АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

г. Томск                                                                                                    Дело № А67- 5819/2020

21.07.2021

14.07.2021 оглашена резолютивная часть решения суда

Судья Арбитражного суда Томской области Дигель Е.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, с использованием системы онлаин заседание

рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью  «Медсервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>; 454136, 

<

...>, неж. пом. 300) к областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Томский региональный центр крови» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>; 634045, 

<

...>) о признании недействительным одностороннего отказа от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020, изложенного в решении от 06.07.2020 № 1, о применении последствия недействительности отказа от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020 в виде признания контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020 действующим, 

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований на предмет спора, Департамент здравоохранения Томской области, третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора,  ООО «Эбботт Лэбораториз» (125171, 

<

...>), Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Томской области; Федеральную службу по надзору в сфере здравоохранения РФ (109074, г. Москва, Славянская площадь, д.4, стр.1), ООО «Экспресс Кинетика»,

при участии:

от истца  -  представитель ФИО2 по доверенности от 01.10.2020, пасп., дипл.,

от ответчика -  представитель ФИО3 по доверенности от 20.10.2020 №5, приказ, дипл, пасп.,

от ООО «Эбботт Лэбораториз» - представитель ФИО4 по доверенности от 19.01.2021, пасп., уд.адв. (с использованием системы онлайн),

от иных лиц – не явились,

У С Т А Н О В И Л:

общество с ограниченной ответственностью «Медсервис» (далее – ООО «Медсервис», истец) обратилось в Арбитражный суд Томской области к областному государственному бюджетному учреждению здравоохранения «Томский региональный центр крови» (далее – ОГБУЗ «ТРЦК», ответчик) с исковым заявлением о признании недействительным одностороннего отказа от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020, изложенного в решении от 06.07.2020 № 1, о применении последствия недействительности отказа от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020 в виде признания контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020 действующим, судебное заседание назначено на 14.07.2021.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Департамент здравоохранения Томской области,  ООО «Эбботт Лэбораториз», Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Томской области; Федеральная служба по надзору в сфере здравоохранения РФ, ООО «Экспресс Кинетика».

Представитель истца исковое заявление поддержал в полном объеме указал на то, что односторонний отказ от  исполнения контракта, выраженный в решении от 06.07.2020, является незаконным ввиду нарушения заказчиком процедуры приемки товара, поставленного ООО «Медсервис» по контракту; нарушение порядка приемки товара, в том числе проведение экспертизы товара, расценивается как основание для признания факта поставки некачественного товара недоказанным; несоответствие этикеток, наклеенных на упаковку (тару) поставленного товара с информацией на русском языке, предъявляемым к ним требованиям, не имеет правового значения, поскольку не влияет на функциональные, технические и качественные свойства товара; терморежим поставленного товара при перевозке соблюден, что подтверждается представленными доказательствами, данное основание не являлось основанием для одностороннего отказа в приемке товара. 

Ответчик представил отзыв на исковое заявление, в иске просил отказать по основаниям, изложенным в отзыве, указал, что процедура приемки товара полностью соответствует условиям договора и положениям законодательства, в связи с чем  у ответчика имелись законные и обоснованные основания для одностороннего отказа в приемке спорного товара.

Департамент здравоохранения Томской области в отзыве на исковое заявление указал, что ОГБУЗ «ТРЦК» при выявлении недостатков объекта закупки предприняты меры в рамках действующего законодательства.

Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Томской области в письменных пояснениях сослался на правомерность одностороннего отказа ОГБУЗ «ТРЦК» от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020, изложенного в решении от 06.07.2020 № 1.

ООО «Эбботт Лэбораториз» представило отзыв на исковое заявление, в котором с исковыми требования не согласно, считает их необоснованными и не подлежащими удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве.  

ООО «Экспресс Кинетика» представило отзыв на заявление, в котором указало, что не является контрагентом ни ООО «Медсервис», ни ОГБУЗ «Томский региональный центр крови». 

