ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-135604/19-111-1134

г. Москва

15 июня 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 мая 2021 года

Полный текст решения изготовлен 15 июня 2021 года

Арбитражный суд города Москвы в составе

судьи Цыдыповой А.В. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению:

ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>)

к ответчику ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>)

третье лицо - Временный управляющий ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК" ФИО2

о взыскании задолженности в размере 10000000 руб. 00 коп.

по встречному исковому заявлению

ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>)

к    ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>)

о взыскании задолженности в размере 10000000 руб. 00 коп.

при участии: 

от истца по первоначальному иску – ФИО3, дов. № 56/М от 09.04.2021 г., дипломот ответчика по первоначальному иску – не явился, извещен

от третьего лица – не явилось, извещено

УСТАНОВИЛ:

ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности в размере 10000000 руб. 00 коп.

Протокольным определением от 20.01.2020 к производству принят встречное исковое заявление ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>) к ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>) о взыскании задолженности в размере 10000000 руб. 00 коп.

Определением от 26.05.2021 производство по делу прекращено в части требований по первоначальному иску.

Ответчик по первоначальному иску и третье лицо в судебное заседание не явились, о дате, месте и времени рассмотрения дела извещены.

В соответствии с п. 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации № 12 от 17.02.2011 г. «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 г. № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации» при наличии в материалах дела уведомления о вручении лицу, участвующему в деле, либо иному участнику арбитражного процесса копии первого судебного акта по рассматриваемому делу либо сведений, указанных в части 4 статьи 123 АПК РФ, такое лицо считается надлежаще извещенным при рассмотрении дела судом апелляционной, кассационной и надзорной инстанции, если судом, рассматривающим дело, выполняются обязанности по размещению информации о времени и месте судебного заседания, совершении отдельных процессуальных действий на официальном сайте Арбитражного суда в сети интернет в соответствии с требованиями абзаца второго части 1 статьи 121 АПК РФ. 

Суд считает ответчика по первоначальному иску и третье лицо извещенными о дате, времени и месте судебного заседания, назначенного на 26.05.2021 г., поскольку к началу судебного заседания суд располагает сведениями о получении адресатом определения о принятии искового заявления, определения о возобновлении производства по делу, а также иными доказательствами получениями лицами, участвующими в деле, информации о начавшемся судебном процессе.

Суд считает возможным провести судебное заседание, в отсутствие надлежащим образом извещенного ответчика в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В обоснование встречных исковых требований истец по встречному иску ссылается допущенные со стороны ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ" отставания в выполнении заданных объемов привели к неблагоприятным последствиям для Общества, неисполнение обязательств повлекло за собой необходимость привлечения дополнительных заемных средств, которые, по мнению истца по встречному иску, являются убытками, причиненными ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК", также за невыполнение плана работ ответчику начислена неустойка.

Ответчик по встречному иску против удовлетворения исковых требований возражал по мотивам, изложенным в отзыве, указал, что само по себе привлечение заемных денежных средств, начисление пени, не свидительствует о причнении убытков именно в соответствии с неисполнением договора между истцом и ответчиком, начисление неустойки неправомерно в связи с отсутствием претензий со стороны истца по встречному иску. 

Выслушав истца по первоначальному иску, изучив материалы дела, оценив представленные по делу доказательства, суд считает исковые требования подлежащими удовлетворению в полном объеме.

Как усматривается из материалов дела, между ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>) (Исполнитель) и ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>) (Заказчик) заключен договор оказания услуг №8-СИМ от 11.07.2018, в соответствии с условиями которого последний обязуется оказать комплекс открытых горных работ в составе: экскавация (выемка) вскрышной горной массы, погрузка и перемещение горной массы на отвал, а также бульдозерные работы, связанные с обеспечением работы собственных самосвалов и экскаваторов (нарезка полок под бурение, нарезка временных съездов, планировка развала после взрывных работ, зачистка забоев, формирование отвалов, содержание погрузочной площадки и подлежащих съездов, в порядке и сроки предусмотренные Договором.

Услуги оказывались на Объекте ЗАО «НГОК» по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пос. Орловский, карьер № 2 на земельном участке с кадастровым номером 80:01:100102:25.

