АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная  ул., д. 8, г. Кемерово, 650000,

тел. (384-2) 58-31-17, факс. (384-2) 58-37-05

e-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-6589/2020

Город Кемерово

05 августа  2020 года

Резолютивная часть оглашена 29 июля 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 05 августа 2020 года.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Куликовой Т.Н., при ведении протокола и аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Гутовой И.В., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника», г. Новокузнецк, Кемеровская область-Кузбасс, (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к  публичному акционерному обществу «Угольная компания «Южный Кузбасс», г. Междуреченск, Кемеровская область-Кузбасс, (ОГРН 

<

***>,  ИНН 

<

***>)

о взыскании суммы задолженности в размере  5 284 044 руб. 68 коп., неустойки  в размере 94 169 руб. 63 коп. за период с 31.12.2019 по 15.04.2020 (с учетом принятого судом ходатайства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации),

и по встречному исковому заявлению публичного акционерного общества «Угольная компания «Южный Кузбасс» к обществу с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» о взыскании 1 155 498 руб. неустойки  (с учетом принятого судом ходатайства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации),

при участии: от ООО «ТФМ-Спецтехника» – ФИО1, доверенность №1 от 09.01.2020, паспорт, диплом;

от ПАО «Южный Кузбасс» – ФИО2, доверенность от 01.11.2019, паспорт, диплом;

у с т а н о в и л :

общество с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» (далее – ООО «ТФМ-Спецтехника») обратилось в суд с иском к публичному акционерному обществу «Южный Кузбасс» (далее – ПАО «Южный Кузбасс») о взыскании суммы задолженности в размере  5 284 044 руб. 68 коп. по договору подряда на выполнение комплекса горных работ № 1110/ЮК/19 от 26.07.2019 (за октябрь 2019 года) и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 94 169 руб. 63 коп. за период с 31.12.2019 по 15.04.2020 (с учетом принятого судом ходатайства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением от 25.05.2020 принято встречное исковое заявление ПАО «Южный Кузбасс» о взыскании с ООО «ТФМ-Спецтехника» неустойки в размере 1 155 498 руб. (с учетом принятого судом ходатайства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) за невыполнение объема работ за октябрь 2019 года по договору № 1110/ЮК/19 от 26.07.2019.

В настоящем судебном заседании представитель ООО «ТФМ-Спецтехника»  заявил отказ от исковых требований в части взыскания долга в полном объеме, в связи с оплатой ответчиком задолженности платежным поручением №7882 от 15.04.2020. Требования о взыскании неустойки поддержал.

Представитель ПАО «Южный Кузбасс» со ссылкой на Постановление Правительства РФ от 03.04.2020 N 428 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников". Просил отказать в части взыскания неустойки за период с 06.04.2020 по день фактической оплаты долга. Согласно представленному контррасчету, размер неустойки за период с 31.12.2019 по 05.04.2020 составит 85 507 руб. 26 коп. Встречные исковые требования поддержал, мотивируя тем, что в спорный период (октябрь 2019 года) ответчиком не выполнен объем работ, предусмотренный заявкой.

Представитель ООО «ТФМ-Спецтехника» просил в удовлетворении встречного иска отказать, мотивируя тем, что невыполнение грузооборота по транспортировке породы и угля при транспортировании из забоя экскаватора связано с тем, что фактическое расстояние транспортирования угля и вскрыши менее плановых, утверждённых в заявке на выполнение работ, а невыполнение грузооборота по транспортировке породы при транспортировании из забоя экскаватора связано с простоем техники заказчика,  что подтверждается актами о простое.

Заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, суд  установил следующее.