Более подробно доводы сторон изложены письменно.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает исковые требования не подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОГБУЗ «ТРЦК» (заказчиком) и ООО «Медсервис» (поставщиком) на основании протокола подведения итогов электронного аукциона № 0365200005520000012 от 16.03.2020 заключен Контракт № 12/01-2020 от 03.04.2020, в соответствии с которым поставщик обязуется поставить заказчику тест-системы, совместимые с иммунохимическим модульным анализатором «ARCHITECT i2000sr» на 2020 год (далее – «Товар») согласно спецификации, а заказчик обязуется принять товар и оплатить его в порядке и на условиях контракта (идентификационный код закупки: 20 27018025880701701001 0041 001 2120 000).

В соответствии с п. 6.1 Контракта ответчик осуществляет приемку поставленного товара в течение 5 рабочих дней с даты поставки товара и предоставления истцом товарной накладной.

Согласно п. 6.5 контракта по окончании приемки товара заказчик в течение трех рабочих дней подписывает товарную накладную, либо направляет мотивированный отказ от подписания  товарной накладной (извещение о выявленных недостатках) с указанием сроков устранения недостатков. Претензии по качеству товара могут быть предъявлены заказчиком при условии, что недостатки были обнаружены в течение двух лет со дня передачи товара.

Цена контракта составляет 6 952 587,09 руб. и включает в себя все расходы, связанные с поставкой товара в соответствии с условиями контракта (п. 2.1 контракта).

Оплата поставленного товара производится заказчиком путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика по факту поставки товара в течение 15 рабочих дней с даты подписания заказчиком товарной накладной, без замечаний на основании представленных поставщиком счета и счета-фактуры (п. 2.3 контракта). 

Во исполнение контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020 ООО «Медсервис» 22.05.2020 и 25.05.2020 осуществило частичную поставку товара, что подтверждается счётом-фактурой  №9 от 19.05.2020, счётом № 13 от 18.05.2020 и актом приёма-передачи документов от 19.05.2020 (л.д. 34-36 т. 1).

В рамках контракта были поставлены следующие товары на общую сумму 2 171 713 руб. 26 коп.:

- промывающий буфер –Architect Cncentrated Wash Buffer (вид 160170) упаковок 27, на сумму 139 221,72 руб.;

- раствор Триггера – Architect Trigger Solution (вид 109770) упаковок 2, на сумму 10 394,92 руб.;

- раствор Пре-триггера- Architect Pre.- Trigger Solution (вид 109770) упаковок 2, на сумму  24 067,60 руб.;

- Вирус гепатита В поверхностный антиген/ ARCHITECT HBsAg качественный II реагент (ARCHITECT HBsAg Qualitative II Reagent) (вид 285440) набора 3, на сумму 516455,31 руб.;

- Вирус гепатита В поверхностный антиген ИВД, калибратор / ARCHITECT HBsAg качественный II калибраторы (ARCHITECT HBsAg Qualitative II Calibratore) набор 1, на сумму 13 696,89 руб.;

- Вирус гепатита В поверхностный антиген ИВД, контрольный материал. ARCHITECT HbsAg качественный II   контроли (ARCHITECT HBsAg Qualitative II Controls) набора 2, на сумму27 001,94 руб.;

- Реагент для ухода за зондом/ ARCHITECT реагент для ухода за зондом (ARCHITECT Probe Conditioning Solution) (вид 160170) набор 1, на сумму 27 386,49 руб.;

- Вирус гепатита С общие антитела ИВД, калибратор/ ARCHITECT анти-HCV калибратор (ARCHITECT Anti-HCV Calibratore) (вид 285740) набор 1, на сумму 9 390,95 руб.;

- Вирус гепатита С общие антитела ИВД, контрольный материал/ ARCHITECT анти-HCV контроли (ARCHITECT Anti-HCV Controls) ( вид 285970) набора 2, на сумму 27 001,92 руб.;

- ВИЧ1/ВИЧ2 антигены/антитела/ ARCHITECT ВИЧ Аг/Ат Комбо реагент (ARCHITECT HIV Ag/Ab Combo Reagent) (вид 110140) набор 1, на сумму 278 833,51 руб.;

- ВИЧ Комбо калибратор/ ARCHITECT ВИЧ Аг/Ат Комбо калибратор (ARCHITECT HIV Ag/Ab Combo Calibrator) упаковка 1, на сумму 13 500,97 руб.;

- ВИЧ1/ВИЧ2 антигены/антитела ИВД, контрольный материал / ARCHITECT ВИЧ Аг/Ат Комбо контроли (ARCHITECT HIV Ag/Ab Combo Controls) набор 1, на сумму 13500,97 руб.;

- Сифилис, реагент/ ARCHITECT Сифилис реагент (ARCHITECT Syphilis TP Reagent) (вид 311950) упаковок 12 на сумму1 030 757,16 руб.

