ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

E-mail: 14ap.spravka@arbitr.ru, http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А05-8828/2018

г. Вологда

08 мая 2019 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 07 мая 2019 года.

В полном объёме постановление изготовлено 08 мая 2019 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Шумиловой Л.Ф., судей Виноградова О.Н. и Журавлева А.В. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия Ненецкого автономного округа «Нарьян-Мардорремстрой» на определение Арбитражного суда Архангельской области от 22 января 2019 года по делу № А05-8828/2018, 

у с т а н о в и л:

определением Арбитражного суда Архангельской области от 15.05.2018 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) государственного унитарного предприятия Ненецкого автономного округа «Нарьян-Мардорремстрой» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>; адрес: Ненецкий автономный округ, 

<

...>; далее – Предприятие, должник).

Определением суда от 24.08.2018 (резолютивная часть объявлена 20.08.2018) в отношении Предприятия введена процедура банкротства - наблюдение; временным управляющим должника утвержден ФИО2.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 01.09.2018.

От общества с ограниченной ответственностью «Усинское дорожное ремонтно-строительное управление» (далее - ООО «Усинское ДРСУ», Общество) 08.10.2018 в суд поступило заявление о включении требования в размере 56 607 764 руб. 06 коп., в том числе 46 343 095 руб. 60 коп. основного долга, 20 087 руб. 85 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 244 580 руб. 61 коп. неустойки в реестр требований кредиторов Предприятия.

В ходе судебного разбирательства Общество в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –          АПК РФ) уточнило требования, просило включить в реестр 54 010 144 руб.       04 коп., в том числе 42 636 915 руб. 09 коп. долга, 21 949 руб. 62 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 351 279 руб.          33 коп. неустойки.

Определением суда от 22.01.2019 признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов Предприятия требование  ООО «Усинское ДРСУ» в размере 54 010 144 руб. 04 коп., в том числе                     42 636 915 руб. 09 коп. долга, 21 949 руб. 62 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 11 351 279 руб. 33 коп. неустойки.

Должник с вынесенным определением не согласился, обратился в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит его отменить в части признания обоснованным требования в размере 11 351 279 руб. 33 коп. неустойки. В обоснование жалобы ее податель указал на то, что судом не учтено тяжелое финансовое положение Предприятия, несоразмерность неустойки по отношению к основному требованию. 

Лица, участвующие в рассмотрении спора, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы в том числе в порядке, установленном пунктом 16 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 26.12.2017 № 57 «О некоторых вопросах применения законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов», представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассматривается в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266           АПК РФ.

В соответствии с частью 5 статьи 268 АПК РФ суд проверяет законность и обоснованность определения суда первой инстанции исключительно в обжалуемой части (в части включения в реестр суммы неустойки), поскольку возражений со стороны лиц, участвующих в деле, не поступило.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, Обществом (Субподрядчик) и Предприятием (Генеральный подрядчик) 11.01.2017 заключен договор № 001/17-ЕП о выполнении работ по устройству и содержанию искусственного дорожного сооружения (зимника), согласно которому Генеральный подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по устройству и содержанию искусственного дорожного сооружения (зимника) в соответствии с условиями Договора, Техническим заданием и проектной документацией.

В силу пункта 2.1 договора стоимость работ определяется исходя из цены единицы работы, установленной в Протоколе согласования цены единицы работы (приложение 3 к договору) и общего объема работ, определенного Техническим заданием (приложение 1 к договору).

Согласно пункту 2.6 договора оплате подлежат работы, предусмотренные пунктом 1.1. договора и выполненные Субподрядчиком в течение месяца, исходя из их объемов и стоимости в пределах лимитов бюджетных обязательств, предусмотренных в соответствующем финансовом году, в течение 30 (тридцати) календарных дней после утверждения (подписания) акта о приемке выполненных работ. 

В соответствии с пунктом 2.7 договора Генеральный подрядчик удерживает с Субподрядчика 8% от стоимости выполненных работ за оказанные генподрядные услуги; стороны ежемесячно подписывают двухсторонние акты по факту оказания генподрядных услуг; стоимость генподрядных услуг удерживается с Субподрядчика ежемесячно при расчетах за выполненные работы. 

