового дополнительного соглашения от 09.02.2023 № 12 к спорному контракту стороны определили завершающие обязанности сторон при прекращении правоотношений по контракту.

Подписание дополнительного соглашения от 09.02.2023 № 12 и корректировочных актов о приемке выполненных работ КС-2 после направления заказчиком подрядчику уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта было связано исключительно с выполнением сторонами условий пункта 34.2 контракта, по которому необходимо сдать заказчику фактически выполненные объемы работ по контракту в порядке, установленном статьями 20, 21 контракта после получения уведомления о его расторжении.

После направления уведомления об одностороннем отказе от исполнения контракта заказчик своими действиями не давал оснований подрядчику полагать о наличии с его стороны какой-либо заинтересованности в сохранении действия контракта, предпринимал попытки произвести взаиморасчеты между сторонами, а впоследствии привлек к выполнению оставшейся части работ иное лицо в порядке, предусмотренном пунктом 34.5 контракта.

По тем же мотивам не отменяет названных выводов суда впоследствии направленное заказчиком в адрес подрядчика до даты прекращения действия контракта (02.03.2023) дополнительное соглашение от 22.02.2023 № 13                 к спорному контракту, которое так и не было подписано сторонами.

Более того суд полагает необходимым отметить, что несмотря на неподписанные сторонами названого дополнительного соглашения                  от 22.02.2023 № 13, ООО «МонтажТехСтрой» и ООО «Транснефть – Дальний Восток» в тот же период 22.02.2023 были подписаны корректировочные акты по формам КС-2 на все выполненные до момента прекращения действия спорного контракта объемы работ, которыми в совокупности актом сверки в итоге определен размер неотработанного аванса на стороне истца.

Односторонний отказ заказчика от исполнения контракта и правомерность сальдирования заказчика обязательств по оплате выполненных подрядчиком работ по другим контрактам с обязательством по возврату аванса по спорному контракту оспаривались подрядчиком в рамках дела № А73-5364/2023 Арбитражного суда Хабаровского края, вступившим в законную силу решением от 31.08.2023 которого, установлены правомерность сальдирования заказчика и наличие у подрядчика задолженности перед заказчиком по возврату неотработанного и незачтенного аванса по спорному контракту в размере 581 216 065 руб.         71 коп., суды при этом также констатировали, что односторонний отказ заказчика от исполнения контракта при существенном нарушении подрядчиком сроков выполнения работ являлся правомерным.  

В соответствии со статьей 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

В рамках рассматриваемого дела судом также установлено, что подрядчик не выполнял работы на объекте после расторжения контракта, последние работы на объекте были выполнены им до 24.01.2023. Так, в письме от 24.01.2023 № МТС-05-75/2023 подрядчик сообщил заказчику об отсутствии возможности реализации работ своими силами и предложил рассмотреть возможность расторжения контракта по соглашению сторон.

Также признаются необоснованными ссылки подрядчика на приостановление выполнения работ по спорному контракту, поскольку последним при направлении в адрес заказчика соответствующих писем не был соблюден порядок, согласованный сторонами в пункте 25.1 контракта; соответствующие уведомления направлялись в адрес заказчика формально и уже при наличии значительной просрочки со стороны подрядчика в сроках выполнения работ по контракту, что по существу признается недобросовестным поведением со стороны такого лица, неспособным лишить или ограничить заказчика в возможности реализации принадлежащего ему права на односторонний отказ от дальнейшего исполнения спорного контракта при наличии существенных нарушений его условий со стороны подрядчика.

Совокупности установленных судом обстоятельств исключила возможность признания оспариваемого истцом одностороннего отказа недействительным.

Истцом также заявлены требования о взыскании с ответчика стоимости работ, указанных в спорном акте по форме КС-2, подписанном подрядчиком в одностороннем порядке и направленном им заказчику после расторжения контракта письмом от 03.04.2023 № МТС-05-318/2023. Истец просит взыскать с заказчика стоимость работ в сумме 270 198 889 руб. 98 коп. при том, что общая стоимость работ, указанных в спорном акте по форме КС-2, составляет 544 670 872 руб. 31 коп. Сумма в размере 270 198 889 руб.           98 коп. определена истцом путем вычитания из стоимости работ, указанной в акте, суммы выплаты, полученной заказчиком по банковским гарантиям.

Рассмотрев указанное требование, суд также не установил основания для возложения на ответчика обязанности по оплате работ, указанных в спорном акте по форме КС-2, так как из материалов дела следует, что все работы, указанные в нем, либо ранее уже были приняты и оплачены заказчиком; либо не были предъявлены в предусмотренном контрактом порядке и отсутствуют доказательства их фактического выполнения, в том числе, включая исполнительную документацию, а также эти работы впоследствии были поручены к выполнению другому подрядчику; либо относятся к дополнительным видам и объемам работ, выполнение которых не было предусмотрено контрактом и не было согласовано с заказчиком в установленном контрактом порядке.