- Сифилис, калибратор/ ARCHITECT Сифилис калибратор (ARCHITECT Syphilis TP Calibrator) (вид 244120) упаковка 1, на сумму 13 500,97 руб.;

- Treponema pallidum общие антитела ИВД, контрольный материал / ARCHITECT Сифилис контроли (ARCHITECT Syphilis TP Controls) (вид 244150) набора 2 на сумму 27001,94 руб.

Факт поставки товара, лицами участвующими в деле, не оспаривается.

В ходе приемки товара заказчиком выявлены нарушения, которые нашли отражение в экспертном заключении заказчика от 25.05.2020, на основании которого  ответчик письмом № 356/07 от 26.05.2020 уведомил истца о выявленных недостатках товара: - на упаковках обнаружены множественные следы удаления оригинальной маркировки или иной информации, ранее нанесенной на упаковке; - маркировка на русском языке, нанесенная на упаковки, имеет признаки кустарного происхождения; - маркировка на русском языке, нанесенная на упаковки, имеет ряд отличий от оригинальной: в части внешнего вида и шрифта, в части буквенно-цифрового кода; имеются расхождения в составе; отсутствует наименование, адрес и телефон авторизованного представителя на территории РФ; выявлена маркировка, которая не наносится на продукцию, поставляемую в РФ; - отсутствует маркировка: изделия, имеющие в своем составе сыворотку (плазму) крови человека или элементы ткани, должны иметь указание об их инактивации и наносимую с помощью клише или печатным способом надпись «антитела к ВИЧ 1,2 и вирусу гепатита С и HBsAg отсутствуют».

Информация об указанных нарушениях в извещении о выявленных недостатках товара от 26.05.2020 № 356/07 ответчиком была направлена истцу 27.05.2020 для устранения недостатков в течение 10 рабочих дней. 

16.06.2020  ОГБУЗ «ТРЦК» получило ответ от ООО «Медсервис» на письмо № 356/07 от 26.05.2020, в котором ООО «Медсервис» с выявленными недостатками товара, поставленного по вышеуказанному договору, не согласно. 

В связи с тем, что отгрузку товара осуществляло ООО «ЭКСПЕСС КИНЕТИКА», ОГБУЗ «ТРЦК» отправило Запрос № 365/07 от 27.05.2020 года в ООО «ЭКСПЕСС КИНЕТИКА» с просьбой предоставить подтверждение соблюдения температурного режима на всех этапах транспортировки товара от склада производителя до получателя (ОГБУЗ «ТРЦК»), данный факт подтверждает опись письма  63404574590698 от 27.05.2020 года. ООО «ЭКСПЕРСС КИНЕТИКА» также не ответило на запрос ОГБУЗ «ТРЦК» № 365/07 от 27.05.2020 года и не предоставило доказательств, подтверждающих передачу контрольных карт (чеков) термоиндикаторов.

Решением от 06.07.2020 № 1 ответчик в одностороннем порядке отказался от исполнения контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020, решение отправлено в ООО «Медсервис» и размещено в единой информационной системе в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru). Товарные документы по спорному товару заказчиком не подписаны, товар не оплачен.

По мнению истца, направленный ответчиком односторонний отказ от исполнения Контракта является незаконным и необоснованным, поскольку выявленные ответчиком недостатки русскоязычных этикеток, нанесённых на вторичную (транспортную) упаковку товара, не влияют на качество товара и не являются неустранимыми; недостатки русскоязычных этикеток не влияют на качество, потребительские свойства и на возможность использования товара по назначению; ответчик нарушил процедуру приёмки товара, поскольку комиссия по приёмке товара состояла из трех человек и не имела достаточной квалификации.

Полагая, что у ОГБУЗ «Томский региональный центр крови» отсутствовали законные основания для одностороннего отказа от исполнения контракта, ООО «Медсервис» обратилось с настоящим иском в суд.

Статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

По государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд (далее - государственный или муниципальный контракт) поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров (статья 526 ГК РФ).

