Пятый арбитражный апелляционный суд

ул. Светланская, 115, г. Владивосток, 690001

тел.: (423) 221-09-01, факс (423) 221-09-98

http://5aas.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело

№ А51-13976/2019

г. Владивосток

27 ноября 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 27 ноября 2019 года.

Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Т.А. Солохиной,

судей Л.А. Бессчасной, Н.Н. Анисимовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания О.Н. Мамедовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Планета-Сервис», 

апелляционное производство № 05АП-7444/2019

на решение от 26.08.2019 

судьи Л.П. Нестеренко

по делу № А51-13976/2019 Арбитражного суда Приморского края

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Планета-Сервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к Владивостокской таможне (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об оспаривании решения от 28.03.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в ДТ № 10702070/270319/0052578,

при участии:

от Владивостокской таможни – ФИО2, по доверенности №321 от17.09.2019 сроком до 16.09.2020;

от ООО «Планета-Сервис» - ФИО3, доверенность №01 от 18.01.2019 сроком действия до 31.12.2019, паспорт;

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Планета-Сервис» (далее – заявитель, общество, декларант) обратилось в арбитражный суд с заявлением к    Владивостокской таможне (далее – таможенный орган, таможня) с заявлением об оспаривании решения от 28.03.2019 о внесении изменений (дополнений) в сведения, указанные в ДТ №10702070/270319/0052578.

           Решением суда от 26.08.2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.

           Общество, не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу и просит его отменить, принять по делу новый судебный акт.

           В доводах жалобы указывает на то, что в решении суда первой инстанции указано, что ставка НДС 10% не применимак   товару  № 2, заявленному в   ДТ   №10702070/270319/0052578, поскольку, смеси содержащие рис, в том числе с добавлением иных ингредиентов, не поименованы в утвержденном Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 №908 «Перечне кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации».

           Общество считает данный вывод суда несостоятельным ввиду следующего. Подпунктом 1 пункта 2 статьи 164 НК РФ установлен перечень продовольственных товаров, реализуемых на территории Российской Федерации, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10%. Последним абзацем пункта 2 статьи 164 НК РФ установлено, что коды видов продукции, перечисленных в этом пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

           Как разъяснено в пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием НДС» для применения пониженной налоговой ставки достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством Российской Федерации со ссылкой' хотя бы на один из двух источников - Общероссийский классификатор продукции или Товарную номенклатуру внешнеэкономической деятельности.

           Постановлением Правительства от 31.12.2004 № 908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» утвержден Перечень видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации и перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при реализации.

           В данный перечень включены злаки (кроме зерна кукурузы) в виде зерна или в виде хлопьев или зерна, обработанного иным способом (за исключением муки тонкого и грубого помола, крупы), предварительно отваренные или приготовленные иным способом, в другомместе не поименованные или не включенные из товарной подсубпозиции 1904 90.

           Согласно письму Федеральной таможенной службы от 31 июля 2007 г. №06-37/28524 о классификации в соответствии с ТН ВЭД России овощных смесей в товарную позицию 1904 ТН ВЭД России включаются также продукты, состоящие из предварительно отваренного риса, к которому добавлены другие ингредиенты, такие как овощи или приправы, при условии, что эти ингредиенты не меняют свойств продуктов как продуктов из риса. Замороженные смеси, состоящие из предварительно отваренного риса (содержание риса в смеси, например, 18%, 20%, 25% и более) с овощами (например, цветная капуста, шампиньоны, зеленый горошек и т.д.), классифицируются в товарной позиции 1904 ТН ВЭД России.

           Согласно письму Министерства Финансов Российской Федерации от 24 октября 2018г. №03-07-14/76271 в указанном выше перечне в позиции «Злаки (кроме зерна кукурузы) в виде зерна или в виде хлопьев или зерна, обработанного иным способом (за исключением муки тонкого и грубого помола, крупы), предварительно отваренные или приготовленные иным способом" предусмотрены коды 1904 20, 1904 90 ТН ВЭД ЕАЭС.

           При ввозе и реализации на территории Российской Федерации товаров, классифицируемых под кодами 1904 20, 1904 90 ТН ВЭД ЕАЭС, поименованными в вышеупомянутой позиции, применяется пониженная ставка налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов.

