АРБИТРАЖНЫЙ СУД КАЛУЖСКОЙ ОБЛАСТИ

248000, г. Калуга, ул. Ленина, д. 90; тел: (4842) 505-902; факс: (4842) 599-457; 

http://kaluga.arbitr.ru; е-mail: kaluga.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А23-6637/2018

29 марта 2019 года

г.Калуга

Резолютивная часть решения объявлена 25.03.2019

Полный текст решения изготовлен 29.03.2019

Арбитражный суд Калужской области в составе судьи Харчикова Д.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлениюобщества с ограниченной ответственностью "ВерхПром" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 249160, Калужская обл., Жуковский р-н, дер. Доброе, д. автодорога Москва-Малоярославец-Рославль, корп. 109 км. + 719 м)

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере природопользования  (Росприроднадзора) по Калужской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 248000, 

<

...>"а")

о признании незаконным постановления по делу об административном правонарушении,

при участии в судебном заседании:

от заявителя – представитель ФИО2, доверенность от 24.01.2019, паспорт

от заинтересованного лица – представитель ФИО3, доверенность, удостоверение,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ВерхПром" (далее – общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением к Управлению Росприроднадзора по Калужской области (далее – управление) о признании незаконным и отмене постановления от 24.07.2018 по делу № 03-489/2018 о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) и назначении наказания в виде административного штрафа в размере 800 000 рублей.

В обоснование требования указано на право пользоваться недрами без лицензии, недоказанность вины общества, вынесение постановления без надлежащего уведомления законного представителя общества.

Управление представило копии материалов проверки и отзыв, в котором считает оспариваемое постановление законным и обоснованным.

На основании положений статей 9, 65, 70 (часть 31), 123, 156, 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассмотрено при указанной явке по представленным доказательствам с учётом надлежащего извещения участвующих в деле лиц, установленного распределения бремени доказывания, доводов заявления, объёма и существа возражений.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

На основании приказа управления от 04.07.2018 № 127 «О проведении планового (рейдового) осмотра, обследования в рамках осуществления федерального экологического надзора» на осмотр д. Ерденево Малоярославецкого р-на Калужской обл. управлением 06.07.2018 осуществлено обследование территории на предмет соблюдения природоохранных требований. Установлено, что 06.07.2018 в ходе рейдового осмотра местности в 800 м. западнее д. Ерденево Малоярославецкого р-на Калужской обл. и в 400 м. слева от а/д М3 «Украина» на земельном участке с кадастровым номером 40:13:120101:3 обнаружен котлован (карьер) размером 100 на 150 м., глубиной от 3 до 7 м. Вскрышные породы складированы по бортам котлована. На дне котлована обнаружен работающий экскаватор Volvo г/н 6002кр40, а также бульдозер Т-170 (на момент осмотра не работал), с помощью которого осуществлялось перемещение песка. На юго-восточном борту котлована расположен экскаватор Kato г/н 6120ву77, который осуществлял погрузку песка в автомобиль Howo г/н м190во37. Вдоль юго-восточного борта котлована проложена технологическая дорога из ж/б плит. На автомобильной дороге, проходящей в непосредственной близости от земельного участка, стоят 3 автомобиля Man г/н р277вх799, с095вр799, е722ае799. В ходе осмотра у водителя а/м Howo г/н м190во37 взяты объяснения.

Об изложенном составлен акт от 06.07.2018. Приведенная выше информация содержится в разделе «Описательная часть». Раздел «Обстоятельства, установленные в ходе обследования территории (акватории), в том числе сведения о выявленных правонарушениях со ссылкой на нормативный акт, устанавливающий требования в области охраны окружающей среды» не заполнен.

