/

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ул. Чкалова, дом 14, Иркутск, 664025, www.fasvso.arbitr.ru

тел./факс (3952) 210-170, 210-172; e-mail: info@fasvso.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №А33-4970/2015

15 ноября 2018 года

город Иркутск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2018 года.

Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в составе:

председательствующего Васиной Т.П.,

судей: Барской А.Л., Палащенко И.И.,

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью «Промстройсервис» – Яршина Максима Викторовича (доверенность№ 211 от 15.10.2015, паспорт),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу обществас ограниченной ответственностью «Строительная компания «Норильский Альянс»на решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 февраля 2018 года по делу№ А33-4970/2015 и постановление Третьего арбитражного апелляционного судаот 15 мая 2018 года по тому же делу (суд первой инстанции – Петракевич Л.О.,суд апелляционной инстанции: Хабибулина Ю.В., Парфентьева О.Ю., Радзиховская В.В.),

установил:

общество с ограниченной ответственностью Строительная компания «Норильский Альянс» (ОГРН 1112457000501, ИНН 2457071653, Красноярский край, г. Норильск, далее – ООО СК «Норильский Альянс») обратилось в Арбитражный суд Красноярского краяс исковым заявлением, изменённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью «Промстройсервис» (ОГРН 1022401631603, ИНН 2457040126, Красноярский край,г. Норильск, далее – ООО «Промстройсервис») о взыскании 23 411 640 рублей задолженности за выполненные подрядные работы, 718 932 рублей 45 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

ООО «Промстройсервис» обратилось в Арбитражный суд Красноярского краясо встречным исковым заявлением к ООО СК «Норильский Альянс» о признании недействительными как справок о стоимости выполненных работ и затрат (унифицированной формы № КС-3), так и актов о приёмке выполненных работ (унифицированной формы № КС-2), составленных ООО СК «Норильский Альянс»в одностороннем порядке: № 1 от 30.12.2011, № 2 от 31.01.2012, № 3 от 28.02.2012, № 4от 13.03.2012, № 5 от 31.03.2012, № 6 от 27.05.2012, № 7 от 25.06.2012, № 8 от 30.07.2012.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 25 декабря 2017 года принят отказ ООО «Промстройсервис» от части встречных исковых требованийк ООО СК «Норильский Альянс» о признании недействительными справок о стоимости выполненных работ и затрат (унифицированной формы № КС-3), составленныхООО СК «Норильский Альянс» в одностороннем порядке: № 1 от 30.12.2011, № 2от 31.01.2012, № 3 от 28.02.2012, № 4 от 13.03.2012, № 5 от 31.03.2012, № 6 от 27.05.2012, № 7 от 25.06.2012, № 8 от 30.07.2012; производство по делу в указанной части прекращено; ООО «Промстройсервис» из федерального бюджета возвращено48 000 рублей государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 20 февраля 2018 годав удовлетворении исковых требований ООО СК «Норильский Альянс» и встречных исковых требований ООО «Промстройсервис» отказано; с ООО СК «Норильский Альянс» в пользу ООО «Промстройсервис» взыскано 82 194 рубля судебных расходовна проведение судебной экспертизы; с ООО «Промстройсервис» в пользуООО СК «Норильский Альянс» взыскано 60 000 рублей судебных расходов за проведение экспертизы; с учётом произведённого зачёта с ООО СК «Норильский Альянс» в пользу ООО «Промстройсервис» взыскано 22 194 рубля судебных расходов.

Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2018 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с решением Арбитражного суда Красноярского краяот 20 февраля 2018 года и постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 15 мая 2018 года, ООО СК «Норильский Альянс» обратилось в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит указанные судебные акты отменить и направить дело на новое рассмотрение.

Заявитель кассационной жалобы указывает, что судами сделан неверный выводоб использовании при производстве работ обсадных труб, бывших в употреблении. Выводы экспертов по данному вопросу надлежащим образом не подтверждены. При этом работы, выполненные без заключения договора субподрядчиком, были переданы подрядчиком – ООО «Промстройсервис» – заказчику объекта по муниципальному контракту – муниципальному казённому учреждению «Управление капитальных ремонтов и строительства» (далее – МКУ «УКРиС»). Заказчик по муниципальному контракту о применении материалов, бывших в употреблении, пояснений не давал.Это свидетельствует о наличии неосновательного обогащения на стороне подрядчика – ООО «Промстройсервис». Кроме того, необоснованно снижена стоимость работ в связис использованием материалов подрядчика, поскольку отсутствие договора о давальческом материале не позволяет зачесть его стоимость в расчётах по договору подряда. Данная задолженность может быть получена только в рамках расчётов по договорукупли-продажи.