Срок начала оказания услуг с 15.08.2018г. (п. 1.4. Договора).

Плановый объем услуг согласно п. 1.3. Договора был согласован Сторонами в Приложении № 1 к Договору и составил:

1. Август-декабрь 2018г. 620 тыс. куб. м.;

2. 2019г. 1560 тыс. куб. м.;

3. 2020-2023гг. - 1560 тыс. куб. м.

До окончания 2018 года оставалось выполнить вскрышные работы в объеме 620 тыс. куб. м. для подготовки запасов руды в объеме 90 тыс.тонн.

Соответственно заключая договор с ООО «СИМ», согласовав их возможности по выполнению необходимых объемов, учитывая наличие специальной (карьерной) техники задействованной в оказании услуг (п. 2.2. Договора и Приложение № 4 к договору), ЗАО «НГОК» планировалось,что выполнение вскрышных работ в объемах согласно Приложению № 1 к договору позволит подготовить первый рудный блок, т.е. начать добычу вольфрамовой руды с высоким содержанием к 01 января 2019г.

В обоснование встречных исковых требований, истец указывает, что ООО «СИМ» в период с августа - декабрь 2018г. систематически нарушались условия Договора в части выполнения заданных объемов работ.

Так, с учетом пунктов 2.3, 3.2. Договора для ООО «СИМ» составлялись плановые задания по объему экскавации и транспортировке вскрышных пород:

За период с августа по октябрь 2018г. при заданном (плановом) объеме услуг 360 000 куб. м., ООО «СИМ» фактически выполнено 328 790 куб. м., отставание составило 31210 куб.м.

За период с ноября по декабрь 2018г. при заданном (плановом) объеме услуг 290 000 куб. м., ООО «СИМ» фактически выполнено 201 776 куб. м., отставание составило 88 224 куб. м.

При этом, отставание от общего объема по экскавации и транспортировке вскрышных пород (620 тыс. куб. м.) в 2018г. составило 89 434 куб. м. (620 000 - 530 566).

Допущенные со стороны ООО «СИМ» отставания в выполнении заданных объемов привели к неблагоприятным последствиям, связаннымс не подготовкой запасов, срыву запланированной подготовки первого рудного блока к 01.01.2019г. и необеспечение обогатительной фабрики ЗАО «НГОК» запланированным количеством сырья (рудой) с карьера для переработки и последующей реализации.

В связи с чем, ЗАО «НГОК» вследствие неблагонадежности со стороны ООО «СИМ», отсутствие результата услуг и сложившейся финансовой ситуации было принято решение о расторжении Договора № 8-СИМ на оказание услуг от 11.07.2018г. с 31.03.2019г., о чем Исполнитель был уведомлен.

Истец указывает, что в 2019 году ООО «СИМ» продолжило ненадлежащее исполнение обязательств по Договору.

С учетом пунктов 2.3, 3.2. Договора для ООО «СИМ» на 1 квартал (январь, февраль, март) 2019г. составлялись плановые задания по объему экскавации и транспортировке вскрышных пород:

За период с января по март 2019г. плановый объем по экскавации и транспортировке составил - 450,0 тыс. м3(150 в январе, 150 в феврале, 150 в марте), ООО «СИМ» фактически выполнено 270 460 куб, м. (74,57 тыс. в январе, 98,51 тыс. в феврале, 97,38 тыс. в марте), отставание составило 179 540 куб, м.

Пунктом п. 5.1. Договора, Сторонами согласовано условие, о том, что отчетным периодом оказания услуг устанавливается календарный месяц: с первого по последнее число. Учет объема перевезенного Груза производится в метрах кубических, в твердом теле (целик). Объем оказанной услуги определяется на основании акта маркшейдерского замера и актов замера расстояний.

Соответственно весь фактически выполненный ООО «СИМ» объем услуг подтвержден актами маркшейдерского замера.

Кроме того, систематическое невыполнение плановых заданий по объемам работ (услуг), отсутствие результата зафиксировано документами (плановые задания, акты маркшейдерского замера, акты приема-передачи оказанных услуг, письма в адрес ООО «СИМ» (исх.№ 71 от 18.01.2019г.; исх. № 143 от 01.02.2019г.; исх. №231 от 20.02.2019г.).

