АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ

Бульвар Гагарина, 70, Иркутск, 664025, тел. (3952)24-12-96; факс (3952) 24-15-99

дополнительное здание суда: ул. Дзержинского, 36А, Иркутск, 664011,

тел. (3952) 261-709; факс: (3952) 261-761

http://www.irkutsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

Р Е Ш Е Н И Е

г.Иркутск                                                                                                 Дело  №А19-16840/2022

22.11.2022

Резолютивная часть решения объявлена  в судебном заседании  15.11.2022.

Решение  в полном объеме изготовлено   22.11.2022.

Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Гущиной С.И.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кононенко Е.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Мир Развлечений» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 664002, 

<

...>) 

к Комитету по экономике и стратегическому планированию администрации города Иркутска (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 664025, 

<

...>)

третье лицо: Уполномоченный по защите прав потребителей Иркутской области,

о признании незаконным и отмене уведомления от 26.07.2022 № 180-70-2737/22, 

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО1, представитель по доверенности; 

от ответчика: ФИО2 (до перерыва). ФИО3 (после перерыва) представители по доверенности;

от третьего лица - не явились,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Мир Развлечений»  (далее - заявитель, ООО «Мир Развлечений», Общество) обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с заявлением о признании незаконным и отмене уведомления Комитета по экономике и стратегическому планированию администрации города Иркутска (далее - Комитет, КЭ г. Иркутска) от 26.07.2022 № 180-70-2737/22.

Определением от 06.09.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечен Уполномоченный по защите прав предпринимателей в Иркутской области.

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении (общество указывает на обстоятельства, связанные с нахождением спорного объекта в схеме НТО г. Иркутска, и действия в регионе моратория на снос НТО, которые, по мнению заявителя, свидетельствуют о неправомерности оспариваемого уведомления).

Представитель КЭ г. Иркутска требования заявителя не признал, привел доводы, изложенные в отзыве на заявление.

Третье лицо, извещенное о рассмотрении дела надлежащим образом, в заседание суда своего представителя не направило, в отзыве поддержало позицию заявителя.

В судебном заседании 08.11.2022г. в соответствии со ст.163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 15.11.2022г. 

Заслушав доводы и возражения лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

Из материалов дела следует, что на основании договора на размещение НТО от  25.05.2018 № 005-хлд обществу «Мир развлечений» было  предоставлено торговое место под размещение НТО по реализации напитков, мороженого по адресу: г. Иркутск, остров Юность, позиция № 3.  

Должностным лицом КЭ г. Иркутска 14.04.2022 осуществлен мониторинг территории по адресу: г. Иркутск, остров Конный, в ходе которого выявлен самовольно размещенный нестационарные торговый объект – киоск с вывеской «Мороженое».

Факт выявленного самовольного размещения нестационарного торгового объекта (НТО) зафиксирован в акте выявления самовольно размещенного нестационарного торгового объекта от 14.04.2022.

Уведомлениями о добровольном демонтаже незаконно установленного НТО от 18.04.2022 №180-70-1391/22, от 05.07.2022 № 180-70-2407/22, Комитет проинформировал ООО «Мир Развлечений» о необходимости добровольного демонтажа НТО в течение 10 рабочих дней со дня получения данного уведомления, а также сообщил о том, что в случае неисполнения требований, изложенных в уведомлении, администрацией будет осуществлен демонтаж принудительно с отнесением расходов на счет владельца НТО (акты размещения уведомления о демонтаже от 20.04.2022, от 07.07.2022 с прилагаемыми фотоматериалами). 

В связи с тем, что требования, указанные в уведомлениях от 18.04.2022, от 05.07.2022 не были исполнены, 25.07.2022 заместителем мэра - председателем КЭ г. Иркутска издано распоряжение № 182-02-2737/22, в соответствии с которым отделу контроля департамента потребительского рынка КЭ г. Иркутска надлежит осуществить демонтаж самовольно размещенного нестационарного торгового объекта по адресу: г. Иркутск, остров Конный - начиная с 14 часов 00 минут 11.08.2022, согласно материалам фотофиксации и схеме размещения.

На основании указанного распоряжения на НТО размещено уведомление от 26.07.2022 № 180-70-2737/2022 об осуществлении его демонтажа в принудительном порядке. 

Не согласившись с уведомлением от 26.07.2022 № 180-70-2737/2022 ООО «Мир развлечений» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив представленные сторонами доказательства, суд приходит к следующему выводу. 