Работы, указанные в пунктах 5, 15, 21, 22, 24 спорного акта по форме КС-2, приняты и оплачены ответчиком в полном объеме: 

-устройство защитного кожуха DN1200 на переходе вдольтрассовой проектируемой дороги ПК6+40,82, стоимостью 312 818 руб. 07 коп. приняты ответчиком по акту КС-2 от 30.11.2022 № 19, оплата осуществлена на основании платежного поручения от 23.12.2022 № 343595;

-срезка грунта с перемещением, в объёме 97 300 м3, стоимостью                 12 124 553 руб. приняты ответчиком по акту КС-2 от 30.06.2022 № 13                    в объёме 66 110,86 м3, на сумму 8 238 074 руб. 26 коп., по акту КС-2               от 31.10.2022 № 18 в объёме 12 278,85 м3, на сумму 1 530 067 руб. 50 коп.,           по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21 в объёме 18 910,29 м3, на сумму                              2 356 411 руб. 24 коп., оплата произведена на основании платежных поручений от 25.08.2022 № 327227, от 24.11.2022 № 339190, от 30.06.2021              № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ);

-обратная засыпка траншеи одноковшовым экскаватором с понтона,                в объёме 4 666 м3, стоимостью 4 307 604 руб. 54 коп. (истцом выполнены, приняты ответчиком по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21 в объёме 4 666 м3,              на сумму 4 307 604 руб. 54 коп., оплата произведена на основании платежного поручения от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ));

-обратная засыпка траншеи бульдозерами, в объёме 14 963 м3, стоимостью 1 103 521 руб. 25 коп. (истцом выполнены, приняты ответчиком по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21, в объёме 14 963 м3, на сумму 1 103 521 руб. 25 коп., оплата произведена на основании платежного поручения                   от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ));

-восстановление грунта бульдозерами в объёме 9 320 м3, стоимостью 682 783 руб. 20 коп. (истцом выполнены, приняты ответчиком по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21, в объёме 9 320 м3, на сумму 682 783 руб. 20 коп., оплата произведена на основании платежного поручения от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ)).

Работы, указанные в пунктах 10, 13, 14, 34 спорного акта по форме  КС-2, приняты и оплачены ответчиком в объемах, предусмотренных контрактом:

-разработка траншеи одноковшовым экскаватором с понтона, в объёме 146 359 м3, стоимостью 144 447 551 руб. 46 коп. истцом выполнены частично в объёме 144 282 м3, на сумму 142 397 677 руб. 08 коп., по акту КС-2               от 01.07.2022 № 14 в объёме 44 400 м3 на сумму 43 820 136 руб., по акту             КС-2 от 31.10.2022 № 18 в объёме 17 776,46 м3 на сумму 17 544 299 руб.            43 коп., по акту КС-2 от 23.12.2022 № 20 в объёме 60 000 м3 на сумму                     59 216 400 руб., по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21 в объёме 22 105,54 м3               на сумму 21 816 841 руб. 65 коп., оплата произведена на основании платежных поручений от 25.08.2023 № 327228, от 24.11.2022 № 339190,               от 27.12.2022 № 344436, от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ);

-балластировка трубопровода чугунными пригрузами, включая футеровку трубопровода деревянными рейками, в объёме 1 252 кмп, стоимостью 22 172 757 руб. 24 коп. (истцом выполнены частично в объёме           1 214 кмп, на сумму 21 499 782 руб. 18 коп., по акту КС-2 от 31.05.2022 № 12 в объёме 204 кмп, на сумму 3 612 813 руб. 48 коп., по акту КС-2 от 30.06.2022 № 13 в объёме 324 кмп, на сумму 5 737 997 руб. 88 коп., по акту КС-2             от 31.07.2022 № 14 в объёме 334 кмп, на сумму 5 915 096 руб. 58 коп.,              по акту КС-2 от 31.08.2022 № 15 в объёме 111 кмп, на сумму 1 965 795 руб. 57 коп., по акту КС-2 от 30.09.2022 № 16 в объёме 117 кмп, на сумму                2 072 054 руб. 79 коп., по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21 в объёме 124 кмп,            на сумму 2 196 023 руб. 88 коп., оплата произведена на основании платежных поручений от 11.07.2022 № 320564, от 25.08.2022 № 327213, от 25.08.2022            № 327223, от 25.08.2022 № 327227, от 25.08.2022 № 327228, от 26.09.2022               № 330158, от 25.10.2022 № 334864, от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ));