Как указывает истец по встречному иску, невыполнение объема работ (неисполнение обязательств) со стороны ООО «СИМ» в 2018 году вынудило ЗАО «НГОК» обратиться к ООО «Молирен» за получением дополнительных денежных средств (заем) для продолжения финансирования вскрышных работ в 2019 году, соответственно дополнительно получена сумма займа в размере 1 311 647,72 евро, что подтверждается дополнительными соглашениями № 4 от 22.01.2019г., № 5 от 18.02.2019г., № 6 от 20.03.2019г., № 6/1 от 29.03.2019г. к договору займа и платежными поручениями.

Таким образом, неисполнение обязательств по договору ООО «СИМ» повлекло за собой дополнительное финансирование за счет заемных средств не только вскрышных работ, но и буровзрывных работ, на выполнение которых был привлечен иной подрядчик - Общество с ограниченной ответственностью «АЗОТ МАЙНИНГ СЕРВИС» согласно договору № БВР-15/18 на выполнение комплекса буровзрывных работ от 12 июля 2018г., хотя в плане (платежный бюджет на 2019г.) предприятия, таких дополнительных затрат предусмотрено не было.

С целью недопущения ситуации по остановке процесса комплекса горных работ, в связи с возможным расторжением договора со стороны Подрядчика по буровзрывным работам из-за неоплаты выполненных работ, в 2019 году ЗАО «НГОК» были из дополнительных заемных средств от ООО «Молирен» в сумме 29 662 024 руб. 09 коп.(402 772,33 евро, пересчитанные по курсу ЦБ РФ за 1 евро на 28.01.2019г. - 73,64 руб. итого: 12 715 931,34 руб.; на 27.02.2019г. - 74,49 руб. итого: 8 995 795,20 руб.; на 28.03.2019г. - 72,72 руб. итого: 7 950 297,55 руб.)оплачены выполненные работыООО «АЗОТ МАЙНИНГ СЕРВИС» по договору № БВР-15/18 от 12.07.2018г. в период январь-март 2019г., что подтверждается платежными поручениями № 254 от 29.01.2019г.; № 728 от 28.02.2019г.; № 1190 и № 1191 от 29.03.2019г.

Договором займа № 7/2018 от 06.04.2018г. предусмотрены проценты за пользование заемными средствами по ставке - 5,5 % (Пять целых и пять десятых) процентов годовых (п. 4.1. Договора), которые за период с января по март 2019г. на сумму 29 662 024,09 руб. (402 772,33 евро) составили 144 738 руб. 61 коп. (2040,88 евро по курсу ЦБ РФ на 28.01.2019г., 27.02.2019г. и 28.03.2019г.).

Сумма в размере 29 806 762 руб. 70 коп. является для ЗАО НГОК убытками (реальным ущербом) причиненными в результате неисполнения ООО СИМ обязательств по Договору № 8-СИМ от 11.07.2018г., поскольку, исполнив бы ООО СИМ возложенные обязательства, не поставило бы ЗАО «НГОК» в зависимость от дополнительных расходов, связанных с получением заемных денежных средств, оплатой указанной суммы третьему лицу (ООО «АЗОТ МАЙНИНГ СЕРВИС) и начисление процентов по Договору займа.

30 сентября 2016 года между ЗАО «Новоорловский ГОК» и АКБЕЛЛ ФАЙНЭНС ЭНД ЛИЗИНГ(далее АКБЕЛЛ) было подписано соглашение о новации № б/н, по условиям которого АКБЕЛЛ предоставил ЗАО «НГОК» заем в сумме 18 000 000 долларов США. Процент по договору составил 10 % годовых. Срок погашения займа 31.12.2018г. При этом, в срок до 31.12.2018г. заем не был возвращен АКБЕЛЛ по причине отсутствия денежных средств, поскольку ЗАО «НГОК» рассчитывало на выполнение объемов вскрышных работ со стороны ООО СИМ для увеличения объема переработки руды и получения вольфрамового концентрата, а соответственно увеличение объема продажи готовой продукции в количестве 120 тонн в месяц, что позволило бы оплатить заем с учетом процентов.