  В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

При этом, исходя из правил распределения бремени доказывания, обязанность доказывания факта нарушения своих прав и законных интересов возлагается на заявителя. 

Подпункт 6 пункта 1 статьи 39.33 Земельного кодекса Российской Федерации (ЗК РФ) устанавливает, что использование земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, за исключением земельных участков, предоставленных гражданам или юридическим лицам, может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в случаях размещения нестационарных торговых объектов, рекламных конструкций, а также иных объектов, виды которых устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В пункте 1 статьи 39.36 ЗК РФ конкретизировано, что размещение нестационарных торговых объектов на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании схемы размещения нестационарных торговых объектов в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее – Закон № 381-ФЗ).

В соответствии с частью 3 статьи 3 и частью 2 статьи 6 Закона № 381-ФЗ органы местного самоуправления в области регулирования торговой деятельности создают условия для обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли и вправе издавать муниципальные правовые акты по вопросам, связанным с созданием таких условий, в случаях и в пределах, которые предусмотрены данным Федеральным законом, другими федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, законами субъектов Российской Федерации.

Органы местного самоуправления в целях обеспечения жителей муниципального образования услугами торговли: предусматривают строительство, размещение торговых объектов в документах территориального планирования, правилах землепользования и застройки; разрабатывают и утверждают схемы размещения нестационарных торговых объектов с учетом нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов; принимают меры экономического стимулирования по поддержке строительства, размещению объектов социально ориентированной торговой инфраструктуры и обеспечению доступности для хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, имущества, находящегося в муниципальной собственности; проводят анализ финансовых, экономических, социальных и иных показателей состояния торговли на территориях муниципальных образований и анализ эффективности применения мер по развитию торговой деятельности на этих территориях (часть 3 статьи 17 Закона № 381-ФЗ). 

Пунктом 6 статьи 2 названного Федерального закона установлено, что нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от наличия или отсутствия подключения (технологического присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

В соответствии с частями 1, 3 и 5 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов. Схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Схема размещения нестационарных торговых объектов и вносимые в нее изменения подлежат опубликованию в порядке, установленном для официального опубликования муниципальных правовых актов, а также размещению на официальных сайтах органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации и органа местного самоуправления в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет". 

Утверждение схемы размещения нестационарных торговых объектов, а равно как и внесение в нее изменений, не может служить основанием для пересмотра мест размещения нестационарных торговых объектов, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения указанной схемы (часть 6 той же статьи).

В соответствии с частью 2 статьи 10 Закона № 381-ФЗ порядок включения в схему размещения, указанную в части 1 настоящей статьи, нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772 утверждены Правила включения нестационарных торговых объектов, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов. Данные Правила определяют порядок включения нестационарных торговых объектов в схему размещения нестационарных торговых объектов, утверждаемую органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования. 

Из анализа вышеприведенных законоположений в их системном единстве следует, что в главе V.6 ЗК РФ установлено особое правовое регулирование использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, в частности, при размещении на них нестационарных торговых объектов: такое размещение может осуществляться без предоставления земельных участков и установления сервитута в соответствии со схемой размещения нестационарных торговых объектов.

Однако приведенное правовое регулирование не означает, что реализация права на размещение нестационарных торговых объектов на земельных участках, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется лишь на основании схемы их размещения, исключая при этом оформление в установленном законом порядке права на размещение НТО.

Схема определяет потенциальную возможность размещения нестационарного торгового объекта в каком-либо месте, однако не закрепляет права конкретных субъектов на места, указанные в этой схеме. 

Учитывая законодательно установленную возможность выбора порядка пользования земельными участками для размещения нестационарных торговых объектов: как с предоставлением земельного участка, так и без такого предоставления, права субъектов, осуществляющих деятельность в нестационарных торговых объектах, на использование земель в соответствии с правилами, установленными главой V.6 ЗК РФ, должны быть оформлены посредством заключения либо договора аренды, либо договора на размещение конкретного нестационарного торгового объекта.

Согласно правовой позиции, изложенной Верховным Судом РФ в апелляционных определениях от 19.05.2017 №8-АПГ17-2, от 18.10.2017 №80-АПГ17-12, для размещения нестационарного торгового объекта недостаточно указание его в схеме, необходимо получить право на размещение такого объекта по договору аренды, либо по договору на размещение объекта.

С 30.12.2011 размещение на территории города Иркутска нестационарных торговых объектов на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со Схемами размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением администрации г. Иркутска от 30.12.2011 № 031-06-3192/11.  