ООО «Промстройсервис» в отзыве на кассационную жалобу указываетна законность и обоснованность обжалуемых судебных актов, просит оставить ихбез изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Дело рассматривается в порядке, установленном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Определением Арбитражного суда Восточно-Сибирского округаот 11 октября 2018 года рассмотрение кассационной жалобы отложено до 15 часов15 минут 08 ноября 2018 года.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте судебного заседания извещеныпо правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Информация о рассмотрении кассационных жалоб размещена на общедоступных сайтах Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа (http://fasvso.arbitr.ru)и в информационной системе «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru) в сети «Интернет».

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, в период с 01.11.2011 по 30.04.2012 ООО СК «Норильский Альянс» по заданию ООО «Промстройсервис», выступающего подрядчиком по муниципальному контракту № 27781 от 10.10.2011, заключённому с МКУ «УКРиС», выполнены работы по устройству 128 буронабивных свай на объекте «Строительство ДОУ на 300 мест по адресу: г. Норильск, Центральный район, ул. Талнахская, район дома № 30».

ООО «Промстройсервис» выдало ООО СК «Норильский Альянс» акт допускана производство работ с приложением акта освидетельствования конструкций № 1от 17.11.2011, исполнительной съёмки котлована, схемы привязки здания.

Письмом № 422/12 от 03.09.2012 ООО «Промстройсервис» обратилоськ ООО СК «Норильский Альянс» с предложением согласовать смету 02-01-01Б-СП «Свайные работы».

05.10.2011 ООО СК «Норильский Альянс» утверждён график выполнения работ, которым определён срок окончания работ – 04.02.2012.

ООО СК «Норильский Альянс» выставило ООО «Промстройсервис» счетана предоплату: № 16 от 28.11.2011 на сумму 1 972 658 рублей 80 копеек (труба обсадная 530х80 – 280 м); № 15 от 07.11.2011 на сумму 9 346 435 рублей (труба обсадная 630х8 –1 090 м, труба 57х3,5 – 981 м, труба 76х4 – 44 м, труба 325х6 – 28 м, электроды УОНИ – 354 кг, арматура А I – 0,414 тонн, минплита П-125 – 2 куб.м, раствор М-100 – 23 куб.м);№ 18 от 19.12.2011 на сумму 10 791 687 рублей 01 копейка (труба обсадная 630х8 –1 213 м, труба обсадная 57х3,5 – 1 185 м, труба обсадная 76х4 – 44 м, электроды УОНИ –2 479 кг, минплита П-125 – 6 куб.м, раствор М-100 – 23 куб.м).

ООО «Промстройсервис» платёжными поручениями № 277 от 09.11.2011 на сумму 4 500 000 рублей, № 380 от 28.11.2011 на сумму 4 845 435 рублей, № 381 от 28.11.2011на сумму 1 972 658 рублей 80 копеек, № 537 от 22.12.2011 на сумму 10 791 687 рублей01 копейку перечислило на расчётный счёт ООО СК «Норильский Альянс» денежные средства для приобретения строительных материалов в общей сумме 22 110 780 рублей81 копейка.

В соответствии с товарными накладными № 3619 от 11.11.2011 на сумму253 130 рублей, № 3975 от 29.11.2011 на сумму 654 500 рублей, № 4113 от 16.12.2011на сумму 612 000 рублей, № 4201 от 14.12.2011 на сумму 209 140 рублей 80 копеек,№ 4302 от 21.12.2011 на сумму 38 080 рублей, № 4337 от 23.12.2011 на сумму89 250 рублей, № 4398 от 27.12.2011 на сумму 668 814 рублей, № 4402 от 30.12.2011на сумму 207 345 рублей 60 копеек, № 116 от 17.01.2012 на сумму 44 268 рублей, № 141 от 20.01.2012 на сумму 26 866 рублей 80 копеек, № 143 от 20.01.2012 на сумму472 382 рубля 40 копеек, № 176 от 23.01.2012 на сумму 130 560 рублей, № 178от 23.01.2012 на сумму 7 055 рублей, № 281 от 01.02.2012 на сумму 315 751 рубль20 копеек, № 279 от 01.02.2012 на сумму 7 956 рублей, № 310 от 02.02.2012 на сумму23 715 рублей, № 355 от 08.02.2012 на сумму 19 110 рублей, № 442 от 14.02.2011 на сумму 202 164 рублей, № 498 от 20.02.2012 на сумму 216 933 рублей 60 копеек, № 552от 25.02.2012  на сумму 29 750 рублей, № 655 от 05.02.2012 на сумму 204 000 рублей,№ 869 от 24.03.2012 на сумму 564 136 рублей 50 копеек ООО «Промстройсервис» передало ООО СК «Норильский Альянс» для производства работ строительные материалы на общую сумму 4 996 908 рублей 90 копеек.