По условиям пункта 1.1.  договора №1110ЮК/19 от 26.07.2019 между ООО «ТФМ-Спецтехника» (подрядчик) и ПАО «Южный Кузбасс» (заказчик), подрядчик обязался по заданию заказчика в соответствии с техническим заданием и заявками заказчика выполнять следующие виды работ в отрабатываемых границах участка «Сибиргинский» разреза Сибиргинский: транспортировку вскрыши объемом 2 000 000 куб.м автотранспортом подрядчика при погрузке ее экскаватором заказчика марки РН-2300 с емкостью ковша 23 м3 на участке  «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский» с пласта III. Ежемесячные объемы перевозки от400 тыс.м/месяц; экскавацию вскрыши, навалов экскаватором Подрядчика с емкостью ковша 5-7 м3 в автотранспорт при выполнении работ по вскрытию и зачистке пластов III, IV-V, VI и подготовке площадки под бурение до пд. IV-V на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Объем работ на весь период работ по автомобильной вскрыше 350 тыс.м3, отгрузке навалов в автотранспорт 185 тыс.м . При выполнении процесса экскавации Подрядчик выполняет: откачку воды из забоев собственными водоотливными установками (с их обслуживанием) и водоотведение в зумпф № 6 на восточном фланге участка; ведение добычных работ с экскавацией угля экскаватором подрядчика с емкостью ковша 5-7 м3 в автотранспорт на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Среднемесячные объемы добычи угля 55-90 тыс.тонн. При выполнении процесса экскавации Подрядчик самостоятельно выполняет: откачку воды из забоев собственными водоотливными установками (с их обслуживанием) и водоотведение в зумпф № 6 на восточном фланге участка; транспортировке вскрыши и навалов автотранспортом Подрядчика из забоя экскаватора с емкостью ковша 5-7 м3 до автоотвала на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Среднее расстояние по транспортировке вскрыши автомобильной и навалов до 6.1 км; транспортировке угля автотранспортом Подрядчика из забоя экскаватора с емкостью ковша 5-7 кг до угольного склада разреза на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Среднее расстояние по транспортировке угля составит до 8,4 км.; бурению вертикальных и наклонных скважин по вскрышным породам V1II-XI категории буримости, с глубиной бурения до 40 м на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Общий объем бурения на весь период работ 187 тыс.п.м. Среднемесячная производительность буровой установки до 19 тыс.п.м.; бульдозерные работы гусеничным и колесным бульдозерами карьерного исполнения по обслуживанию технологических автодорог, забоев, отвалов, подготовке площадок под бурение, выполнение вспомогательных работ на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Количество бульдозеров: гусеничный - 1 ед., колесный - 1 ед, Минимальное количество отработки на каждую единицу техники не менее 600 моточасов в месяц. Протяженность автодорог: забой - автоотвал до 6,1 км; забой - угольный склад до 8.4 км.; планировка автодорог грейдером на участке «Сибиргинский» разреза «Сибиргинский». Количество грейдеров - 1 ед. Минимальное количество отработки 600 моточасов в месяц. Протяженность автодорог: забой - автоотвал до 6,1 км; забой - угольный склад до 8,4 км.

Согласно пункту 1.2 договора, работы по настоящему договору выполняются в соответствии с Регламентом взаимодействия Сторон. 

В октябре 2019 года подрядчиком выполнены работы, в подтверждение  чего представлены акты о приёмке выполненных работ №268 от 31.10.2019, №272 от 31.10.2019, подписанные с обеих сторон без претензий и возражений.

По условиям пункта 4.11 договора, оплата производится в течение 60 календарных дней с даты окончания отчетного периода, подписания Акта выполненных работ обеими сторонами и выставления счета-фактуры.

В связи с тем, что выполненные в октябре 2019 года заказчиком в полном объеме в установленные сроки не были оплачены,  подрядчик направил претензию исх.№ПО0203-8 от 03.02.2020.

Неисполнение обязательств ПАО «Южный Кузбасс» послужило ООО «ТФМ-Спецтехника» основанием для обращения в арбитражный суд с исковым заявлением.

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее- ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается.

В силу пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Из статьи 711 ГК РФ следует, что, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок либо с согласия заказчика досрочно.

В силу пункта 4 статьи 753 ГК РФ сдача и приемка выполненных работ оформляется актом, подписанным обеими сторонами.

ООО «ТФМ-Спецтехника» заявило отказ от исковых требований в части взыскания долга, в связи с произведенной ответчиком оплатой суммы долга платежным поручением №7882 от 15.04.2020.

Согласно части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

Отказ от требований в части взыскания  с ответчика 5 284 044 руб. 68 коп. долга, является процессуальным правом истца, закрепленным в статье 49 АПК РФ, не противоречит закону, не нарушает права других лиц и судом принят, что влечет прекращение производства по делу в данной части на основании пункта 4 части 1 статьи 150 АПК РФ.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

В пункте 5.4 договора предусмотрено, что в случае несвоевременной оплаты за выполненные работы по настоящему договору заказчик обязуется уплатить подрядчику пеню согласно статье 395 ГК РФ от суммы просроченной в оплате задолженности за каждый день просрочки.

Согласно представленному ООО «ТФМ-Спецтехника» расчету, неустойка начислена на сумму задолженности за период с 31.12.2019 по 15.04.2020, ее размер составил  94 169 руб. 63 коп.

Расчет судом проверен, дата начала начисления определена истцом верно.