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

В силу статей 506, 516 ГК РФ по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю, а покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

Согласно пункту 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации продавец обязан передать покупателю товар, предусмотренный договором купли-продажи.

В случае поставки товара, не соответствующего требованиям, предъявляемым к нему условиями договора, поставщик нарушает обязанность, установленную пунктом 1 статьи 456 Гражданского кодекса Российской Федерации, передать товар, предусмотренный договором.

В соответствии с пунктом 1 статьи 469 ГК РФ продавец обязан передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд, регулируются Законом о контрактной системе.

В силу части 1 статьи 94 Закона о контрактной системе исполнение контракта включает в себя следующий комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и настоящим Федеральным законом, в том числе: взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении контракта в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона, применение мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.

В соответствии с частью 3 статьи 94 Закона о контрактной системе для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом о контрактной системе.

Согласно части 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, что это предусмотрено контрактом.

В соответствии со статьей 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон.

В силу части 8 статьи 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии со статьей 431 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования слов и выражений, содержащихся в пункте  5.1. Контракта функциональные, технические и качественные характеристики товара, эксплуатационные характеристики поставляемого товара (при необходимости) и иные показатели товара, должны соответствовать Спецификации, условиям Контракта и действующему законодательству Российской Федерации, требованиям ГОСТов, ТУ, СанПинов. Товар должен соответствовать требованиям, обеспечивающим его безопасность для жизни и здоровья потребителей.

Согласно пункту 5.3 договора поставщик обязан обеспечить упаковку (тару) товара, отвечающую требованиям ГОСТов, ТУ, иным требованиям, способную предотвратить его повреждение и (или) порчу во время перевозки к месту доставки, погрузочно- разгрузочных работ и обеспечивающую его годность к эксплуатации.

Маркировка должна быть нанесена на упаковку (тару) товара в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации (пункт 5.5 договора). 

Требования к маркировке медицинского товара установлены ГОСТ Р 51088-2013 "Медицинские изделия для диагностики ин витро. Реагенты, наборы реагентов, тест-системы, контрольные материалы, питательные среды. Требования к изделиям и поддерживающей документации", утвержденного приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 08.11.2013 N 1483-ст (далее - Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 51088-2013), пунктом 6.2.5 установлено, что применяемый при маркировке способ нанесения информации должен обеспечивать достаточную четкость изображения, контрастность текстового и графического материалов. Маркировку следует выполнять печатным способом или светокопированием. 

Изделия, имеющие в своем составе сыворотку (плазму) крови человека или элементы ткани человека, должны иметь указание об их инактивации и наносимую с помощью клише или печатным способом надпись "антитела к ВИЧ 1, 2 и вирусу гепатита C и HBsAg отсутствуют" (пункт 6.2.7 ГОСТа Р 51088-2013).

В пункте 6.2.12 ГОСТа Р 51088-2013 предусмотрено, что для изделий, импортируемых на территорию Российской Федерации, маркировка на внешней упаковке (потребительской таре) должна дополнительно содержать наименование и адрес авторизованного представителя изготовителя.

В соответствии с п. 6.3. Контракта приёмка поставленных товаров включает в себя следующие этапы:

проверка наличия (отсутствия) внешних повреждений упаковки (тары) (в случае, если товар поставляется в упаковке (таре));

проверка наличия документов, предоставляемых Заказчику в соответствии с пунктом 3.5 Контракта;

проверка товара на соответствие условиям Контракта и Спецификации (Приложение 1 к Контракту).

Согласно п. 6.4. Контракта, для проверки поставленного товара в части соответствия условиям Контракта заказчик проводит экспертизу. Экспертиза проводится заказчиком своими силами или с привлечением экспертов, экспертных организаций.

Как следует из материалов дела,  проверку на соответствие товара условиям приемки, изложенными в контракте осуществляло должностное лицо ОГБУЗ «ТРЦК» ФИО5

Полномочия ФИО5 на проведение экспертизы товаров подтверждаются приказом Областного государственного бюджетного учреждения здравоохранения «Томский региональный центр крови» от 28.08.2019 № 60  о проведении экспертизы результатов, предусмотренных контрактом (т. 2 л.д. 160).