-приобретение чугунных грузов для балластировки магистральных газонефтепроводов, диаметр трубопровода: 1000 мм, в объёме 1 252 кмп, стоимостью 153 690 599 руб. 64 коп. (истцом выполнены частично в объёме  1 250 кмп, на сумму 153 445 087 руб. 50 коп., по акту КС-2 от 31.10.2021 № 4 в объёме 30 кмп, на сумму 3 682 682 руб. 10 коп., по акту КС-2 от 30.11.2021 № 5 в объёме 116 кмп, на сумму 14 239 704 руб. 12 коп., по акту КС-2            от 28.12.2021 № 7 в объёме 236 кмп, на сумму 28 970 432 руб. 52 коп.,               по акту КС-2 от 31.01.2022 № 8, в объёме 236 кмп, на сумму 28 970 432 руб. 52 коп., по акту КС-2 от 28.02.2022 № 9 в объёме 474 кмп, на сумму                  58 186 377 руб. 18 коп., по акту КС-2 от 31.03.2022 № 10 в объёме 157 кмп,   на сумму 19 272 702 руб. 99 коп., по акту КС-2 от 31.01.2023 № 21 в объёме  1 кмп, на сумму 122 756 руб. 07 коп., оплата произведена на основании платежных поручений от 24.11.2021 № 292251, от 23.12.2021 № 295272,               от 31.01.2022 № 299540, от 28.02.2022 № 303712, от 25.03.2022 № 306853,              от 11.04.2022 № 309700, от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ));

-монтаж защитного футляра для ВОК на участке совместной прокладки через р. Хор и её протоки (ПК84-ПК104), в объёме 2 290 м., стоимостью           9 329 208 руб. 10 коп. (истцом выполнены частично в объёме 1 655 м., стоимостью 6 742 287 руб. 95 коп., оплата произведена на основании платежного поручения от 30.06.2021 № 270251 (зачет аванса в счет оплаты стоимости выполненных работ)).

В отношении работ, указанных в пунктах 2, 3, 7, 8, 16, 18, 19, 26, 28, 30, 32  спорного акта по форме КС-2, отсутствуют документы, подтверждающие их выполнение, в частности отсутствует исполнительная документация, в том числе предусмотренная пунктом 20.7 контракта, включая, в том числе акты о результатах проверки изделий на соответствие технической документации с приложением оригиналов паспортов и сертификатов на изделия; разрешение организации по строительному контролю на выполнение этапов работ; акты освидетельствования скрытых работ с исполнительными схемами; акты испытаний; заключения неразрушающего контроля с радиографическими плёнками; схемы раскладки труб и другие. Указанные работы не были предъявлены к приемке в установленные контрактом сроки и порядке, что исключает возможность их последующего освидетельствования, приемки и оплаты. При этом доказательств своевременного направления истцом в адрес ответчика соответствующих уведомлений в порядке, предусмотренном пунктами 19.1-19.3 контракта, в отношении этих работ ООО «МонтажТехСтрой» в нарушение требований статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлено. 

Таким образом, следующие работы: расчистка снега в объёме                       33 573 м3, стоимостью 124 220 руб. 32 коп.; устройство вдольтрассового проезда 10 641 м, стоимостью 51 821 руб. 67 коп.; устройство водомерных постов, в количестве 9 штук, стоимостью 87 977 руб. 52 коп.; устройство дамб через водотоки ПК107+19,7 и ПК108+45,2 с последующим демонтажем, в количестве 2 штук, стоимостью 635 293 руб. 84 коп.; устройство водомерного поста 1 шт., стоимостью 9 775 руб. 84 коп.; разработка траншеи одноковшовым экскаватором, в объёме 19 184 м3, стоимостью 2 139 783 руб. 36 коп.; разработка траншеи одноковшовым экскаватором с понтона, в объёме 446 м3, стоимостью 461 761 руб. 64 коп.; устройство полузаглубленного амбара для воды (V=10536м3) ПК 113 с последующим демонтажем, 1 шт., стоимостью 2 850 818 руб. 76 коп.; монтаж трубопроводов O 32 - O 325 мм с проведением гидроиспытаний и продувкой воздухом в объеме 109,180 м., стоимостью 3 537 572 руб. 84 коп.; установка прожекторной мачты 1 шт., стоимостью 1 437 494 руб. 76 коп.; установка молниеотвода 1 шт., стоимостью 679 690 руб. 51 коп. не подлежат оплате как не выполненные ООО «МонтажТехСтрой».