Таким образом, неисполнение обязательств по договору ООО «СИМ» повлекло за собой, в том числе нарушение ЗАО НГОК соглашения о новации от 30.09.2016г, в срок до 31.12.2018г.

За период с ноября 2018г. по март 2019г. на сумму займа насчитаны проценты за его пользование согласно соглашению о новации из расчета 10 % годовых, в связи с чем, сумма процентов составила685 202,48 долларов США (курс ЦБ РФ за 1 доллар США по состоянию на 23.10.2019г. (дата составления встречного иска) - 63,6336 руб.) или 43 661 102 руб. 02 коп.

Кроме того, соглашением о новации предусмотрены штрафные санкции (п.3.2.) в случае просрочки Должником возврата суммы Займа или уплаты процентов, Должник уплачивает Кредитору пени из расчета 0,01% от суммы просроченной задолженности за каждый день просрочки, но не более 3% от суммы просроченной задолженности.

В связи с чем, сумма пени за период с ноября 2018г. по март 2019г. составила 805,475 долларов США ((курс ЦБ РФ за 1 доллар США по состоянию на 23.10.2019г. (дата составления встречного иска) - 63,6336 руб.) или 242 484 руб. 86 коп.

Соответственно сумма в размере 43 903 586 руб. 88 коп. является для ЗАО НГОК убытками (реальным ущербом) причиненными в результате неисполнения ООО СИМ обязательств по Договору № 8-СИМ от 11.07.2018г., поскольку, исполнив бы ООО СИМ возложенные обязательства, не поставило бы ЗАО «НГОК» в зависимость от начисления процентов и пени в указанный период, в связи с неисполнением заемных обязательств.

В связи с неисполнением обязательств ООО «СИМ» перед ЗАО «НГОК» повлекло за собой в свою очередь, отсутствие возможности исполнения обязательств в части оплаты налогов и сборов, что повлекло за собой начисление со стороны налогового органа пени.

Так, Межрайонной ИФНС России № 1 по Забайкальскому краю в отношении ЗАО «НГОК» за нарушение сроков оплаты налогов за 3-4 квартал 2018г. за 2018г. и январь 2019г., Межрайонной ИФНС России № 1 по Забайкальскому краю в отношении ЗАО «НГОК» за нарушение сроков оплаты налогов за 1 квартал 2019г. вынесены требования об оплате налогов на общую сумму 367 179 руб. 43 коп.

Соответственно сумма в размере 367179 руб. 43 коп. является для ЗАО НГОК убытками (реальным ущербом) причиненными в результате неисполнения ООО СИМ обязательств по Договору № 8-СИМ от 11.07.2018г., поскольку, исполнив бы ООО   СИМ   возложенные  обязательства,   не   поставило   бы   ЗАО   «НГОК»   в зависимость от начисления пени налоговым органом за неуплату налогов в указанный период.

24 декабря 2019г. между ЗАО «НГОК» и ПАО «Промсвязьбанк» были заключены кредитные договоры № 

<

***>; 

<

***>; 

<

***> об открытии кредитной линии (с установленным лимитом выдачи) в редакции дополнительных соглашений к ним в соответствии с которыми ЗАО «НГОК» обязался выплачивать Банку основной долг и проценты за пользование кредитными денежными средствами в порядке и сроки, предусмотренные кредитными договорам.

В мае 2018г. между ПАО «Промсвязьбанк» и АО «АВТОВАЗБАНК» был заключен Договор об уступке прав (требования).

В марте 2019г. АО «АВТОВАЗБАНК» был реорганизован путем присоединения к ПАО «Национальный Банк ТРАСТ», соответственно все права и обязанности перешли к последнему, в том числе и кредитный обязательства ЗАО «НГОК».

Невыполнение объема вскрышных работ (неисполнение обязательств по Договору) со стороны ООО «СИМ» в 2018-2019 гг. повлекло для ЗАО «НГОК» неисполнение кредитных обязательств в пользу Банка, так с ноября 2018г. по май 2019г. ЗАО «НГОК» ввиду отсутствия денежных средств не производил в пользу Банка уплату процентов за пользование кредитом:

• по Кредитному договору № 

<

***> от 24.12.2010г. ЗАО «НГОК» имеет не оплаченную сумму кредита в размере 1 145 000, 00 долларов США или73 657 850,00 руб. (по курсу ЦБ РФ на 19.06.2019г. - 64,33 руб.).