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Генеральным подрядчиком обязательств, Субподрядчик вправе потребовать от Генерального подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Кроме того, ООО «Усинское ДРСУ» (Субподрядчик) и Предприятием (Генеральный подрядчик) 13.11.2015 заключен договор № 126/15-ЕП на выполнение работ по строительству объекта автомобильная дорога общего пользования регионального значения г. Нарьян-Мар - г. Усинск на участке              км 103+639-г 177+468 в Ненецком автономном округе, IV участок                              км 162+497-км 177+468, комплекс ПК0-ПК90».

Цена договора определена в соответствии с пунктом 1.2 договора на основании Сводного сметного расчета (приложение 3 к договору).

В соответствии с пунктом 5.1 договора оплата производится поэтапно ежемесячно, в российских рублях, за счет средств Генерального подрядчика в порядке безналичного перечисления на расчетный счет Субподрядчика после выполнения Субподрядчиком работ за отчетный период (этап) и при предъявлении надлежаще оформленных документов. Оплата производится в течение 45 рабочих дней с момента подписания Генеральным подрядчиком форм КС-2 (акта о приемке выполненных работ), КС-3 (справки о стоимости выполненных работ).

Пунктом 5.3 договора предусмотрена выплата авансового платежа в размере 30 % от цены договора в сумме 191 937 834 руб. путем перечисления на расчетный счет Субподрядчика в течение 10 рабочих дней после заключения Договора, то есть не позднее 27.11.2015. Зачет уплаченного авансового платежа производится в счет выполненных Субподрядчиком работ пропорционально выплаченному авансовому платежу в размере 30% от стоимости выполненных и принятых работ, вплоть до полного списания полученного авансового платежа с последующим пропорциональным удержанием его при оплате согласно актам сдачи-приемки фактически выполненных работ. 

В соответствии с пунктом 5.5 договора Генеральный подрядчик удерживает с Субподрядчика 5% от стоимости выполненных работ за оказанные генподрядные услуги.

Согласно пункту 6.4 договора в случае просрочки исполнения Генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Субподрядчик вправе потребовать от Генерального подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Также ООО «Усинское ДРСУ» (Субподрядчик) и Предприятием (Генеральный подрядчик) 20.12.2017 заключен договор субподряда                         № 147/17-ЕП/223 о выполнении работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения Ненецкого автономного округа в части содержания автомобильной дороги г. Нарьян-Мар - г. Усинск на участке п. Харьягинский - граница округа. 

Согласно пункту 2.3 названного договора оплате подлежат работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора и выполненные Субподрядчиком в течение месяца, в течение 30 календарных дней после утверждения (подписания) акта о приемке выполненных работ. 

В соответствии с пунктом 2.4 договора Генеральный подрядчик удерживает с Субподрядчика 5 % от стоимости выполненных работ за оказанные субподрядные услуги; стоимость субподрядных услуг удерживается с Субподрядчика при расчете за выполненные работы.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Субподрядчик вправе потребовать от Генерального подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Кроме того, сторонами 20.12.2017 заключен договор субподряда                      № 146/17-ЕП/223 на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения Ненецкого автономного округа в части содержания автомобильной дороги г. Нарьян-Мар - г. Усинск на участке п. Харьягинский - граница округа, согласно которому Предприятие как Генеральный подрядчик поручает, а Общество как Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по содержанию вышеуказанной автомобильной дороги в соответствии с условиями договора, Техническим заданием (приложение 1 к договору).

В соответствии с пунктом 2.1 цена договора определена Локальным сметным расчетом (приложение 2 к договору) общим объемом работ, определенным Техническим заданием (приложение 1 к договору).

В силу пункта 2.3 договора оплате подлежат работы, предусмотренные пунктом 1.1 договора и выполнение Субподрядчиком в течение месяца, в течение 30 календарных дней после утверждения (подписания) акта о приемке выполненных работ. 

Согласно пункту 2.4 договора Генеральный подрядчик удерживает с Субподрядчика 5% от стоимости выполненных работ за оказанные субподрядные услуги; стоимость субподрядных услуг удерживается с Субподрядчика при расчете за выполненные работы.