Опрошенный 06.07.2018 в связи с проведением планового (рейдового) осмотра, обследования ФИО4 пояснил, что 06.07.2018 подъехал на принадлежащей ему а/м Howo г/н м190во37 в карьер в районе д. Ерденево Малоярославецкого р-на Калужской обл. с целью загрузки глины для собственных нужд (для использования на собственном земельном участке). С помощью экскаватора ему было загружено 7 ковшей смеси глины с песком. Данные материалы переданы ему безвозмездно работающими в карьере людьми. Загружался единственный раз, ранее не приезжал.

Опрошенный 10.07.2018 в связи с проведением планового (рейдового) осмотра, обследования ФИО5 пояснил, что работает в должности начальника участка ООО «Верхпром», руководит работами по выборке грунта из котлована строящегося овощехранилища согласно проекту и разрешению на строительство от 16.04.2018 № RU 40521304-194-2018. К земляным работам приступили с 01.06.2018. В ходе осуществления работ по выемке грунта был утоплен бульдозер Т-170, в процессе извлечения которого пришлось обкопать экскаватором грунт, тем самым углубившись до 7 м. от уровня земной поверхности. До конца проведения земляных работ (25.10.2018) обязуется устранить нарушения в соответствии с проектом строительства.

Письмом от 13.06(очевидно, опечатка).2018 № 208 Калужский филиал ФГБУ «ТФГИ по ЦФО» сообщил, что по состоянию на 13.07.2018 на земельный участок с кадастровым номером 40:13:120101:3 лицензии не выдавалось, запасов, числящихся на государственном балансе, не имеется.

Заместителем главного государственного инспектора РФ по Калужской области 12.07.2018 за № 03-489/2016 в отношении общества в присутствии представителя (ФИО5, общая доверенность от 01.07.2018 № 1) составлен протокол об административном правонарушении, согласно которому 06.07.2018 г. в 13 ч 00 мин, в ходе проведения планового (рейдового) осмотра, обследования территории, проведенной на основании приказа Управления Росприроднадзора по Калужской области от 04.07.2018 г. № 127, вблизи д.Ерденево Малоярославецкого района Калужской области, в 400 м слева от автомобильной дороги ведущей от трассы М3 «Украина» по направлению в сторону  д.Ерденево на земельном участке с кадастровым номером 40:13:120101:3 обнаружено производство работ по разработке карьера и добыче песка (фототаблица прилагается).

Котлован со свежей выработкой имеет размеры 100 х 150 м. Глубина от 3 до 7 м. Вскрышные породы и плодородный слой почвы складированы по бортам котлована. 

В период проведения рейдовой проверки велись работы по добыче песка с использованием экскаватора VOLVO г/н 

<

***> а так же бульдозера Т-170 (в момент осмотра не работал), с помощью которого осуществлялось перемещение песка. На юго-восточном борту котлована расположен экскаватор КАТО г/н 

<

***> который осуществлял погрузку песка в автомобиль HOWO г/н 

<

***>. Вдоль юго-восточного борта котлована проложена технологическая дорога из железобетонных плит. На автомобильной дороге, проходящей в непосредственной близости от обследованного земельного участка стоят 3 автомобиля МАН с полуприцепами: г/н 

<

***> С 095 ВР 799, Е 722 АЕ 799.

Из объяснений, отобранных у водителя автомобиля HOWO г/н 

<

***> ФИО4 (паспорт 2907 №207745, выдан УФМС России по Малоярославецкому району Калужской области 14.08.2007, зарегистрирован по адресу 

<

...>) следует, что он 06.07.2018 в 13 ч. 00 мин. прибыл в карьер, расположенный в районе д.Ерденево, с целью загрузки глины для собственных нужд. С помощью экскаватора ему было загружено 7 ковшей смеси глины с песком. Данные материалы ему были переданы безвозмездно работающими в карьере людьми. Песчано-глиняную смесь он планировал использовать для собственных нужд, на принадлежащем ему земельном участке. Загрузиля единственный раз и ранее на данный карьер не заезжал.