28.08.2010 года ОГБУЗ «ТРЦК» был принят Приказ № 60 «О проведении экспертизы результатов, предусмотренных контрактом», в котором был утвержден список сотрудников, действующих на постоянной основе, ответственных за проведение экспертизы предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом.

В связи с тем, что при приемки товара должностным лицом ответчика было выявлено не соответствие, поставленного товара, условиям контракта ответчик провёл экспертизу, поставленных товаров собственными силами, что подтверждается экспертным заключением от 25.05.2020, подготовленным ФИО5

Согласно экспертному заключению от 25.05.2020 (т. 2 л.д. 158-160) выявлены следующие нарушения п. 6.2.5, 6.2.7, 6.2.12 ГОСТ Р 51088–2013 «Медицинские изделия для диагностики инвитро. Реагенты, наборы реагентов, тест-системы, контрольные материалы, питательные среды. Требования к изделиям и поддерживающей документации»: на упаковках обнаружены множественные следы удаления оригинальной маркировки или иной информации, ранее нанесенной на упаковки; маркировка на русском языке, нанесенная на упаковки, имеет признаки кустарного происхождения; маркировка на русском языке, нанесенная на упаковки, имеет ряд отличий от оригинальной: в части внешнего вида и шрифта, в части буквенно-цифрового кода; имеются расхождения в составе; отсутствует наименование, адрес и телефон авторизованного представителя на территории РФ; выявлена маркировка, которая не наносится на продукцию, поставляемую в РФ; отсутствует маркировка: изделия, имеющие в своем составе сыворотку (плазму) крови человека или элементы ткани человека, должны иметь указание об их инактивации, и наносимую с помощью клише или печатным способом надпись «антитела к ВИЧ 1, 2 и вирусу гепатита С и HBsAg отсутствуют».

По окончании приемки Товара Заказчик в течение 3 (Трех) рабочих дней подписывает товарную накладную, либо направляет мотивированный отказ от подписания товарной накладной, (извещение о выявленных недостатках) с указанием сроков по устранению недостатков (по количеству, качеству, иных несоответствий условиям Контракта). Поставщик в установленный в извещении о выявленных недостатках срок обязан устранить все недостатки. Товарная накладная не подписывается до устранения Поставщиком недостатков. Извещение о выявленных недостатках направляется Поставщику в письменной форме (пункт 6.5 договора).

Извещение о выявленных недостатках товара № 356/07 от 26.05.2020 года было отправлено в ООО «Медсервис» 27.05.2020 года, данный факт подтверждает опись письма № 634045745900711, а также простое Уведомление о вручении письма № 634045745900711. Извещение о выявленных недостатках товара № 356/07 от 26.05.2020 года сдержит все выявленные недостатки товара, указанные в экспертном заключение от 25.05.2020 года.

03.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» отправило в ООО «Медвервис» извещение о выявленных недостатках товара № 2 с просьбой предоставить подтверждение соблюдения температурного режима на всех этапах транспортировки товара от склада производителя до получателя (ОГБУЗ «ТРЦК»), данный факт подтверждает опись письма № 63404574594863 от 27.05.2020 года, простое Уведомление о вручении письма № 63404574594863 от 27.05.2020 года.

16.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» получило ответ от ООО «Медсервис» (вх. № 173 от 16.06.2020 года), на письмо ОГБУЗ «ТРЦК» № 356/07 от 26.05.2020 года, в котором ООО «Медсервис» с выявленными недостатками товара, поставленного по вышеуказанному контракту не согласно. Также 16.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» получило ответ от ООО «Медсервис» (вх. № 179 от 16.06.2020 года), на письмо ОГБУЗ «ТРЦК» № 365/07 от 27.05.2020 года, № 382/07 от 03.06.2020 года), в котором ООО «Медсервис» утверждает, что контрольные карты (чек) термоиндикаторов были переданы Вам вместе с товаром, при этом данное утверждение не подтверждено доказательствами.

Из совокупного анализа материалов дела, положений контракта и изложенных обстоятельств, следует, что ответчик ОГБУЗ «ТРЦК» добросовестно выполнил требования п.п.6.3.1., п.п. 6.3.2., п.п. 6.6.3 пункта 6.3, 6.4,  6.5 контракта № 12/01-2020, устанавливающего процедуру приемки товара. 