Пунктом 6.4 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Генеральным подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Субподрядчик вправе потребовать от Генерального подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Кроме того, ООО «Усинское ДРСУ» (Субподрядчик) и Предприятием (Подрядчик) 07.05.2018 заключен договор субподряда № 23/18-ЕП/223 о выполнении работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения Ненецкого автономного округа в части содержания автомобильной дороги г. Нарьян-Мар - г. Усинск на участке п. Харьягинский - граница округа, согласно которому Подрядчик поручает, а Субподрядчик принимает на себя обязательства по выполнению работ по содержанию вышеуказанной автомобильной дороги в соответствии с условиями договора, Техническим заданием (приложение 1 к договору).

Цена выполняемых работ определена пунктом 6 договора. 

В силу пункта 8 договора оплате подлежат работы, предусмотренные пунктом 1 договора и выполненные Субподрядчиком в течение месяца, исходя из их объемов и стоимости, в течение 30 календарных дней после утверждения (подписания) акта о приемке выполненных работ. Подрядчик удерживает у Субподрядчика 10% от стоимости выполненных работ за оказанные субподрядные услуги; стоимость субподрядных услуг удерживается с Субподрядчика при расчете за выполненные работы.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Субподрядчик вправе потребовать от Подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Также ООО «Усинское ДРСУ» (Субподрядчик) и Предприятием (Подрядчик) 17.12.2015 заключен договор № 131/15-ЕП о выполнении работ по строительству объекта «Автомобильная дорог; общего пользования регионального значения г. Нарьян-Мар - г. Усинск на участке км 103+639 - км 177+468 в Ненецком автономном округе. IV участок км 162+497 - км 177+468».

Согласно пункту 5.1 договора оплата производится поэтапно ежемесячно, в российских рублях, за счет средств Подрядчика в порядке безналичного перечисления сумм денежных средств на расчетный счет Субподрядчика после выполнения объема работ за отчетный период. 

Подрядчик оплачивает выполненные работы на основании подписанного акта сдачи-приемки выполненных работ и счета на оплату в течение 45 рабочих дней со дня их подписания (пункт 5.2 договора).

Пунктом 5.4 договора предусмотрена выплата авансового платежа в размере 30% от цены договора в сумме 258 362 166 руб. путем перечисления на расчетный счет Субподрядчика. Зачет уплаченного авансового платежа производится в счет выполненных Субподрядчиком работ пропорционально выплаченному авансовому платежу в размере 30% от стоимости выполненных и принятых работ, вплоть до полного списания полученного авансового платежа с последующим пропорциональным удержанием его при оплате согласно актам сдачи-приемки фактически выполненных работ.

В соответствии с пунктом 5.5 договора срок уплаты аванса составляет 60 рабочих дней после заключения договора, то есть не позднее 23.03.2016.

Согласно пункту 5.7 договора Подрядчик удерживает с Субподрядчика 8% от стоимости выполненных работ за оказанные генподрядные услуги.

Пунктом 6.5 договора предусмотрено, что в случае просрочки исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных договором, Субподрядчик вправе потребовать от Подрядчика уплату неустоек (штрафов, пеней). Пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного договором, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока исполнения обязательства, в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной в срок суммы.

Кроме того, Обществом (арендатор) и Предприятием (субарендатор) 01.07.2016 заключен договор № 01/07-16 субаренды о предоставлении во временное пользование помещений для временного проживания работников субарендатора в мобильном жилом комплексе по адресу: НАО, 4 000 м от п. Харьягинский .

Согласно пункту 3.1 договора субарендатор уплачивает арендатору арендную плату в размере 12 000 руб. в месяц месяц. 

В соответствии с пунктом 3.6 договора оплата потребляемой электроэнергии производится за счет субарендатора на основании предъявляемых к оплате арендатором счетов (показания счетчика).

В силу пункта 3.2 договора оплата производится в течение всего срока аренды ежемесячно не позднее 20-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем.

Также сторонами 01.07.2016 заключен договор № 01/07-2016 об оказании услуг по организации горячего питания работников Предприятия на территории мобильного комплекса, расположенного в 4 000 м от п. Харьягинский. 