Из объяснений, отобранных у ФИО5 (паспорт 2913 № 619698Ю, выдан отделением УФМС России в Малоярославецком районе 19.03.2014) следует, что он работает в должности начальника участка ООО «ВерхПром» с 01.01.2018. в его обязанности входит организация и руководство работами по выборке грунта из котлована строящегося овощехранилища, в соответствии с проектной документацией и разрешением на строительство RU40521304-194-2018 от 16.04.2018 выданном Малоярославецкой районной администрацией. К земляным работам приступили с 01.06.2018. в ходе осуществления работ по выемке грунта был утоплен бульдозер Т-170, в процессе извлечения которого пришлось обкапать экскаватором грунт, тем самым углубившись до 7 м от уровня земной поверхности. До конца проведения земляных работ (25.10.2017) обязуется устранить нарушения в соответствии с проектом строительства. 

Лицензия на право пользования недрами в ходе осмотра представлена не была.

Таким образом, при проведении рейдового мероприятия и обследовании земельного участка с кадастровым номером 40:13:120101:3, расположенного вблизи д. Ерденево Малоярославецкого района Калужской области, с левой стороны автомобильной дороги ведущей от трассы М3 «Украина» по направлению в сторону д.Ерденево», установлено пользование недрами (проведение работ юридическим лицом ООО «ВерхПром». по добыче общераспространенных полезных ископаемых – песка) без лицензии на пользование недрами.

В соответствии преамбулой Закона Российской Федерации «О недрах» от 21.02.1992  № 2395-1 (далее – Закон РФ «О недрах») недра является частью земной коры, расположенной ниже почвенного слоя, а при его отсутствии – ниже земной поверхности и дна водоемов и водотоков, простирающиеся до глубин, доступных для геологического изучения и освоения.

Согласно ст. 9 Закона «О недрах» пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если иное не установлено федеральными законами. Пользователями недр на участках недр федерального значения, … могут быть юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, если Правительством Российской Федерации в соответствии с настоящим Законом не установлены дополнительные ограничения допуска к участию в аукционах на право пользования такими участками недр созданных в соответствии с законодательством Российской Федерации юридических лиц с участием иностранных инвесторов… В случае, если федеральными законами установлено, что для осуществления отдельных видов деятельности, связанных с пользованием недрами, требуются разрешения (лицензии), пользователи недр должны иметь разрешения (лицензии) на осуществление соответствующих видов деятельности, связанных с пользованием недрами, или привлекать для осуществления этих видов деятельности лиц, имеющих такие разрешения (лицензии)… Права и обязанности пользователя недр возникают с даты государственной регистрации лицензии на пользование участком недр, при предоставлении права пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции - с даты вступления такого соглашения в силу.

Согласно ст. 10.1 Закона «О недрах» основаниями возникновения права пользования участками недр являются:

- решение конкурсной или аукционной комиссии о предоставлении права пользования участком недр для разведки и добычи полезных ископаемых или для геологического изучения недр, разведки и добычи полезных ископаемых, осуществляемых по совмещенной лицензии, за исключением участков недр федерального значения;

- принятое в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации решение органа государственной власти субъекта Российской Федерации о:

предоставлении права пользования участком недр местного значения, содержащим месторождение общераспространенных полезных ископаемых и включенным в перечень участков недр местного значения, утвержденный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, для разведки и добычи общераспространенных полезных ископаемых открытого месторождения при установлении факта его открытия пользователем недр, проводившим работы по геологическому изучению такого участка недр в целях поисков и оценки месторождений общераспространенных полезных ископаемых, за исключением проведения указанных работ в соответствии с государственным контрактом;

предоставлении права краткосрочного (сроком до одного года) пользования участком недр местного значения для осуществления юридическим лицом (оператором) деятельности на участке недр местного значения, право пользования которым досрочно прекращено;

предоставлении права пользования участком недр местного значения, включенным в перечень участков недр местного значения, утвержденный органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, для его геологического изучения в целях поисков и оценки месторождений общераспространенных полезных ископаемых;

- переход права пользования участками недр в соответствии с основаниями, установленными федеральными законами, регулирующими отношения недропользования;

