СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Пушкина, 112, г. Пермь, 614068

e-mail: 17aas.info@arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 17АП-9254/2017-АК

г. Пермь

24 мая 2019 года

Дело № А60-2973/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 22 мая 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 мая 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:председательствующего 	Макарова Т.В.,

судей 	Даниловой И.П., Нилоговой Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Саранцевой Т.С.,

при неявке лиц, участвующих в деле,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда)

рассмотрел в судебном заседании апелляционные жалобы

конкурсного управляющего Белугина Алексея Петровича, а также лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, Бурнина Вадима Геннадьевича,

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 06 марта 2019 года

о процессуальном правопреемстве и о выдаче исполнительного листа,

вынесенное в рамках дела № А60-2973/2016

о банкротстве ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» (ОГРН 1126685009780, ИНН 6685009732)

установил:

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 04.02.2016 было принято к производству потупившее в суд 28.01.2016 заявление ЗАО «Новоорловский ГОК» (ИНН 8000027737, ОГРН 1028002322424) о признании ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» (ИНН 6685009732, ОГРН 1126685009780) несостоятельным (банкротом). 

Определением от 25.04.2016 требования заявителя ЗАО «Новоорловский ГОК» к должнику признаны обоснованными, в отношении должника введено наблюдение, временным управляющим должника утвержден Белугин Алексей Петрович (ИНН 743400165920), член НП «Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих».

Решением от 31.08.2016 общество с ограниченной ответственностью Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, до 24.02.2017. Конкурсным управляющим утвержден Белугин Алексей Петрович (ИНН 743400165920), член НП «Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих».

В арбитражный 13.02.2017 поступило заявление конкурсного управляющего о солидарном привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника бывшего руководителя Васильева Алексея Геннадьевича и бывшего единственного учредителя и руководителя Бурнина Вадима Геннадьевича.

Определением от 02.08.2018 Арбитражный суд Свердловской области признал заявление конкурсного управляющего ООО УК «Вишневогорский металлургический завод «Северный Ниобий» о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего учредителя и руководителя Бурнина Вадима Геннадьевича обоснованным и взыскал с Бурнина Вадима Геннадьевича 32 226 635,98 руб. в пользу ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный Ниобий».

Постановлением Арбитражного суда Уральского округа от 15.01.2019 и постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2018 определение Арбитражного суда Свердловской области от 02.08.2018 оставлено без изменения. 

Как следует из материалов дела, 04.09.2018 состоялось собрание кредиторов ООО Управляющая компания Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий», проведенное по требованию конкурсного кредитора ЗАО «Новоорловский горно-обогатительный комбинат», на котором было принято решение о распределении взысканной в порядке субсидиарной ответственности задолженности с Бурнина В.Г. перед обществом между кредиторами должника пропорционально размера их долей в реестре требований должника.

В Едином федеральном реестре сведений о банкротстве 05.02.2018 опубликовано сообщение № 3009576 о результатах проведения собрания кредиторов ООО УК «ВМЗ «Северный ниобий», в котором содержится соответствующий текст Протокола собрания кредиторов № 10 от 04.09.2018.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 29.10.2018 конкурсному кредитору Ефремову А.Е. отказано в признании недействительным решения собрания кредиторов от 04.09.2018.

Оставляя определение Арбитражного суда Свердловской области от 29.10.2018 без изменения, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 18.12.2018 указал, что до внесения в ст. 10 Закона о банкротстве Законом № 266-ФЗ изменений, статьей 10 Закона о банкротстве и иными нормами порядок взыскания субсидиарной ответственности в пользу кредитора вообще никак не регулировался и в том числе, отсутствовали любые законодательные запреты на уступку взысканной суммы субсидиарной задолженности пропорционально в пользу кредитора.

Общие вопросы процессуального производства по делам, рассматриваемым арбитражными судами, в том числе по делам о банкротстве и на стадии исполнительного производства, регулируются ст. 48 АПК РФ, которая действовала в течение всего периода рассмотрения настоящего дела о банкротстве, действует в настоящее время, и, в соответствии с которой производство правопреемства возможно, в том числе, и после прекращения производства по делу.

При этом введение в действие процессуальной нормы ст. 61.17 Закона о банкротстве и принятие п. 45 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» конкретизируют порядок применения общих положений о процессуальном правопреемстве в ходе рассмотрения дел о банкротстве, но не свидетельствуют о введение в действие иного, ранее не урегулированного законодательством порядка замены лиц в делах, рассматриваемых арбитражными судами, в том числе, в делах о банкротстве.