Экспертиза товаров была произведена ответчиком собственными силами, что соответствовало как условиям контракта (пункт 6.4 контракта), так и законодательству, в соответствии с ч. 3 ст. 94 ФЗ «О контрактной системе», где указано, что для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом».

Приёмка товаров была произведена ответчиком в соответствии с ч. 7 ст. 94 ФЗ «О контрактной системе», из которой следует, что приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком), либо поставщику (подрядчику, исполнителю) в те же сроки заказчиком направляется в письменной форме мотивированный отказ от подписания такого документа».

В соответствии с ч. 6 ст. 94 ФЗ «О контрактной системе» по решению заказчика для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта может создаваться приемочная комиссия, которая состоит не менее чем из пяти человек. 

Решение о создании приемочной комиссии на основании ч. 6 ст. 94 ФЗ «О контрактной системе» ответчиком не принималось. Вместе с тем данное обстоятельство не проводит к нарушению указанной нормы, поскольку действующим законодательством предусмотрено право, а не обязанность по созданию приемочной комиссии.

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона о контрактной системе заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Более того, несмотря на то, что ответчиком в рамках приемки товара проведена экспертиза товара собственными силами, по  результатам которой выявлены недостатки, о чем сообщено поставщику, что поставщиком не оспаривается, поставщик выразил свое несогласие с выявленными недостатками, однако, данные недостатки не устранил, доказательств иного не имеется, при этом ответчик в целях более качественной проверки, нанесенных на упаковку медицинского товара этикеток, в дальнейшем провел ряд мероприятий, направленных на исключение сомнений, выявленного им несоответствия.

Так, ОГБУЗ «ТРЦК» отправило запрос № 370/07 от 29.05.2020 года в ООО «Эббот Лэбораториз» (официальный представитель на территории РФ), 01.06.2020 ООО «Эббот Лэбораториз» № АТМ-01/01-06 предоставило в ОГБУЗ «ТРЦК» ответ на вышеуказанный запрос, в котором сообщило, что происхождение указанных медицинских изделий не имеет официального подтверждения, при осмотре приложенных к письму фотографий русскоязычных этикеток поставленного товаров было выявлено, что нанесенная маркировка не соответствует маркировке производителя, заявленной в соответствующем Регистрационном досье.

05.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» отправило информационное письмо № 390/07 о выявленных недостатках товара по вышеуказанному контракту в Территориальный орган Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Томской области.

10.06.2020 года № И70-775/20 ОГБУЗ «ТРЦК» получило ответ на вышеуказанное информационное письмо от Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Томской области о том, что информационное письмо было отправлено Начальнику УМВД России по Томской области для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по ст. 258.1 УК РФ информационное письмо.

22.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» отправило заявку на проведение экспертизы в Союз «Томская торгово-промышленная палата». 25.06.2020 года ОГБУЗ «ТРЦК» получило заключение эксперта № 034-0399 от Союза «Томская торгово-промышленная палата», в котором было установлено, что безопасность для жизни и здоровья потребителя поставленный товар по Контракту № 12/01-2020 от 05.04.2020 года не гарантирует.

В ходе судебного заседания судом произведен осмотр, поставленного товара на соответствие  содержанию этикеток (маркировки) к требованиям, установленным к ним действующим законодательством, условиями контракта, в заседание ответчиком представлены упаковки товара, а также Росздравнадзором в порядке ст. 66 АПК РФ представлены макеты этикеток к реагентам, установленные регистрационным досье, в ходе осмотра установлено, что на этикетках товара, представленного для осмотра отсутствует наименование, адрес и телефон авторизованного представителя на территории РФ, этикетка на тару наклеена поверх иной этикетки. 

В материалы дела представлены ответчиком также фотографии этикеток с упаковок медицинских изделий, которые судом также были сличены в ходе процесса, совпадают с этикетками, размещенными на товаре, который поставлен истом по контракту от 03.04.2020. 

В ходе судебного заседания в качестве свидетелей допрошены заведующая лабораторией Томского регионального центра крови ФИО6 и сотрудник ОГБУЗ «ТРЦК», проводивший приемку поступившего товара по контракту ФИО5 свидетели указали, что на этикетках поставленного товара отсутствовало наименование уполномоченного представителя Abbott Laboratories в РФ – ООО «Эбботт Лэбораториз», при этом указали, что в случае обнаружения недостатков товара обращаются напрямую к уполномоченному представителю.