Согласно ст. 11 Закона «О недрах» предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Согласно ст.19 Закона «О недрах» собственники земельных участков, землепользователи, землевладельцы, арендаторы земельных участков имеют право осуществлять в границах данных земельных участков без применения взрывных работ использование для собственных нужд общераспространенных полезных ископаемых (ОПИ), имеющихся в границах земельного участка и не числящихся на государственном балансе. Под использованием для собственных нужд ОПИ понимается их использование собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами, арендаторами земельных участков для личных, бытовых и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд. ОПИ, имеющиеся в границах земельного участка и используемые собственниками земельных участков, землепользователями, землевладельцами, арендаторами земельных участков для личных, бытовых и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд, не могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому.

Таким образом, юридическим лицом ООО «Верхпром» осуществляется добыча общераспространенных полезных ископаемых (песка) на земельном участке с кадастровым номером 40:13:120101:27. Лицензии на право пользования недрами ООО «Верхпром» не имеет.

Нарушены: ст.ст. 9, 10.1, 11, 19 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 "О недрах".

За совершение указанного административного правонарушения предусмотрено привлечение нарушителя к ответственности в соответствии с ч. 1 ст. 7.3 КоАП РФ.

Копия протокола вручена названному представителю общества в день составления.

Определением от 12.07.2018 по делу об административном правонарушении № 03-489/2018 рассмотрение данного дела назначено на 24.07.2018 11:00 по адресу: 

<

...>, каб. 501. Копия определения вручена тому же представителю (ФИО5, общая доверенность от 01.07.2018 № 1) в день вынесения.

Старшим государственным инспектором РФ по Калужской области в отношении общества в отсутствие его представителей 24.07.2018 за № 03-489/2018 по указанным обстоятельствам вынесено постановление о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 800 000 руб.

Копия постановления направлена обществу почтой 03.08.2018, отправление не вручено и выслано назад отправителю 08.09.2018.

В деле имеется ещё одна копия постановления, где в качестве представителя общества, участвовавшего в рассмотрении дела, вписан ФИО5, общая доверенность от 01.07.2018 № 1, и имеется его подпись в том, что 07.09.2018 он ознакомлен с постановлением и получил копию.

Не согласившись с постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Калужской области с настоящим заявлением.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 статьи 210 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 7.3 КоАП РФ пользование недрами без лицензии на пользование недрами, за исключением случаев, предусмотренных статьей 7.5 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей.

В силу статьи 11 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах) предоставление недр в пользование, в том числе предоставление их в пользование органами государственной власти субъектов Российской Федерации, оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии, включающей установленной формы бланк с Государственным гербом Российской Федерации, а также текстовые, графические и иные приложения, являющиеся неотъемлемой составной частью лицензии и определяющие основные условия пользования недрами.

Согласно статье 9 названного Закона права и обязанности пользователя недр возникают с даты государственной регистрации лицензии на пользование участком недр, при предоставлении права пользования участком недр на условиях соглашения о разделе продукции - с даты вступления такого соглашения в силу.

Статья 22 Закона о недрах устанавливает обязанность пользователя недр при осуществлении своей деятельности соблюдать законодательство, нормы и правила в области использования и охраны недр, соблюдать требования по рациональному использованию и охране недр, безопасному ведению работ, связанных с пользованием недрами, охране окружающей среды.

Ссылка общества на разрешение на строительство от 16.04.2018 № RU 40521304-194-2018 судом отклоняется, поскольку данное разрешение выдано на строительство на земельном участке 40:13:120101:1, а также не предусматривает подземной части объекта. Обществом не доказана правомерность ни раскопок на глубину 7 м., ни отгрузки извлеченных полезных ископаемых иным лицам.

Факт пользования обществом недрами (на участке 40:13:120101:3) подтверждается материалами дела и не оспаривается обществом по существу.

Довод об отсутствии оснований для возбуждения дела об административном правонарушении при непосредственном выявлении полномочным должностным лицом факта правонарушения в ходе рейдовой проверки на законе не основан.