Также судом установлено, что в спорном акте по форме КС-2 указаны работы, которые ответчик не поручал выполнять истцу (пункты 11, 19, 21): дополнительная перекидка грунта экскаватором с понта в объёме                           74 254,77 м3, стоимостью 73 109 018 руб. 90 коп.; разработка траншеи одноковшовым экскаватором с понтона, в объёме превышающем 446 м3, стоимостью 461 761 руб. 64 коп.; обратная засыпка траншеи одноковшовым экскаватором с понтона, в объёме превышающем 4 666 м3, стоимостью                4 307 604 руб. 54 коп. 

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение (пункты 1, 2 статьи 709 ГК РФ).

Согласно положениям пункта 3 статьи 709 ГК РФ цена работы может быть определена путем составления сметы. В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой (пункт 4 статьи 709 ГК РФ).

Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов (пункт 6 статьи 709 ГК РФ).

Пунктом 1 статьи 743 ГК РФ предусмотрено, что подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Согласно пункту 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (пункт 4 статьи 743 ГК РФ).

Подрядчик, не сообщивший заказчику о необходимости выполнения дополнительных работ, не учтенных в технической документации, не вправе требовать оплаты этих работ и в случае, когда такие работы были включены в акт приемки, подписанный представителем заказчика (пункт 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (далее – Информационное письмо Президиума ВАС РФ № 51)).

Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

По смыслу указанной статьи право подрядчика требовать оплаты за выполненные дополнительные работы и соответствующая обязанность заказчика по их оплате, поставлены в прямую зависимость от выполнения подрядчиком обязанности по согласованию этих работ с заказчиком.

Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Названная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

Согласно разъяснениям, данным в пунктах 8, 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ № 51, основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику. При отказе заказчика от подписания акта и оплаты выполненных работ на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ.

В тоже время согласие заказчика на оплату дополнительных работ должно быть подтверждено установленным в договоре способом, например посредством заключения дополнительного соглашения к договору, корректировкой проектно-сметной документации или внесением изменений в техническое задание (Определение ВС РФ от 22.12.2020 № 306-ЭС20-9915).

Вместе с тем выполнение названных выше дополнительных объёмов работ заказчиком подрядчику не поручалось и не согласовывалось в порядке, предусмотренном в ранее действовавшем между сторонами контракте; актов приемки скрытых работ, подтверждающих факт выполнения этих дополнительных работ, а также иной исполнительной документации, предусмотренной в пункте 20.7 контракта, оформленных в двустороннем порядке между сторонами не составлялось и не подписывалось, что исключает возникновение на стороне ответчика (заказчика) обязательства по их оплате.

В данном случае на все письма подрядчика о согласовании к выполнению дополнительных работ заказчик ответил отказом, указав при этом на отсутствие необходимости их выполнения; на наличия всех необходимых для выполнения работ проектных и технических решений, позволявших выполнить все ранее согласованные работы по контракту в соответствии с его условиями. При этом после получения отказа в согласовании дополнительных работ истец продолжал выполнять работы по контракту, фактически их не приостанавливая, что также подтверждает необоснованность его требований, содержащихся в представленной в материалы дела переписке, о внесении изменений в проектную и сметную документацию.

Ссылки подрядчика, что невыполнение этих работ было связано с тем, что приостановление работ могло повлечь гибель объекта не нашли своего подтверждения в процессе рассмотрения настоящего спора; не подтверждены относимыми, допустимыми и достоверными доказательствами.

Кроме того приведенная позиция ответчика противоречит последнего письму от 24.01.2023 № МТС-05-75/2023, согласно которому подрядчик только через год после обнаружения невозможности выполнения работ сам приостановил их выполнение.

Стороны 22.02.2023 подписали корректировочные акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, тем самым подтвердили итоговые объём и стоимость фактически выполненных работ на дату расторжения контракта и отсутствие какой-либо задолженности со стороны заказчика по оплате выполненных подрядчиком и принятых работ.

Кроме того, подрядчиком и заказчиком также был подписан акт сверки взаимных расчетов по всем действовавшим между ними контрактам, включая спорный, в котором подрядчиком дополнительно подтверждено наличие задолженности перед заказчиком по возврату аванса по этому контракту в размере 581 216 065 руб. 71 коп.

Также задолженность подрядчика перед заказчиком по возврату неотработанного аванса по спорному контакту установлена в рамках дела о банкротстве ООО «МонтажТехСтрой». 