Согласно показаниям свидетеля ФИО5, при приемке товара она обратила внимание на незаводскую этикетку;  на нанесенной на поставленный товар этикетке использован иной тип бумаги и шрифт, отличные от используемых на оригинальной этикетке, а также не было указано наименование авторизованного представителя в РФ, к которому можно обратиться с претензией в случае выявления недостатков товара; на этикетках присутствуют грамматические ошибки, чего представитель производителя вряд ли может допустить в работе; следовательно, осуществить приемку товара с маркировкой, отличной от оригинала, было бы нарушением Контракта.

Свидетель ФИО6 пояснила, что на оборудовании Abbott, используемом ответчиком, можно работать только реагентами Abbott, то есть производитель реагентов должен совпадать с производителем приборов. Из этого следует, что использование на оборудовании Abbott несовместимых с ним реагентов может угрожать жизни и здоровью пациентов либо не приводить к должным эффектам. Информация о дополнительном нарушении, заключающимся в отсутствии контрольной карты (чека) термоиндикаторов и, следовательно, несоблюдении температурного режима при транспортировке термолабильной продукции, была зафиксирована ответчиком в извещении о выявленных недостатках товара № 2 от 03.06.2020 № 382/07 и направлена истцу для устранения в разумный срок.

Также, пояснило третье лицо ООО  «Эбботт Лэбораториз» в ходе судебного заседания, истец не входит в число официальных дистрибьюторов продукции «Эбботт Лэбораториз (US)» («Abbott Laboratories (US)»), что подтверждается письмом ФТС РФ от 16.10.2017 № 14–40/58018 «О товарных знаках компании «ABBOTT LABORATORIES». Поставленные истцом по Контракту товары не ввозились истцом на территорию Российской Федерации ни напрямую, ни через официальных дистрибьюторов, вследствие чего, установить их действительное происхождение, предназначение и качество не представляется возможным. Доказательств обратного в материалы дела не представлено.

Более того, в отношении ОГБУЗ «ТРЦК» проведена камеральная проверки Комитетом государственного финансового контроля Томской области акт от 22.10.2020 по предмету соблюдения законодательства в сфере закупок товаров, в том числе по контракту от 03.04.2020 № 12/01-2020, по результатам которой контролирующим органом сделан вывод о том, учреждением не направлена претензия ООО «Медсервис» за ненадлежащее исполнение обязательств по контракту от 03.04.2020 №  03.04.2020.  

Указанные обстоятельства и представленные ответчиком и третьим лицом в материалы дела доказательства, свидетельствуют о том, что этикетки, нанесенные на спорную продукцию, в полной мере не соответствовали требованиям   ГОСТ Р 51088-2013 "Медицинские изделия для диагностики ин витро. Реагенты, наборы реагентов, тест-системы, контрольные материалы, питательные среды. Требования к изделиям и поддерживающей документации", утвержденного приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 08.11.2013 N 1483-ст (далее - Национальный стандарт РФ ГОСТ Р 51088-2013), что, следовательно, исключало соответствие товара условиям контракта. 

В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается в обоснование своих требований и возражений.

Каких – либо доказательств того, что данный товар соответствовал условиям контракта, требованиям предъявляемым к нему, исходя из распределения бремени доказывания, с учетом предмета спора, истцом не представлено,  требования истца формально сводятся к тому, что не соответствие этикетки товара не влечет нарушение его качества и не может является основанием для одностороннего отказа,  при этом само по себе то обстоятельство, что заказчиком на стадии приемки товара выявлено, не соответствие товара, предъявляемым к нему требованиям и условиям контракта, является основанием для отказа в принятии по условиям договора, при этом необходимость проверки качества самого товара, при выявленных нарушениях, не имеется; у ответчика отсутствуют основания для вскрытия упаковок, при выявленных нарушениях на стадии приемки товара, которые в последствие истцом не были устранены. 

По вопросу суда о необходимости проведения экспертизы по предмету соответствия, поставленного товара условиям контракта, предоставлены ходатайства о проведении экспертизы от третьего лица и ответчика, в последствии данные ходатайства сторонами отозваны, при этом истец против проведения экспертизы на протяжении всего судебного разбирательства, возражал,  письменно обосновал позицию об отсутствии необходимости  в проведении экспертизы. 