Соответственно сумма начисленных Банком процентов за пользование кредитными средствами в силу Кредитного договора за период с ноября 2018г. по май 2019г. составила: 25 560,40долларов США либо 1 644 300,53 руб. (курс ЦБ РФ на 19.06.2019г. -64,33 руб.).

• по Кредитному договору № 

<

***> от 24.12.2010г. ЗАО «НГОК» имеет не оплаченную сумму кредита в размере 410 000, 00 долларов США или 26 375 300,00 руб. (по курсу ЦБ РФ на 19.06.2019г. - 64,33 руб.).

Сумма начисленных Банком процентов за пользование кредитными средствами в силу Кредитного договора с ноября 2018г. по май 2019г. составила: 22 839,88 долларов США либо 1 469 289,48 руб. (курс ЦБ РФ на 19.06.2019г. - 64,33 руб.).

• по Кредитному договору № 

<

***> от 24.12.2010г. ЗАО «НГОК» имеет не оплаченную сумму кредита в размере 785 000, 00 долларов США или 50 499 050,00 руб. (по курсу ЦБ РФ на 19.06.2019г. - 64,33 руб.).

Сумма начисленных Банком процентов за пользование кредитными средствами в силу Кредитного договора с ноября 2018г. по май 2019г. составила: 68 631,66 долларов США либо 4 415 074,69 руб. (курс ЦБ РФ на 19.06.2019г. - 64,33 руб.).

Таким образом, общая сумма начисленных процентов по трем кредитным договорам в пользу Банка за период с ноября 2018г. по май 2019г. составила 117 031,94 долларов США либо 7 528 664,70 руб.

Между тем, Кредитными договорами предусмотрена ответственность Заемщика за неисполнение обязательств по возврату Основного долга и/или уплате процентов за пользование Кредитом и/или других платежей Банку, в качестве пени в размере 0,1 процент за каждый день просрочки от несвоевременно уплаченной суммы (п. 11.1. Кредитных Договоров).

Сумма пени из расчета 0,1 % за период с ноября 2018г. по май 2019г. составила806,74 долларов США либо 51 120 руб. 02 коп.(курс ЦБ РФ на 23.10.2019г. (день составления настоящего иска - 63,3663 руб.).

Соответственно сумма в размере 7 579 784 руб. 72 коп, является для ЗАО НГОК убытками (реальным ущербом) причиненными в результате неисполнения ООО СИМ обязательств по Договору № 8-СИМ от 11.07.2018г., поскольку, исполнив бы

ООО СИМ возложенные обязательства, не поставило бы ЗАО «НГОК» в зависимость от начисления процентов и по кредитным договорам.

Следствием неисполнения обязательств явилось возбуждение в отношении ЗАО «НГОК» дела о банкротстве по заявлению ПАР «НБ ТРАСТ», в связи с чем, рассмотрение обоснованности заявления назначено в судебном заседании на 02.12.2019г.

5. Неисполнение обязательств ООО «СИМ» по Договору оказания услуг № 8-СИМ от 11.07.2018г. повлекло для ЗАО «НГОК» в том числе неисполнение обязательств перед кредиторами в части не оплаты поставленных товаров, выполненных работ (оказанных услуг).

Такие основные кредиторы, как ООО «Лукойл-Энергосервис», ЗАО «Машиностроительный завод «Метаб», ООО «Механик», ООО «Родонит», ООО «Сретенская верфь», ООО «Сумитек Интернешнл», ООО «Ком баер» и пр. на общую сумму ущерба 12 217 389,17 руб.

Задолженность перед вышеуказанными кредиторами погашена в полном объеме в период апрель-июнь 2019г., кроме ООО «Ком Баер» по которому имеется судебный акт, вступивший в законную силу и исполнительный лист на исполнении в Банке, в котором имеется открытый у ЗАО НГОК расчетный счет.