           Наименование ввезенного товара - «овощная смесь с рисом гавайская» подразумевает, что данный товар состоит из нескольких составляющих, одним из которых является рис, что является соблюдением условий о наименовании. Таможенный орган в ходе декларирования товара по спорной ДТ  запросил у декларанта: фото товара и состав продукции. Данные сведения в виде фотографии упаковки товара, информационного письма производителя представлены таможенному органу.

           На упаковке товара помимо маркетингового наименования «Смесь Гавайская» имеется надпись «смесь овощная с рисом Гавайская», так же в информации для потребителя, а именно в составе, помимо иных ингредиентов входящих в данную смесь, указано наличие риса.В письме от производителя товара, указано процентное соотношение продуктов, в котором указана доля риса 41.5%. Данные обстоятельства, по мнению общества, позволяют классифицировать ввезенный товар в товарной подсубпозиции 1904901000 ТН ВЭД ЕАЭС со ставкой НДС 10%.

           Представитель общества в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержал.

           Представитель таможни на доводы жалобы возразила по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Считает решение суда законным и обоснованным.

           Из материалов дела следует, что во исполнение заключенного между ООО «Планета-Сервис» с иностранной компанией внешнеторгового контракта от 01.08.2016 № АР 16 на территорию Таможенного союза в адрес общества из Сербии на таможенную территорию Евразийского экономического союза на условиях FCA ADA ввезены товары трех наименований. 

           В целях таможенного оформления товаров посредством системы электронного декларирования общество подало во Владивостокскую таможню ДТ №10702070/270319/0052578, в которой помимо иных товаров задекларировало товар № 2 – «овощная смесь с рисом «Гавайская», состав: рис (41,5), горох (33,5), кукуруза (20,5), перец сладкий (5%). изготовитель Aretol Doo, товарный знак: «Планета витаминов», «Едим дома» (далее – товар № 2), классифицированный в товарной подсубпозиции 1904 90 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС. 

           В графе ДТ 36 «Преференция» декларантом заявлен код применения льготы в части НДС - «ЛП» применение ставки НДС в размере 10 процентов в отношении ввозимых в Российскую Федерацию продовольственных товаров. 

           Таможенный орган провел проверку документов и сведений, представленных при декларировании, по результатам которой пришел к выводу о том, что ввезенный обществом товар №2 не относится к поименованным в Перечне кодов продовольственных товаров по ТН ВЭД №908 товарам – «Злаки (кроме зерна кукурузы) в виде зерна или в виде хлопьев или зерна, обработанного иным способом (за исключением муки тонкого и грубого помола, крупы), предварительно отваренные или приготовленные иным способом, в другом месте не поименованные или не включенные» товарной субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС 1904 90, не соответствуя наименованию такого товара в силу его фактических характеристик. 

           В связи с этим, таможенный орган счел, что к товару №2 необоснованно применена льготная ставка НДС в размере 10% и такой товар подлежит обложению этим налогом по ставке 20%. 

           28.03.2019 таможня вынесла решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары № 1904 90 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС, согласно которому ставка подлежащего уплате НДС для товара по спорной декларации была изменена с 10% на 20%, сумма подлежащего уплате налога увеличена с 9086 руб. 09 коп. до 18172 руб. 19 коп. 

           Общество не согласилось с названным решением, сочтя его незаконным и нарушающим его права и законные интересы в сфере осуществляемой им деятельности, и оспорило его в арбитражном суде.

           Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей  266, 268, 270  АПК РФ правильность применения норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд считает, что решение отмене  не подлежит в силу следующих обстоятельств.

           В силу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 АПК РФ для признания ненормативного акта государственного органа недействительным, его действий (бездействия) незаконными суду необходимо одновременно установить как несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, так и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

           В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС) для исчисления таможенных пошлин, налогов применяются ставки, действующие на день регистрации таможенной декларации, если иное не установлено названным Кодексом.

           Пунктом 4 статьи 53 ТК ЕАЭС определено, что для исчисления налогов применяются ставки, установленные законодательством государства - члена, в котором в соответствии со статьей 61 Кодекса они подлежат уплате.

           Льготы по уплате вывозных таможенных пошлин устанавливаются законодательством государств-членов (статья 49 ТК ЕАЭС).

           В соответствии с пунктом 1 статьи 151 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) при ввозе товаров на территорию Российской Федерации при помещении товаров под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления налог на добавленную стоимость уплачивается в полном объеме.