Вместе с тем, суд, принимая доводы ПАО «Южный Кузбасс» в соответствующей части, полагает необоснованным начисление неустойки в период с 06.04.2020 по 15.04.2020, при этом исходит из следующего.

Так, Федеральным законом от 01.04.2020 № 98-ФЗ в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" введена ст. 9.1. которая устанавливает возможность ввода моратория на банкротство по решению Правительства РФ.

Постановлением Правительства РФ от 03.04.2020 N 428 "О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении отдельных должников» введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлению кредиторов в отношении организации, включенных в перечень (перечни) системообразующих организаций российской экономики в соответствии с критериями и порядком, определенными Правительственной комиссией по повышению устойчивости развития российской экономики.

В перечень системообразующих организаций российской экономики включаются организации с учетом аффилированности в рамках их групповой (холдинговой) структуры (далее - группа компаний). Аналогичный порядок установлен в Приложении к протоколу к протоколу заседания Правительственной комиссии по повышению устойчивости развития российской экономики от 10 апреля 2020 г. № 7кв (с учетом корректировок, внесенных протоколами от 24 апреля 2020 г. № 9кв и от 26 мая 2020 г. № 11кв).

Письмом Минэкономразвития России от 23.03.2020 № И952-РМ/Д18и доведен перечень системообразующих организаций российской экономики", утв. протоколом заседания Правительственной комиссии по повышению устойчивости развития Российской экономики от 20.03.2020 г. № 3).

В данный перечень включено ПАО «Мечел», в группу компаний которого входит ПАО «Южный Кузбасс».

Пунктом 3 указанной статьи 9.1. Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется, наступают последствия, предусмотренные абзацами пятыми седьмым - десятым пункта 1 статьи 63 закона о банкротстве.

Согласно абз. 10 п.1 ст. 63, не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

Косвенно это содержится в Обзоре по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 2" (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020) в вопросе 10.

Так, одним из последствий введения моратория является прекращение начисления неустоек (штрафов и пеней) и иных финансовых самарий за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником денежных обязательств и обязательных платежей по требованиям, возникшим до введения моратория {подпункт 2 пункта 3 статьи 9.1, абзац десятый пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве). По смыслу пункта 4 статьи 395 ГК РФ этот же правовой режим распространяется и на проценты, являющиеся мерой гражданско-правовой ответственности.

Таким образом, приостановлено действие порядка начисления (взыскания) неустоек, предусмотренных законодательством и условиями заключенных договоров, и, соответственно, «подмораторные» должники должны быть освобождены от уплаты неустоек за соответствующий период.

Названный мораторий действует в отношении неустоек (пеней, штрафов), подлежащих начислению за период просрочки с 6 апреля 2020 г. до 6 октября 2020 г., независимо от периода (месяца) поставки по оплате, которой допущена просрочка, (если в дальнейшем срок моратория не будет увеличен).

Таким образом, с учетом вышеизложенного, суд полагает подлежащим взысканию с ответчика в пользу истца 85 507 руб. 26 коп. пени за период с 31.12.2019 по 05.04.2020.

В остальной части требования о взыскании пени удовлетворению не подлежат.

Определяя расходы за рассмотрение первоначального иска, суд отмечает, что на ПАО «Южный Кузбасс» относятся расходы ООО «ТФМ-Спецтехника» по уплате государственной пошлины пропорционально размеру удовлетворённых исковых требований, при этом судом учтено, что отказ от иска в части взыскания задолженности связан с добровольным удовлетворением требований ответчика после обращения с иском, в связи с чем, в указанной части расходы также относятся на ПАО «Южный Кузбасс».

Рассматривая встречные требования ПАО «Южный Кузбасс» о взыскании неустойки в размере 1 155 498 руб. за невыполнение объемов работ, суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с пунктом 2.6.2 договора, подрядчик обязан строго соблюдать выполнение объемов работ в соответствии с Заявкой, подписанной обеими Сторонами, а также выдерживать запланированные объемы месячного, суточного графика производства.

Согласно пункту 5.10 договора, при невыполнении объема работ по вине Подрядчика, предусмотренного Заявкой, полностью или частично (отдельного вида работ), Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку в размере 10% от стоимости невыполненного объема работ или отдельного вида работ по Заявке.

Из представленного в материалы дела расчета, размер неустойки за невыполнение объемов работ в октябре 2019 года составит 1 155 498 руб.

Направленная ПАО «Южный Кузбасс» в адрес ООО «ТФМ-Спецтехника» претензия исх.№15/3516 от 22.11.2019 об оплате неустойки оставлена без удовлетворения.