Сторонами были подписаны акты освидетельствования работ по устройству свайв количестве 128 штук: от 16.01.2012 о принятии 50 свай, от 30.01.2012 о принятии22 свай, от 20.02.2012 о принятии 14 свай, от 20.03.2012 о принятии 21 сваи, от 10.05.2015 о принятии 21 сваи.

Согласно расчётам ООО СК «Норильский Альянс» стоимость фактически выполненных работ согласно составила 58 381 291 рубль.

ООО «Промстройсервис» оплатило выполненные ООО СК «Норильский Альянс» работы на общую сумму 12 859 171 рубль (по платёжным поручениям № 364от 27.03.2012 на сумму 3 582 480 рублей, № 574 от 23.04.2012 на сумму 4 276 691 рубль, № 604 от 25.04.2012 на сумму 5 000 000 рублей).

ООО «Промстройсервис» платёжными поручениями № 981 от 09.07.2012 на сумму 308 947 рублей 84 копейки, № 760 от 18.05.2012 на сумму 54 365 рублей 20 копеек, № 417 от 02.04.2012 на сумму 214 689 рублей 95 копеек, № 467 от 12.04.2012 на сумму87 533 рубля 55 копеек, № 908 от 25.06.2012 на сумму 75 508 рублей 42 копейки, № 756от 18.05.2012 на сумму 204 504 рубля 44 копейки, № 178 от 08.02.2012 на сумму152 005 рублей 34 копейки, № 306 от 14.11.2011 на сумму 86 197 рублей 82 копейки,№ 180 от 08.02.2012 на сумму 69 739 рублей 77 копеек, № 179 от 08.08.2012 на сумму328 412 рублей 21 копейка, № 276 от 11.05.2012 на сумму 121 966 рублей 36 копеек,№ 896 от 19.06.2012 на сумму 136 135 рублей 67 копеек, № 21 от 10.07.2012 на сумму108 276 рублей 76 копеек оплатило ООО СК «Норильский Альянс» 1 948 283 рубля33 копейки расходов на возмещение услуг стройлаборатории, электроэнергии, воды, транспорта.

Письмом № 422/12 от 03.09.2012 ООО «Промстройсервис» возражало против применения в ходе исполнения работ бывших в употреблении труб.

Письмом № 103/12 от 30.03.2012 ООО «Промстройсервис» указало,что по состоянию на 30.03.2012 ООО СК «Норильский Альянс» работы не завершеныи не проводятся; оборудование, станки и материалы не убраны; площадка не подготовлена к сдаче; актов выполненных работ (формы № КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (формы № КС-3) с 01.01.2012 не предъявлено; аванс не отработан.

Претензией № 54 от 14.10.2014 ООО СК «Норильский Альянс» обратилоськ ООО «Промстройсервис» с просьбой в добровольном порядке оплатить в срокдо 01.11.2014 задолженность за выполненные работы по устройству буронабивных свай.

Данная претензия с приложением актов о приёмке выполненных работ и справоко стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.12.2011 на сумму 8 136 920 рублей,№ 2 от 31.01.2012 на сумму 15 416 рублей, № 3 от 28.02.2012 на сумму 10 241 567 рублей, № 4 от 13.03.2012  на сумму 6 575 623 рубля, № 5 от 31.03.2012 на сумму4 696 186 рублей, № 6 от 27.05.2012 на сумму 7 141 661 рубль, № 7 от 25.06.2012 на сумму 1 622 311 рублей, № 8 от 30.07.2012 на сумму 4 550 912 рублей направлена в адресООО «Промстройсервис» посредством почтовой связи и вручена представителю последнего 20.10.2014.

Поскольку указанные акты о приёмке выполненных работ и справки о стоимости выполненных работ и затрат ООО «Промстройсервис» подписаны не были, работыне оплачены в полном объёме, ООО СК «Норильский Альянс» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности и процентов за пользование чужими денежными средствами.

ООО «Промстройсервис», в свою очередь, ссылаясь на то, что суммы, указанныев актах № 1 от 30.12.2011, 2012 № 2 от 31.01.2012, № 3 от 28.02.2012, № 4 от 13.03.2012, № 5 от 31.03.2012, № 6 от 27.05.2012, № 7 от 25.06.2012, № 8 от 30.07.2012не соответствуют фактической стоимости выполненных работ, обратилось в арбитражный суд со встречным иском о признании данных актов недействительными.