           Согласно статье 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки, указанные в пунктах 2 и 3 статьи 164 НК РФ.

           В пункте 2 статьи 164 НК РФ установлен перечень товаров, реализуемых на территории Российской Федерации, налогообложение которых производится по налоговой ставке 10%.

           Налогообложение производится по налоговой ставке 18% в случаях, не указанных в пунктах 1, 2 и 4 названной статьи (пункт 3 статьи 164 НК РФ).

           Согласно пункту 5 статьи 164 НК РФ при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, применяются налоговые ставки по НДС, указанные в пунктах 2 и 3 этой же статьи (0%, 10%, 18%).

           Последним абзацем пункта 2 статьи 164 НК РФ установлено, что коды видов продукции, перечисленных в этом пункте, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, а также Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности определяются Правительством Российской Федерации.

           Как разъяснено в пункте 20 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014 №33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием НДС» для применения пониженной налоговой ставки достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством Российской Федерации со ссылкой хотя бы на один из двух источников - Общероссийский классификатор продукции или Товарную номенклатуру внешнеэкономической деятельности.

           Постановлением Правительства от 31.12.2004 №908 «Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов» утвержден Перечень видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации и Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при реализации (далее - Перечень №908).

           Таким образом, при принятии решения о налогообложении НДС по ставке 10 процентов в отношении ввозимых товаров таможенные органы руководствуются перечнем кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых НДС по налоговой ставке 10% при ввозе на таможенную территорию РФ.

           В соответствии с примечанием 1 к Перечню при определении ставки НДС в отношении товара, ввозимого на территорию РФ, необходимо руководствоваться не только кодом ТН ВЭД ЕАЭС, но и наименованием товара. Только в случае, если оба условия будут выполняться, в отношении такого товара может применяться ставка НДС в размере 10 %.

           Согласно позиции общества, наличие в составе ввезенной им продукции риса (41,5 %), не смотря на содержание в ней гороха (33,5%), кукурузы (20,5%), перца сладкого(5%), и на приведенное в графе 31 спорной ДТ описание товара, позволяет отнести такой товар к классифицируемому в товарной субпозиции ТН ВЕЭ ЕАЭС 1904 90 товару - «злаки (кроме зерна кукурузы) в виде зерна или в виде хлопьев или зерна, обработанного иным способом (за исключением муки тонкого и грубого помола, крупы), предварительно отваренные или приготовленные иным способом, в другом месте не поименованные или не включенные», поименованные в Перечне кодов продовольственных товаров по ТН ВЭД № 908. 

           Позиция таможенного органа заключается в том, что фактические свойства товара № 2, в том числе с учетом процентного содержания риса во ввезенной обществом овощной смеси, не позволяют отнести его к виду продукции, включенной в утвержденный Постановлением Правительства от 31.12.2004 №908 Перечень видов продовольственных товаров в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации.

           В соответствии с Перечнем ставка НДС 10% из товарной подсубпозиции 1904 90 ТН ВЭД ЕАЭС применяется в отношении злаков (кроме зерна кукурузы) в виде зерна или в виде хлопьев или зерна, обработанных иным способом (за исключением муки тонкого и грубого помола, крупы), предварительно отваренных или приготовленных иным способом, в другом месте не поименованных или не включенных.

           Согласно примечанию 4 к Группе товаров 19 «Готовые продукты из зерна злаков, муки, крахмала или молока; мучные кондитерские изделия» в товарной позиции 1904 выражение «приготовленные иным способом» означает изделия, подвергнутые особой кулинарной обработке, отличной от указанной в товарных позициях или примечаниях группы 10 или 11. 

           Согласно информации, полученной от изготовителя товара «ARETOL DOO» в письме от 16.01.2019, товары «Гавайская смесь» содержат продукты в следующем процентном соотношении: рис — 41,5%, горох - 33,5%, кукуруза -20%, перец - 5%. В описательной части графы № 31 товара № 2 ДТ № 10702070/270319/0052578 указан код ОКП (ОК 005-93) - 916521 «овощи свежемороженые».

           Таким образом, спорный товар является смесью злаков и овощей. Как верно установлено судом первой инстанции овощи составляют около 40 % смеси, еще около 20% составляет кукуруза, которая хотя и является злаком, но в Перечне по данному коду товаров является исключением.