Пунктом 220 Схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории Кировского и Куйбышевского районов города Иркутска (в ред. Постановления администрации г. Иркутска от 18.01.2013 № 031-06-90/13) было предусмотрено размещение НТО по адресу: г. Иркутск, о. Юность, площадью 8 кв.м., со специализацией мороженое, срок размещения - весенне-летне-осенний. Размещение НТО на о. Конный г. Иркутска в Схеме размещения нестационарных торговых объектов на территории Кировского и Куйбышевского районов города Иркутска не предусмотрено. 

Из материалов дела следует, что по результатам проведения аукциона на право заключения договора на размещение НТО и на основании протокола о результатах аукциона от 11.05.2018 № 218 между администрацией города Иркутска в лице заместителя мэра – председателя комитета по управлению муниципальным имуществом администрации города Иркутска (администрация) и ООО «Мир развлечений» (пользователь) заключен договор на размещение НТО от 25.05.2018 № 005-хлд обществом «Мир развлечений», согласно которым последнему представлено одно торговое место площадью 4 кв.м. под размещение холодильного оборудования по реализации напитков, мороженого по адресу: г. Иркутск, остров Юность, позиция № 3. 

Договор заключен в соответствии с действовавшим в указанный период «Порядком размещения нестационарных торговых объектов, временного устанавливаемого торгового оборудования на земельных участках, находящихся в муниципальной собственности города Иркутска», утвержденным постановлением Администрации г. Иркутска от 06.11.2013 № 031-06-2721/13. 

Срок размещения НТО по указанному договору составлял три сезона: с 25.05.2018 по 30.09.2018, с 01.05.2019 по 30.09.2019 и с 01.05.2020 по 30.09.2020.

 Таким образом, срок действия договора от 25.05.2018 № 005-хлд, на основании которого установлен спорный объект, истек в 2020 году. 

Новых договоров (договоров на размещение нестационарного торгового объекта), заключенных с соблюдением процедуры торгов на пользование спорными земельными участками, занимаемыми временными сооружениями, заявителем в материалы дела не представлено.

Следовательно, поскольку действие упомянутых договоров истекло, доказательств заключения новых договоров не представлено, нестационарный торговый объект ООО «Мир развлечений» является самовольно размещенным.  

Заявитель, со ссылкой на пункт 2 статьи 621 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), указал, что договор на размещение НТО от 25.05.2018 № 005-хлд продолжает свое действие и размещение объекта не является самовольным.

Данный довод подлежит отклонению в связи со следующим.

Частью 1 статьи 17.1 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлено, что заключение договоров аренды, договоров безвозмездного пользования, договоров доверительного управления имуществом, иных договоров, предусматривающих переход прав владения и (или) пользования в отношении государственного или муниципального имущества, не закрепленного на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, может быть осуществлено только по результатам проведения конкурсов или аукционов на право заключения этих договоров. 

В рассматриваемом случае договор на размещение НТО заключен с заявителем в 2018 году по результатам торгов. 

Диспозитивный характер статьи 39.33 ЗК РФ позволяет использовать земельные участки без их представления и без установления в отношении них сервитутов, в случаях, если иное не предусмотрено законом. Таким образом, предоставление земельных участков на праве аренды для размещения НТО осуществляется исключительно в случаях, прямо предусмотренных законом. Поскольку действующей редакцией Закона N 381-ФЗ данное условие не установлено, размещение НТО на земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, на праве аренды в настоящее время не  осуществляется.

Со стороны администрации не усматривается действий, свидетельствующих о наличии таких фактически сложившихся обязательственных отношений как арендные. Более того, администрация настаивает на том, что действие договоров на размещение НТО прекращено, и возобновление их на новый срок не допускается.  

Поскольку заключение договора на право владения и (или) пользования государственным или муниципальным имуществом может быть осуществлено только по результатам торгов, договор на размещение НТО, заключенный на новый срок, минуя конкурсные процедуры, будет являться ничтожным, как заключенный с нарушением требований части 1 статьи 17.1 Закона о защите конкуренции.

В этой связи является несостоятельным и довод заявителя о незаконности действий по демонтажу НТО, со ссылкой на установленный Губернатором Иркутской области, по мнению заявителя, мораторий на снос НТО.