Суды первой и апелляционной инстанций, отказывая в удовлетворении исковых требований ООО СК «Норильский Альянс» и встречных исковых требованийООО «Промстройсервис», исходили из того, что согласно заключениям судебной экспертизы ООО СК «Норильский Альянс» использовало при выполнении работ трубы, бывшие в употреблении, что противоречит Инструкции по проектированию и устройству буронабивных свай-стоек в вечномёрзлых грунтах района Норильска (ВСН-01-76), утверждённой протоколом Министерства цветной металлургии СССР от 06.09.1976№ 180, и сведениям, указанным в актах о приёмке выполненных работ и справкахо стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 30.12.2011, 2012 № 2 от 31.01.2012, № 3 от 28.02.2012, № 4 от 13.03.2012, № 5 от 31.03.2012, № 6 от 27.05.2012, № 7 от 25.06.2012, № 8 от 30.07.2012. Стоимость фактически выполненных работ с учётом использования труб, бывших в употреблении, определена экспертами в сумме 31 070 711 рублей. Поскольку стоимость фактически выполненных ООО СК «Норильский Альянс» работ меньше, чем общая сумма, перечисленная ООО «Промстройсервис» в оплату данных работ (41 925 144 рубля 04 копейки), то есть имеется переплата, исковые требованияООО СК «Норильский Альянс» о взыскании с ООО «Промстройсервис» задолженности удовлетворению не подлежат. Отказ в удовлетворении встречных исковых требований ООО «Промстройсервис» о признании актов № 1 от 30.12.2011, 2012 № 2 от 31.01.2012,№ 3 от 28.02.2012, № 4 от 13.03.2012, № 5 от 31.03.2012, № 6 от 27.05.2012, № 7от 25.06.2012, № 8 от 30.07.2012 недействительными обусловлен ненадлежащим выбором способа защиты права, поскольку акты о приёмке выполненных работ не отвечают признакам сделки, в связи с чем не могут быть признаны недействительными; при этом данные акты а качестве доказательств факта выполнения работ, их объёма и стоимостис учётом вышеизложенных выводов судебной экспертизы судами приняты не были.

Между тем, судами не учтено, что спорные работы входят в объём работ, предусмотренных муниципальным контрактом № 27781 от 10.10.2011, заключённымООО «Промстройсервис» (подрядчиком) с МКУ «УКРиС» (муниципальным заказчиком). Заявитель, возражая против выводов экспертов об использовании при производстве работ труб, бывших в употреблении, указал, что работы, выполненные им, были сданы муниципальному заказчику, который принял соответствующие работы без замечаний,не обнаружил несоответствия результата работ проектной документации, не установил использование при производстве работ труб, бывших в употреблении. Суды не дали оценку указанному доводу заявителя; не установили обстоятельства, связанныес приёмкой работ муниципальным заказчиком; к участию в деле заказчика объектане привлекли. Доказательств согласия заказчика на изменение условий контракта в части качества применяемых труб в деле не имеется. Кроме того, суды при установлении обоснованности оплаты фактически выполненных работ и размера такой оплатыне исследовали вопрос о том, достигнут ли был ожидаемый результат работ (с учётом требований строительных норм и правил, проектной документации), возможность использования такого результата по назначению в течение срока, установленногодля эксплуатации труб, предусмотренных проектной документацией. Не дана оценка правомерности действий субподрядчика по использованию труб, бывших в употреблении. Не исследован вопрос правомерности принятия и оплаты работ, не соответствующих условиям муниципального контракта, исключающим возможность оплаты фактической стоимости некачественно выполненных работ, производство которых не соответствует пункту 1.3 ВСН-01-76.

Учитывая изложенное, следует признать, что обжалуемые судебные акты вынесены без учёта всех обстоятельств, имеющих значение для дела.

При таких обстоятельствах судебные акты судов первой и апелляционной инстанций в соответствии с частями 1, 2, 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отмене, а дело – направлению на новое рассмотрение в суд первой инстанции согласно пункту 3 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При новом рассмотрении дела арбитражному суду следует привлечь МКУ «УКРиС» к участию в деле и рассмотреть спор по существу с учётом всех доводови возражений участвующих в деле лиц и представленных ими доказательств, а также распределить расходы по государственной пошлине, в том числе за кассационное разбирательство.

Руководствуясь статьями 274, 286-288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Красноярского края от 20 февраля 2018 года по делу № А33-4970/2015 и постановление Третьего арбитражного апелляционного судаот 15 мая 2018 года по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Красноярского края.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок,не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренномстатьёй 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий

Судьи

Т.П. Васина

А.Л. Барская

И.И. Палащенко