В соответствии с положениями частей 1, 2 статьи 8.3, ст. 13.2 Федерального закона от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Закон № 294-ФЗ) плановые (рейдовые) осмотры (обследования) территорий, относятся к мероприятиям по контролю, при проведении которых не требуется взаимодействие органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями проводятся уполномоченными должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля в пределах своей компетенции на основании заданий на проведение таких мероприятий, утверждаемых руководителем или заместителем руководителя органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля (часть 2 статьи 8.3 Закона № 294-ФЗ).

Согласно части 3 части 2 статьи 13.2 Закона № 294-ФЗ плановые (рейдовые) осмотры не могут проводиться в отношении конкретного юридического лица, индивидуального предпринимателя и не должны подменять собой проверку.

Пунктом 1 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ установлено, что поводом к возбуждению дела об административном правонарушении является, в том числе, непосредственное обнаружение должностными лицами, уполномоченными составлять протоколы об административных правонарушениях, достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

Из приведенных норм права следует, что результаты рейдового осмотра, проводимого без взаимодействия с юридическими лицами, могут являться основанием как для назначения внеплановой проверки, которая проводится в соответствии с требованиями Закона № 294-ФЗ, регулирующего вопросы проведения внеплановых проверок, так и поводом для возбуждения дела об административном правонарушении в соответствии с частью 1 статьи 28.1 КоАП РФ, истолкованной с учетом правовой позиции, изложенной в постановлении Верховного Суда Российской Федерации от 01.12.2017 № 80-АД17-5.

Ссылки заявителя на судебную практику отклоняются, поскольку приводимые им судебные акты приняты при иных фактических обстоятельствах, а именно по вопросам законности ненормативных актов (предписаний), адресованных хозяйствующим субъектам и вынесенных по результатам рейдовых мероприятий.

Довод заявителя о ненадлежащем извещении общества о дате, времени и месте рассмотрения дела (вынесения постановления) опровергается фактом заблаговременного вручения соответствующего определения представителю общества по доверенности (ФИО5, общая доверенность от 01.07.2018 № 1). В данном случае общий характер неотмененной доверенности не устраняет презюмируемой обязанности поверенного довести до сведения доверителя содержание определения в разумный срок.

Исследуя вопрос об извещении общества о составлении протокола, суд, принимая во внимание разъяснения, данные Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (пункт 17 Постановления от 27.01.2003 № 2, пункты 24, 24.1 Постановления от 02.06.2004 № 10), судом установил (и в судебном заседании представители сторон подтвердили), что мер по извещению законного представителя общества о дате, времени и месте составления протокола об административном правонарушении принято не было.

Участие в составлении протокола представителя общества по общей доверенности, выданной задолго до проверки и не содержащей специальных полномочий не позволяет признать надлежащим извещение законного представителя общества ни фактически, ни в порядке юридической фикции (сделать вывод о его осведомленности из наличия в доверенности отсылок к конкретной проверке).

Следовательно, протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие доказательств надлежащего извещения законного представителя общества о месте и времени его составления, что лишило общество предоставленных ему частью 1 статьи 25.1 КоАП РФ гарантий защиты прав.

Указанное признаётся судебной практикой существенным и невосполнимым нарушением.

Ввиду чего заявленное требование подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 207-211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

заявленное требование удовлетворить.

Признать незаконным и отменить полностью постановление Управления Росприроднадзора по Калужской области от 24.07.2018 по делу № 03-489/2018 о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Верхпром" (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 249160, Калужская обл., Жуковский р-н, дер. Доброе, д. автодорога Москва-Малоярославец-Рославль, корп. 109 км. + 719 м) к административной ответственности по части 1 статьи 7.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 800 000 руб.

Решение может быть обжаловано в течении десяти дней со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд путём подачи жалобы через Арбитражный суд Калужской области.

Судья          Д.В. Харчиков