Сумма убытков (реального ущерба) составила: 81 657 277 руб. 73 коп. (29 806 726,70+43 903 586,88+367 179,43+7 579 784,72).

Кроме того, согласно п. 7.1. Договора Стороны несут ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по настоящему Договору в соответствии с действующим законодательством РФ.

Пунктом 7.3. Договором предусмотрена ответственность ООО «СИМ» за невыполнение квартального объема услуг, согласованного Сторонами в порядке п.2.3, в течение квартала, по вине Исполнителя, Заказчик вправе потребовать от Исполнителя уплаты неустойки в размере 12% годовых от разницы между стоимостью планового объема услуг и стоимостью фактически оказанных услуг.

Так, по итогам календарного квартала (январь, февраль, март 2019г.) сумма неустойки составила 761 566 (семьсот шестьдесят одну тысячу пятьсот шестьдесят шесть) руб. 47 коп. 

Претензия об оплате суммы неустойки в адрес ООО «СИМ» была направлена согласно п. 7.3.1. Договора, ответа не получено, оплата не последовала.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с встречным иском.

Статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно пункту 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации изменение и расторжение договора возможны, в том числе, по соглашению сторон.

16.01.2019 г. в адрес Исполнителя поступило уведомление о досрочном расторжении (прекращении) Договора с 31.03.2019 г., из содержания которого следует, что причиной расторжения Договора послужила сложная финансовая ситуация, которая не позволяет Заказчику продолжить правоотношения по Договору.

В соответствии с п. 6.3.1, 6.3.14 Договора, Заказчик обязан обеспечить Исполнителю фронт работ для оказания услуг в объемах, согласованных в Приложении № 1 к Договору: выделить Исполнителю отдельный забой (горизонт), осуществлять буровые и взрывные работы, в том числе рыхление мерзлого грунта и разделку негабаритов, в соответствии с требованиями правил безопасности, создавая возможность выполнения Исполнителем Плановых объемов оказания услуг без простоев по отсутствию фронта работ.

В период действия Договора объем оказанных услуг ежемесячно удостоверялся актами приема-передачи, составленными на основании актов маркшейдерского замера, подписанных сторонами без замечаний, при этом каких-либо претензий по качеству, объемам и срокам выполнения работ Заказчиком не предъявлялось.

Как следует из п. 1.3 Договора, плановый объем услуг определен в Приложении № 1 к Договору. Стороны ежегодно не позднее 30 ноября текущего года согласуют помесячный план работ на следующий год и оформляют его дополнительным соглашением к Договору.

Согласно п. 2.3 Договора, Заказчик производит поквартальное, помесячное и недельно-суточное планирование горных работ. Достигнутые решения фиксируются в оперативном плане горных работ, который подписывается уполномоченными представителями Сторон.

В соответствии с п. 3.2 Договора, Заказчик гарантирует регулярное предоставление Планового объема работ по горной массе согласно Приложения № 1 и оплату объема услуг, фактически оказанного Исполнителем в каждом отчетном периоде. Кроме того, Заказчик не ограничивает Исполнителя в перевыполнении объема, но не более 15 %.

В приложении № 3 к Договору установлен перечень уполномоченных лиц от Исполнителя и Заказчика на подписание документов, к которым со стороны Исполнителя относится: директор по производству и руководитель филиала.

Доказательства согласования помесячного плана работ не позднее 30 ноября 2018 г. на 2019 г. и оформление его дополнительным соглашением к Договору Заказчиком не представлено.

Представленные Заказчиком ежемесячные плановые задания по экскавации и транспортировке вскрышных работ, в которых был согласован иной объем, подлежат отклонению, в связи с тем, что они подписаны не уполномоченными лицами, доказательств обратного истцом по встречному иску не представлено.

Указанные выводы в том числе подтверждены вступившим в законную силу Определением Арбитражного суда Забайкальского края от 09.07.2020 по делу №А78-8206/19 о включении требований ООО «СИМ» в реестр требований кредиторов ЗАО «НГОК».