Таким образом, поскольку и до 01.07.2017 законодательство о банкротстве не содержало запретов и никак не ограничивало собрание кредиторов в распоряжении субсидиарной задолженностью с целью ее максимально эффективной реализации, то следует признать, что независимо от момента вступления в силу новой ст. 61.17 Закона о банкротстве кредиторы имели право принять решение на собрании о заключении цессию на часть взысканной субсидиарной ответственности. 

Во исполнение указанного решения собрания кредиторов ЗАО «НГОК» и конкурсный управляющий должника Белугин А.П. 21.12.2018 заключили договор об уступке прав (цессия), по условиям которого конкурсный управляющий уступил ЗАО «НГОК» право требования к Бурнину В.Г. в сумме 18 140 926 руб. 51 коп., которая является суммой требований конкурсного кредитора к должнику.

В арбитражный суд 26.12.2018 поступило заявление ЗАО «Новоорловский ГОК» о выдаче исполнительного листа на исполнение определения от 29.10.2018 к Бурнину А.Г. на сумму 18 140 926 руб. 51 коп.

В арбитражный суд 26.12.2018 поступило заявление ЗАО «Новоорловский ГОК» (ИНН 8000027737, ОГРН 1028002322424) о выдаче исполнительного листа на исполнение определения от 29.10.2018 к Бурнину А.Г. на сумму 18 140 926 руб. 51 коп.

Определением от 06.03.2019 (резолютивная часть от 27.02.2019) Арбитражный суд Свердловской области Заявление ЗАО «Новоорловский ГОК» о процессуальном правопреемстве и о выдаче исполнительного листа удовлетворил, произвел замену ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» по делу №А60-2973/2016 в части взыскания задолженности с Бурнина Вадима Геннадьевича в порядке субсидиарной ответственности в  размере 18 140 926 руб. 51 коп. на ЗАО «Новоорловский ГОК», выдал ЗАО «Новоорловский ГОК» исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу ЗАО «Новоорловский ГОК» задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 18 140 926 руб. 51 коп., а также выдал ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 14 085 709 руб. 47 коп.

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 06.03.2019 обжаловано в апелляционном порядке конкурсным управляющим Белугиным А.П., а также Бурниным В.Г., привлеченным к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Конкурсный управляющий в апелляционной жалобе просит отменить определение суда в части выдачи ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» исполнительного листа о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 14 085 709 руб. 47 коп., указывая, что в силу положений ст. 61.17 Закона о банкротстве при выдаче исполнительных листов судом должен быть учтен выбор конкурсного кредитора ООО «Промстройсиб» и уполномоченного органа, которые выбрали уступку им части требования к Бурнину В.Г. в размере их требований, включенных в реестр (подп. 3 п. 2 ст. 61.17 Закона о банкротстве).

Бурнин В.Г. в апелляционной жалобе просит отменить определение суда, отказать в удовлетворении заявления о процессуальном правопреемстве, настаивая на несоблюдении предусмотренной ст. 61.17 Закона о банкротстве процедуры распоряжения правом привлечения к субсидиарной ответственности.

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в судебное заседание 22.05.2019 не обеспечили, что в соответствии со ст.156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства, по правилам, предусмотренным ст. 71 АПК РФ, приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 48 АПК РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте. 

Процессуальное правопреемство представляет собой переход процессуальных прав и обязанностей от одного лица к другому в связи с материальным правопреемством. Если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. 

В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты (пункт 1 статьи 384 ГК РФ). 

В силу пункта 1 статьи 388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

Изложенные в апелляционной жалобе доводы Бурнина В.Г. подлежат отклонению, поскольку постановлением суда апелляционной инстанции от 18.12.2018 разъяснена возможность процессуального правопреемства независимо от применяемой редакции Закона о банкротстве, так как до 01.07.2017 законодательство о банкротстве не содержало запретов и никак не ограничивало собрание кредиторов в распоряжении субсидиарной задолженностью с целью ее максимально эффективной реализации, и независимо от момента вступления в силу новой статьи 61.17 Закона о банкротстве кредиторы имели право принять на собрании решение о выборе одного из способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности.

Как это определено в пункте 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве каждый кредитор, в интересах которого лицо привлекается к субсидиарной ответственности, вправе направить арбитражному управляющему заявление о выборе одного из следующих способов распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) взыскание задолженности по этому требованию в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве;

2) продажа этого требования по правилам пункта 2 статьи 140 Закона о банкротстве;

3) уступка кредитору части этого требования в размере требования кредитора.