Следует отметить, что лица, участвующие в деле, являются профессиональными участниками рынка в сфере медицинских изделий, само по себе то обстоятельство, что поставщику не в полной мере известны, в частности требования ГОСТов, не должны создавать неблагоприятные последствия для  иных участников данного оборота, в частности не только для заказчиков,  но исходя из того, что это специфические медицинские изделия, которые прямо или косвенно используется для жизни и здоровья пациентов, в том числе и для последних.   

Доводы истца о том, что ответчик участвовал в иных закупках, с иными лицами, судом отклоняются, как не относящиеся к предмету спора.

На основании вышеизложенного и в соответствии с ч. 8 ст. 95 Закона о контрактной системе расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В соответствии с п. 13 ст. 38 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» недоброкачественное медицинское изделие – медицинское изделие, не соответствующее требованиям нормативной, технической и (или) эксплуатационной документации производителя (изготовителя) либо, в случае её отсутствия, требованиям иной нормативной документации.

Нанесенные на товар маркировки нарушают требования ГОСТ и гражданского законодательства, в связи с чем в силу п. 13, 14 ст. 38 ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в РФ» товары представляют собой опасность для жизни и здоровья потребителей.

Вместе с тем, судом оценены доводы ответчика о не соблюдении термоконтроля при перевозке товара от продавца к покупателю, перевозка товара осуществлялась перевозчиком, исходя из того, что в материалы дела представлены фотографии температурных карточек термоиндикатора, на  контрольных карточках термоиндикаторов на поставленный товар имеется подпись лица, принявшего товар ФИО5, отметок о нарушении терморежима при доставке товара, не имеется,  товар принят по температурному режиму без замечаний. Факт того, что карточки подписаны ФИО5, ответчиком не оспаривается. Доказательств того, что терморежим  товара при перевозке не соблюден, в материалы дела  не представлено, оснований о нарушении температурного режима в качестве основания для одностороннего отказа в принятии товара, не поименовано. 

Исследовав и оценив в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, в том числе условия контракта № 12/01-2020 от 03.04.2020, экспертные заключения, показания свидетелей, произведенный в судебном заседании осмотр товара, судом установлено, что спорный товар, поставленный ООО «Медсервис», не соответствует требованиям, предъявляемым к нему условиям контракта, заказчик обоснованно, с соблюдением установленного срока заявил об одностороннем отказе от контракта, в связи с чем суд не усматривает оснований для удовлетворения заявленных требований.

Рассматривая спор о передаче поставщиком товара заказчику, не соответствующего условиям договора, поставленного по договору, по которому поставщик передал в собственность покупателя определенное имущество,  суд должен одновременно рассмотреть вопрос о возврате продавцу переданного покупателю имущества, поскольку сохранение этого имущества за покупателем после взыскания с продавца покупной цены означало бы нарушение согласованной сторонами эквивалентности встречных предоставлений.

Суд должен урегулировать вопрос о возврате товара независимо от предъявления продавцом соответствующего требования (определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 18.08.2020 N 309-ЭС20-9064).

Поскольку, поставленный ООО «Медсервис» товар по контракту от 03.04.2020 находится у ОГБУЗ «ТРЦК» на момент рассмотрения спора, сохранность которого ответчиком подтверждена, суд считает необходимым обязать ОГБУЗ «Томский региональный центр крови» возвратить ООО «Медсервис» товар, полученный по УПД № 9 от 19.05.2020 в рамках контракта от 03.04.2020, в течение 10 рабочих дней с момента вступления настоящего решения в законную силу, путем предоставления ООО «Медсервис» доступа к названному товару в целях его самовывоза.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску согласно ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на истца. 

Руководствуясь  ст. ст. 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении требований отказать.

Обязать ОГБУЗ «Томский региональный центр крови» возвратить ООО «Медсервис» товар, полученный по УПД № 9 от 19.05.2020 в рамках контракта от 03.04.2020, в течение 10 рабочих дней с момента вступления настоящего решения в законную силу, путем предоставления ООО «Медсервис» доступа к названному товару в целях его самовывоза.

Решение суда может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня его принятия путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

СудьяЕ.Б. Дигель