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 05.06.2024 по делу № А32-3469/2023, оставленным без изменения постановлениями Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.08.2024 и Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 06.11.2024, требования заказчика о возврате неотработанного аванса в размере 172 004 461 руб.           99 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов              ООО «МонтажТехСтрой», судами установлены сумма авансирования по контракту и стоимость фактически выполненных подрядчиком работ, частичное погашение требований заказчика по банковским гарантиям и сделан вывод об отсутствии оснований для зачета в сумму неотработанного аванса стоимости работ, заявленных подрядчиком в спорном акте по форме КС-2. Указанные обстоятельства в силу положений статьи 69 АПК РФ также носят преюдициальный характер для настоящего спора.

К представленным истцом в материалы настоящего дела в обоснование предъявленных требований актам освидетельствования скрытых работ суд отнесся критически в связи со следующим.

Условиями контракта (пункты 2.1, 20.7, 20.10, 21.1, 21.3, 21.5, 34.2) предусмотрено, что приемка работ осуществляется только при наличии надлежаще оформленной исполнительной документации, подтверждающей их фактическое выполнение. Без указанной документации работы по контракту не принимаются. Работы, не принятые по контракту, оплате не подлежат (пункт 6.5.3 контракта).

Истцом в материалы дела представлены акты освидетельствования скрытых работ, подписанные в одностороннем порядке только подрядчиком. При этом иная исполнительная документация (пункт 20.07 контракта) на эти работы в материалах дела отсутствует, равно как и доказательства их фактического исполнения и своевременной сдачи заказчику в момент прекращения действия спорного контракта и проведения сторонами итоговой совместной корректировки ранее подписанных актов по форме КС-2.

Акты освидетельствования скрытых работ датированы ноябрем и декабрем 2022 года, однако в адрес заказчика ни в период действия контракта, ни в течение 20 дней с даты получения подрядчиком уведомления заказчика об отказе от исполнения контракта, ни при совместном подписании корректировочных актов по формам КС-2 в феврале 2023 года                               не направлялись, соответствующие работы, в порядке, предусмотренном контрактом, не сдавались истцом ответчику.

Акты, подписанные подрядчиком в одностороннем порядке, представлены в нарушение пунктов 2.1, 20.7, 20.10, 21.1, 21.3, 21.5, 34.2 контракта по истечении более полутора лет с даты прекращения его действия, и не могут являться допустимыми и достоверными доказательствами, безусловно подтверждающими выполнение этих работ, а равно основанием для возложения на заказчика обязанности по их приемке и оплате.

В феврале 2023 года между подрядчиком и заказчиком подписаны корректировочные акты выполненных работ по форме КС-2, в которых стороны определили окончательный объем фактически выполненных по контракту работ, а также подписали акт сверки взаимных расчетов, в котором подтверждено наличие задолженности именно подрядчика перед заказчиком по возврату неотработанного аванса в сумме 581 216 065 руб. 71 коп.

В случае если подрядчик считал, что выполнил работы на большую сумму и имел исполнительную документацию на выполненные работы, он должен был предъявить ее заказчику и сослаться на иные объемы выполненных работ в момент подписания итоговых корректировочных актов КС-2 и акта сверки взаимных расчетов. 

Несоблюдение подрядчиком предусмотренного контрактом порядка сдачи работ, не передача заказчику в полном объёме исполнительной документации свидетельствует об отсутствии у заказчика обязанности по их приемке и оплате.

Поведение подрядчика в данном случае является непоследовательным и противоречивым, отличается от стандарта добросовестности, по существу направлено на преодоление вступивших в законную силу судебных актов по приведенным делам, что является недопустимым с позиции статей 1, 10 ГК РФ, 16 АПК РФ.

Большинство представленных истцом в материалы дела актов освидетельствования скрытых работ составлены и подписаны им в одностороннем порядке, что исключает для суда возможность их принятия в качестве относимых, допустимых и достоверных доказательств по делу, при наличии мотивированных возражений в указанной части со стороны ответчика.

Иные представленные истцом в материалы дела акты освидетельствования скрытых работ, в том числе подписанные обеими сторонами, относятся к работам ранее уже принятым и оплаченным заказчиком в объемах и по стоимости с учетом их окончательной корректировки в феврале 2023 года, с которыми истец фактически согласился, подписав корректировочные акты по форме КС-2.

Доказательств иного истцом в материалы дела не представлено.

При изложенных обстоятельствах суд констатирует отсутствие в данном случае достаточных правовых оснований для удовлетворения иска в полном объеме в связи с его явной необоснованностью.

В порядке статьи 110 АПК РФ с истца в доход федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина по иску с учетом итогового результата его рассмотрения и ранее предоставленной последнему отсрочки.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «МонтажТехСтрой» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину по иску в размере            206 000 руб.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения. Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                          К.А. Полегкий