В целях поддержки малого и среднего бизнеса в г. Иркутске в соответствии с распоряжением Правительства РФ от 30.01.2021 № 208-р Губернатором Иркутской области 06.05.2021 было принято распоряжение от № 144-р «Об утверждении плана мероприятий («дорожной карты») по урегулированию проблемных вопросов размещения нестационарных торговых объектов на территории города Иркутска», которым было рекомендовано  администрации города Иркутска  принять правовой акт о приостановлении сноса нестационарных торговых объектов, размещенных на территории города Иркутска, и не имеющих договоров на размещение, но находящихся в схеме.

Согласно пояснениям представителя ответчика на сегодняшний день такой правовой акт в городе не принят, проект акта не прошел антикоррупционную экспертизу в прокуратуре.

Согласно правилу подпункта 2 пункта 1 статьи 60 ЗК РФ нарушенное право на земельный участок подлежит восстановлению в случаях самовольного занятия земельного участка и в иных предусмотренных федеральными законами случаях.

Действия, нарушающие права на землю граждан и юридических лиц или создающие угрозу их нарушения, могут быть пресечены путем восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (подпункт 4 пункта 2 статьи 60 ЗК РФ).

В целях предотвращения фактов самовольного размещения нестационарных торговых объектов на территории города Иркутска постановлением администрации г. Иркутска от 30.06.2017 № 031-06-639/7-1 утвержден Порядок выявления и демонтажа самовольно размещенных нестационарных торговых объектов на территории города Иркутска. 

Согласно пункту 8 Порядка каждый случай выявления Комитетом самовольно размещенного нестационарного торгового объекта оформляется не позднее 3 (трех) рабочих дней со дня выявления актом, в котором указываются дата, время составления акта, наименование органа, фамилия, имя, отчество и должность лица (лиц), составившего(их) акт, место нахождения выявленного объекта, сведения о выявленных нарушениях, о лицах (если такие установлены), на которых возлагается ответственность за совершение этих нарушений, и другие сведения. К акту прилагается фотосъемка объекта с возможной привязкой к объекту окружающей природной среды, с помощью которого впоследствии возможно будет определить местоположение самовольно размещенного нестационарного торгового объекта.

Пунктом 10 Порядка установлено, что в случае наличия сведений о лицах, самовольно разместивших нестационарный торговый объект, комитет по управлению муниципальным имуществом администрации города Иркутска не позднее 10 (десяти) рабочих дней со дня составления акта, предусмотренного пунктом 8 настоящего Порядка, письменно уведомляет таких лиц о его демонтаже.

В силу пункта 14 Порядка не позднее 10 (десяти) рабочих дней со дня принятия Распоряжения должностным лицом Комитета, ответственным за организацию принудительного демонтажа, в соответствии с Распоряжением подготавливается и направляется уведомление о принудительном демонтаже самовольно размещенного нестационарного торгового объекта, заказным письмом с уведомлением о вручении лицу, осуществившему самовольное размещение нестационарного торгового объекта, или вручается данному лицу лично под роспись, а если такое лицо не установлено, не менее чем за 10 (десять) дней до момента осуществления демонтажа вывешивается на самовольно размещенном нестационарном торговом объекте, что фиксируется должностным лицом Комитета, ответственным за организацию принудительного демонтажа, фотосъемкой и составлением соответствующего акта. 

Судом не установлено со стороны Комитета нарушений  порядка выявления и демонтажа спорного объекта. 

Поскольку совокупностью исследованных судами доказательств и установленных по делу обстоятельств подтвержден факт размещения обществом на земельном участке НТО в отсутствие на то законных оснований, арбитражный суд приходит к выводу о том, что оспариваемое уведомление соответствует закону  и не нарушает права и охраняемые законом интересы заявителя. 

В соответствии с частью 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

 При таких обстоятельствах, заявленные требования ООО «Мир развлечений» удовлетворению не подлежат. 

При обращении в суд заявителем уплачена государственная пошлина в сумме 6000руб. (платежное поручение № 60 от 05 августа 2022 года).

Заявителем оспаривается один ненормативный правовой акт, размер подлежащей оплате государственной пошлины составит 3 000 руб. Следовательно, государственная пошлина в размере 3000 руб. подлежит возврату заявителю из федерального бюджета как излишне уплаченная.

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» по адресу:  https://kad.arbitr.ru.  

По ходатайству указанных лиц копии решения на бумажном носителе могут быть  направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

                                                     РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать полностью.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Мир развлечений» из федерального бюджета Российской Федерации излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 3000 рублей, уплаченную платежным поручением № 60 от 05 августа 2022 года.

Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия.

Судья                                                                           С.И. Гущина