           Согласно данным в Рекомендованных Коллегией Евразийской экономической комиссии (Рекомендация от 07.11.2017 № 21) Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) (Том I. Разделы I - VI. Группы 01 - 28), в том числе к товарной позиции ТН ВЭД ЕАЭС 1904 в данную товарную позицию включается рис, предварительно отваренный до полной или частичной готовности, а затем обезвоженный, с соответствующими изменениями в структуре зерна. Рис, предварительно отваренный до полной готовности, перед употреблением требует только замачивания в воде и доведения до кипения, тогда как рис, отваренный до частичной готовности, перед употреблением следует варить от 5 до 12 минут. Аналогично этому, в данную товарную позицию включаются, например, продукты, состоящие из предварительно отваренного риса, к которому добавлены другие ингредиенты, такие как овощи или приправы, при условии, что эти ингредиенты не меняют свойств продуктов как продуктов из риса. 

           Действующим на дату декларирования спорного товара №2  в ДТ №10702070/270319/0052578 Сборником решений и разъяснений по классификации по единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности таможенного союза (ТН ВЭД ТС) отдельных товаров, утвержденным Распоряжением ФТС России от 15.08.2014 №233-р, к замороженным овощам с рисом, классифицируемым в товарной подсубпозиции 1904 90 100 0, отнесены рисовые блюда глубокой заморозки состоящие из предварительно приготовленного риса (50%), нарезанного в форме кубиков копченого окорока (10%), нескольких видов овощей и специй, а также аналогичные блюда, состоящие из предварительно приготовленного риса (37%), свиного фарша (10%), нескольких видов овощей, фруктов и специй.

           При таких обстоятельствах, учитывая процентное содержание риса (41,5 %) в рассматриваемом продукте, отнесение декларантом товара № 2 в товарную подсубпозицию 1904 90 100 0 ТН ВЭД ЕАЭС не противоречило позиции ФТС России по классификации замороженных овощей с рисом. 

           В то же время товар № 2 представляет собой смесь из риса и овощей (рисовое блюдо), но Перечень кодов продовольственных товаров по ТН ВЭД № 908 не содержит в наименовании льготируемых по ставке НДС товаров, в том числе из товаров товарной субпозиции ТН ВЭД ЕАЭС 1904 90, на возможность включения в них смесей злаков с иными продуктами, в том числе с овощами, вне зависимости от способа их приготовления.

           Пункт 2 статьи 164 НК РФ и Перечень не содержат указание на применение льготной ставки НДС к смесям из овощей (включая картофель) с добавлением злаков и иных ингредиентов. 

           При таких обстоятельствах, установив, что спорный товар №2 классифицирован заявителем по коду ТН ВЭД ЕАЭС 1904 90 100 0, в то же время совокупность условий для применения предусмотренной пунктом 2 статьи 164 НК РФ и Перечнем кодов продовольственных товаров по ТН ВЭД №908 ставки НДС в размере 10 % не установлена. В этой связи оспариваемое решение таможни соответствует закону и не нарушает права и законные интересы заявителя, что в силу части 3 статьи 201 АПК РФ влечет отказ в удовлетворении заявленных требований.

           Довод жалобы со ссылкой на письмо ФТС России от 31.07.2007 № 06-37/28524 суд признает необоснованной, поскольку таможенный орган в рамках настоящего спора не оспаривает код ТН ВЭД ЕАЭС товара, ввезенного по ДТ № 10702070/270319/00052578.

           Также нельзя признать обоснованной и ссылку ООО «Планета-Сервис» на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 24.10.2018 №03-07-14/76271, поскольку указанное письмо носит рекомендательный характер и, кроме того разъясняют вопрос о размере ставки налога на добавленную стоимость, применяемой в отношении чипсов из кукурузной муки, ввозимых и реализуемых в Российской Федерации.

           Доводы заявителя апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке законных и обоснованных выводов суда первой инстанции, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.

           Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

           При таких обстоятельствах основания для отмены или изменения обжалуемого судебного акта и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.

           На основании части 1 статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе относятся на заявителя.

Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Приморского края от 26.08.2019  по делу №А51-13976/2019  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Приморского края в течение двух месяцев.

Председательствующий

Т.А. Солохина

Судьи

Л.А. Бессчасная

Н.Н. Анисимова