В силу пункта 5.1 договора стоимость услуг складывается из стоимости организации питания и расходов на содержание котлопункта. Предприятие производит оплату услуг на основании подписываемого сторонами акта приемки оказанных услуг (пункт 5.2 договора). 

Согласно пункту 5.4 договора оплата услуг производится в течение 30 календарных дней с момента выставления счета-фактуры на оплату оказанных услуг. Обязанность по оплате считается исполненной с момента поступления денежных средств на расчетный счет Общества.

Кроме того, Общество сослалось на наличие задолженности в размере            18 407 473 руб. 11 коп., подтвержденной вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Архангельской области по месту нахождения Постоянного судебного присутствия в г. Нарьян-Маре Ненецкого автономного округа от 22.02.2018 по делу № А05П-40/2018, которым утверждено мировое соглашение, согласно которому Предприятие обязуется перечислить на расчетный счет Общества денежные средства в размере                        27 786 282,62, в том числе 26 932 564 руб. 63 коп. задолженности по договору от 31.05.2017 № 006/17-ЕП; 853 717 руб. 99 коп. процентов за просрочку исполнения обязательств за период с 26.07.2017 по 19.01.2018, а также                 80 965 руб. 50 коп. расходов по уплате государственной пошлины.

Суд первой инстанции счел требования Общества обоснованными на заявленную сумму.

Предприятие, не оспаривая наличие задолженности и ее размер, считает неправомерным включение в реестр всей суммы неустойки, ссылаясь на ее несоразмерность.

Суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) определено, что для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении процедуры наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

Согласно указанной норме Закона о банкротстве суд проверяет обоснованность таких требований и наличие оснований для включения их в реестр требований кредиторов должника. По результатам рассмотрения выносит определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов должника.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано 01.09.2018 в газете «Коммерсантъ».

Требование кредитора направлено в арбитражный суд 29.09.2018, то есть в установленный Законом о банкротстве срок.

В соответствии со статьями 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства возникают из договоров и иных оснований, предусмотренных законом, и должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Судом установлено, что расчеты неустойки выполнены кредитором согласно условиям договоров, размер при этом определен в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на дату уплаты пеней.

Пункт 1 статьи 333 ГК РФ, закрепляющий право суда уменьшить размер подлежащей взысканию неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, по существу, предписывает суду устанавливать баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и размером действительного ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения, что согласуется с положением статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации.

Снижение неустойки судом допускается только по обоснованному заявлению такого должника, которое может быть сделано в любой форме (пункт 1 статьи 2, пункт 1 статьи 6, пункт 1 статьи 333 ГК РФ).

В силу пункта 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1          ГК РФ) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 указанного Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика.

При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности того, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки. 

Из статьи 71 АПК РФ следует, что арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

К выводу о наличии оснований для снижения суммы неустойки суд при рассмотрении дела приходит в каждом конкретном случае.

В данном случае при рассмотрении спора суд, исходя из анализа всех обстоятельств дела и оценки соразмерности заявленных сумм возможным финансовым последствиям для каждой из сторон, не усмотрел основания для снижения размера подлежащей уплате неустойки.

Апелляционная инстанция, принимая во внимание существо спора, период просрочки, размер договорной неустойки, не находит оснований не согласиться с данным выводом.

Данный вывод согласуется с положениями статьи 421 ГК РФ, предусматривающей, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

Более того, в материалах дела отсутствуют и должником не предъявлены какие-либо доказательства, должным образом свидетельствующие о том, что подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения им своих обязательств.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения статьи 333 ГК РФ.

Таким образом, поскольку нормы материального права применены судом первой инстанции верно, процессуальные нормы не нарушены, определение суда в обжалуемой части отмене не подлежит.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л:

определение Арбитражного суда Архангельской области от 22 января 2019 года по делу № А05-8828/2018 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу государственного унитарного предприятия Ненецкого автономного округа «Нарьян-Мардорремстрой» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в течение месяца со дня принятия.

Председательствующий

Л.Ф. Шумилова

Судьи

О.Н. Виноградов

А.В. Журавлев