В соответствии с пунктом 3 статьи 61.17 Закона о банкротстве арбитражный управляющий составляет и направляет в арбитражный суд отчет о результатах выбора кредиторами способа распоряжения правом требования о привлечении к ответственности, в котором указываются сведения о выборе, сделанном каждым кредитором, размере и об очередности погашения его требования.

Кредитор, от которого не будет получено заявление, считается выбравшим способ, предусмотренный подпунктом 2 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве на основании отчета арбитражного управляющего, предусмотренного пунктом 3 настоящей статьи, арбитражный суд после истечения срока на подачу апелляционной жалобы или принятия судом апелляционной инстанции соответствующего судебного акта о привлечении к субсидиарной ответственности:

1) производит замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 настоящей статьи, и выдает на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 Закона о банкротстве;

2) выдает исполнительный лист на имя должника по делу о банкротстве как взыскателя на оставшуюся сумму.

Как следует из отчета конкурсного управляющего от 20.02.2019 о результатах выбора кредиторами ООО Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» способа распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности уступку кредитору части требования к лицу, привлеченному к субсидиарной ответственности по обязательствам должника выбрали конкурсные кредиторы ЗАО «Новоорловский ГОК» с размером требований в реестре 18 140 926 руб. 51 коп., ООО «Промстройсиб» с размером требований в реестре 4 258 829 руб. 72 коп., а также Межрайонная инспекция федеральной налоговой службы № 31 по Свердловской области с размером требований в реестре 169 руб.

В соответствии с отчетом конкурсного управляющего о результатах выбора способом распоряжения правом требования о привлечении к субсидиарной ответственности условия, предусмотренные пункте 5 статьи 61.17 Закона о банкротстве, для осуществления взыскания задолженности по требованию по привлечению к субсидиарной ответственности в рамках процедуры, применяемой в деле о банкротстве, не наступили.

Как следствие, в силу пункта 4 статьи 61.17 Закона о банкротстве арбитражный суд должен произвести замену взыскателя в части соответствующей суммы на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о банкротстве, и выдать на имя каждого такого кредитора как взыскателя исполнительный лист с указанием размера и очередности погашения его требования в соответствии со статьей 134 Закона о банкротстве, а также выдать исполнительный лист на имя должника по делу о банкротстве как взыскателя на оставшуюся сумму, которая в настоящем случае составит 9 826 710 руб. 75 коп., из расчета: 32226635,98-18140926,51-4258829,72-169=9826710,75 руб.

Таким образом, определение суда первой инстанции подлежит отмене на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ в связи с неправильным применением норм материального права.

При подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 06 марта 2019 года по делу № А60-2973/2016 изменить, изложив резолютивную часть определения в следующей редакции:

«Произвести замену взыскателя, ООО «Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» (ИНН 6685009732, ОГРН 1126685009780) по определению от 02.08.2018 по делу № А60-2973/2016 в части взыскания 22 399 925 руб. 23 коп. на кредиторов, выбравших способ, предусмотренный подпунктом 3 пункта 2 статьи 61.17 Закона о несостоятельности (банкротстве).

Выдать ЗАО «Новоорловский ГОК» (ИНН 8000027737, ОГРН 1028002322424) исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу ЗАО «Новоорловский ГОК» (ИНН 8000027737, ОГРН 1028002322424) задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 18 140 926 руб. 51 коп.

Выдать ООО «Промстройсиб» (ИНН 5410780201, ОГРН 1135476141283) исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу ООО «Промстройсиб» (ИНН 5410780201, ОГРН 1135476141283) задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 4 258 829 руб. 72 коп.

Выдать Межрайонной инспекции федеральной налоговой службы № 31 по Свердловской области исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу МИФНС № 31 по Свердловской области (ИНН 6685000017, ОГРН 1126672000014) задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 169 руб. 00 коп.

Выдать ООО «Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» (ИНН 6685009732, ОГРН 1126685009780) исполнительный лист о взыскании с Бурнина Вадима Геннадьевича в пользу ООО «Управляющая компания «Вишневогорский металлургический завод «Северный ниобий» (ИНН 6685009732, ОГРН 1126685009780) задолженности в порядке субсидиарной ответственности в сумме 9 826 710 руб. 75 коп.»

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

 

Председательствующий

Т.В. Макаров 

 

Судьи

 

И.П. Данилова 

 

Т.С. Нилогова