1. Плановый объем услуг в августе 2018 года по Приложению №1 к договору - 100 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера, подписанного сторонами объем оказанных услуг 61 160 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 111 от 31.08.2018 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 38 840 куб.м. - меньше плановых показателей. Доказательств направления претензии после факта невыполнения кредитором месячного объема горных работ материалы дела не содержат.

2. Плановый объем услуг в сентябре 2018 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 130 800 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 121 от 30.09.2018 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 800 куб.м. - больше плановых показателей. Невыполнение Исполнителем месячного объема горных работ отсутствует.

3. Плановый объем услуг в октябре 2018 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 140 630 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 149 от 31.10.2018 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 10 630 куб.м. - больше плановых показателей, чем по Договору. Невыполнение Исполнителем месячного объема горных работ, предусмотренных договором, отсутствует.

4.Плановый объем услуг в ноябре 2018 года по Приложению №1 к договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 121 227 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 168 от 01.11.2018 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 8 773 куб.м. - меньше плановых показателей. Доказательств направления претензии после факта невыполнения кредитором месячного объема горных работ материалы дела не содержат.

5.Плановый объем услуг в декабре 2018 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 123 100 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 186 от 31.12.2018 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 6 900 куб.м. - меньше плановых показателей. Доказательств направления претензии после факта невыполнения кредитором месячного объема горных работ материалы дела не содержат.

6.Плановый объем услуг в январе 2019 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 113 030 куб.м. Расхождение с плановым объемом составило 16 970 куб.м. - меньше плановых показателей.

7.Плановый объем услуг в феврале 2019 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 138 500 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 23 от 28.02.2019 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 8 500 куб.м. - больше плановых показателей, чем по договору. Невыполнение Исполнителем месячного объема горных работ, предусмотренных договором, отсутствует.

8.Плановый объем услуг в марте 2019 года по Приложению №1 к Договору - 130 000 куб.м. В соответствии с актом маркшейдерского замера подписанного сторонами, объем оказанных услуг 103 100 куб.м. Акт сдачи-приемки оказанных услуг № 39 от 31.03.2019 подписан сторонами без возражений. Расхождение с плановым объемом составило 26 900 куб.м. - меньше плановых показателей. Доказательств направления претензии после факта невыполнения кредитором месячного объема горных работ материалы дела не содержат.

Кроме того, согласно представленному уведомлению о расторжении Договора Заказчик ссылается не на п. 9.6 Договора, а на пункт 9.3 Договора, таким образом основанием расторжения Договора послужило не нарушение его условий со стороны Исполнителя, а сложная финансовая ситуация Заказчика.

Отклоняя требование истца по встречному иску в части взыскания неустойки, арбитражный суд исходит из того, что в силу статьи 431 ГК РФ при толковании условий Договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия Договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Пунктом 7.3. Договором предусмотрена ответственность ООО «СИМ» за невыполнение квартального объема услуг, согласованного Сторонами в порядке п.2.3, в течение квартала, по вине Исполнителя, Заказчик вправе потребовать от Исполнителя уплаты неустойки в размере 12% годовых от разницы между стоимостью планового объема услуг и стоимостью фактически оказанных услуг.

По итогам календарного квартала (январь, февраль, март 2019г.) сумма неустойки, начсиленной истцом по встречному иску, составила 761 566 руб. 47 коп. 

Вместе с тем, согласно пункту 7.3.1. Договора, расчет пени, неустойки и прочих санкций осуществляется Сторонами по итогам календарного квартала. Оплата пени, неустойки, штрафа и иных санкций производится Сторонами в срок до 20 числа первого месяца квартала, следующего за отчетным, на основании предоставленных документов: Акт двусторонней комиссии (согласно п.п.7.4.2 и 7.7 настоящего Договора), претензия, документы, обосновывающие факт нарушения и размер предъявляемой санкции, счет-фактура, счет на оплату.

Таких документов суду не представлено, при этом, как указано выше, все акты сдачи-приемки подписаны сторонами без замечаний. 

Все представленные в суд претензии, на которые ссылается истец по встречному иску, были направлены Исполнителю уже после направления Заказчиком уведомления о расторжении договора (начиная с 18.01.2019 г.). Претензия о невыполнении плановых объемов работ в период с ноября по декабрь 2018 года была направлена только 01.02.2019 г.