ООО «ТФМ-Спецтехника» представлен контррасчет объемов (том 1 л.д. 122), указав, что ПАО «Южный Кузбасс» неверно определены объёмы, указанные в заявках и маркшейдерских замерах.

В ходе судебного разбирательства, судом установлено и представителем ООО «ТФМ-Спецтехника» подтверждено, что неверное указание в расчете планируемых объемов, фактически привело к меньшему начислению неустойки, поскольку ПАО «Южный Кузбасс» в своем расчете указаны меньшие объёмы по заявкам, нежели фактически отражённые в них.

Вместе с тем, ООО «ТФМ-Спецтехника» указало на отсутствие вины в неисполнении обязательств по выполнению планируемого объема по вине заказчика, в связи с тем, что расстояние транспортирования меньше планового, утвержденного в заявке на выполнение работ, а также в связи с простоем  экскаватора РН2300 №2389.

Оценив возражения подрядчика в соответствующей части, арбитражный суд исходит из  того, что  несоответствие объёмов каждого заявленного вида горных работ  по сравнению с заявками подтвержден  заказчиком документально, в том числе, на основании актов, подписанных сторонами без возражений, однако,  в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ответчик по встречному иску не обосновал каким образом  и в каком объеме простой техники заказчика, изменения расстояния транспортирования, повлияли на выполнение подрядчиком объемов, предусмотренных в заявке.

Кроме того, ООО «ТФМ-Спецтехника» ссылаясь в дополнении к отзыву на  невозможность выполнения работ в запланированном объеме по вине заказчика, в связи с простоем техники самого заказчика, отсутствием дизельного топлива, представило акт №800 от 30.11.2019, ежемесячный реестр простоев за октябрь 2019 года, согласно  которым простой в работе по вине заказчика составил 22,5 часа, а не 76 часов, как указано в дополнении к отзыву, при этом судом также учтено, что условиями договора предусмотрена обязанность заказчика возместить  подрядчику простои по вине заказчика (пункт 4.8.1).

Обществом не обосновано, каким образом и в каком объёме простои техники заказчика, изменение расстояний, повлияли на  планируемый объем, предусмотренный заявкой, в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации контррасчет неустойки в соответствующей части не представил. 

В свою очередь, судом установлено, что ПАО «Южный Кузбасс», начисляя неустойку, в ряде позиций исходило из меньшего объема подлежащих выполнению работ, нежели указанного в заявке.

С учётом изложенного, в отсутствие доказательств того, в каком объеме и размере  повлияли указанные подрядчиком обстоятельства на подлежащий выполнению объем работ, отраженный в заявке, учитывая договорные условия, а также начисление ПАО «Южный Кузбасс» неустойки исходя из меньших объемов, чем указано в заявке, встречные требования о взыскании неустойки в заявленном размере, суд признает обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Поскольку встречные требования удовлетворены в полном объеме, расходы ПАО «Южный Кузбасс» по уплате государственной пошлины относится на ООО «ТФМ-Спецтехника» в полном объеме. При этом, в связи с увеличением размера исковых требований, недостающая часть государственной пошлины подлежит взысканию с ООО «ТФМ-Спецтехника» в доход федерального бюджета.

Руководствуясь   статьями110, 167-171, 180-181, пунктом 4 части 1 статьи 150  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

принять отказ общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» от исковых требований в части взыскания задолженности в размере  5 284 044 руб. 68 коп. Производство по делу в указанной части прекратить.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» удовлетворить частично.

Взыскать с публичного акционерного общества «Угольная компания «Южный Кузбасс» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» 85 507 руб. 26 коп. неустойки, 49 680 руб. 71 коп. расходов по уплате государственной пошлины, всего – 135 187 руб. 97 коп. 

В удовлетворении остальной части требований отказать.

Встречные исковые требования удовлетворить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» в пользу публичного акционерного общества «Угольная компания «Южный Кузбасс» 1 155 498 руб. неустойки, 2000 руб. расходов по уплате государственной пошлины, всего 1 157 498 руб. 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ТФМ-спецтехника" в доход федерального бюджета 22 555 руб. государственной пошлины за рассмотрение встречного иска.

Произвести зачёт встречных однородных требований,  по результатам которого выдать исполнительный лист.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТФМ-Спецтехника» в пользу публичного акционерного общества «Угольная компания «Южный Кузбасс» 1 022 310 руб. 03 коп.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд  в течение одного месяца с момента его принятия. Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                                             Т.Н. Куликова