В отсутствии сведений о соблюдении порядка начисления пени, установленного условиями договора, равно как доказательств ненадлежащего исполнения обязательств со стороны ответчика по встречному иску, требования о взыскании неустойки подлежат отклонению.

Требований о взыскании убытков также подлежит отклонению.

В соответствии со ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, вправе требовать полного возмещения причиненных ему убытков, под которыми понимаются расходы, необходимые для восстановления нарушенного права (реальный ущерб) и неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Требуя возмещения реального ущерба, упущенной выгоды или возмещения вреда, лицо, право которого нарушено, обязано доказать размер убытков (вреда) (ст. 393 ГК РФ), причинную связь между убытками (вредом) и действиями лица, нарушившего право, а в случаях, когда законом или договором предусмотрена презумпция невиновности должника, - также его вину (ст. 401 ГК РФ).

Обосновывая исковые требования, истец ссылается на возникновение у него задолженности перед иными организациями по возврату кредита, займов, по оплате работ подрядной организации, оплате пени в связи с ненадлежащим исполнением налоговых обязательств.

Вместе с тем, истцом не доказан как сам факт несения убытков – то есть факт исполнения принятых на себя обязательств по указанным выше договорам, так и причинно-следственная связь между заключеним договоров и ненадлежащем исполнением ответчиком по встречному иску обязательств по договору. При этом суд учитывает, что основанием расторжения Договора послужило не нарушение его условий со стороны Исполнителя, а сложная финансовая ситуация Заказчика, что не может служить основанием для отнесения на Исполнителя убытков, не связанных с действиями Исполнителя.

Заключение истцом кредитных договоров  и договоров займа является выбором истца и напрямую связано с ведением истцом предпринимательской деятельности, которая всегда сопряжена с финансовыми рисками не исполнения обязательств перед кредитными организациями. 

Заемные средств от ООО «Молирен» на оплату дополнительного объема работ ООО «Азот Майнинг Сервис», не связаны с исполнением договорных обязательств Исполнителем, поскольку объем выполненных работ был произведен с учетом согласованного сторонами производственного плана, выполнение дополнительного объема работ между сторонами не согласовывалось. 

Заемные средств от АКБЕЛЛ ФАЙНЭНС ЭНД ЛИЗИНГ, как указывает Заказчик были получены в целях увеличения объема переработки руды и получения вольфрамового концентрата - не связаны с исполнением договорных обязательств Исполнителем и были получены для общей хозяйственной деятельности Заказчика

Налоги являются законодательно установленными расходами и не относятся к убыткам истца как субъекта гражданских правоотношений. Истец не представил в материалы дела надлежащих доказательств, свидетельствующих о том, что исполнение ответчиком по встречному иску обязательств по договору возмездного оказания услуг находится в прямой причинно-следственной связи с несвоевременной уплатой истцом налогов и сборов.

В соответствии со ст.65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 АПК РФ и другие положения Кодекса, признает втречные исковые требования, заявленные ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>) к ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>) необоснованными.

В связи с удовлетворением требований расходы по госпошлине относятся на ответчика на основании ст.110 АПК РФ и подлежат взысканию в пользу истца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.65, 67, 68, 110,167-171, 176 АПК РФ, суд 

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении встречных исковых требований ЗАО "НОВООРЛОВСКИЙ ГОК"(687520, ЗАБАЙКАЛЬСКИЙ КРАЙ, РАЙОН АГИНСКИЙ, ПОСЕЛОК ГОРОДСКОГО ТИПА НОВООРЛОВСК, Б/Н, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег. 07.11.2002, ИНН 

<

***>) к ООО "СЕРВИС-ИНТЕГРАТОР МАЙНИНГ"(123022, МОСКВА ГОРОД, ШОССЕ ЗВЕНИГОРОДСКОЕ, ДОМ 18/20, КОРПУС 1, ПОД ПОМ I ОФ 47;49, ОГРН 

<

***>, Дата гос. рег.18.12.2002, ИНН 

<

***>) отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный срок с момента его изготовления в полном объеме.

СУДЬЯА.В. Цыдыпова