АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-12990/2019

г. Владивосток

19 сентября 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 сентября 2019 года. 

Полный текст решения изготовлен 19 сентября 2019 года.

     Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Николаева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «СПКМ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 05.12.2016, адрес (место нахождения) 690066, 

<

...>) 

к  Департаменту информационной политики Приморского края (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата государственной регистрации 28.12.2012, адрес (место нахождения) 690110, 

<

...>) 

о признании недействительным Предписания №743 от 28.03.2019 года.

при участии: от заявителя – ФИО2, паспорт, доверенность от 01.11.2018; от ответчика – ФИО3, паспорт, доверенность от 27.11.2018, 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «СПКМ» (далее – заявитель, общество, ООО «СПКМ») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным предписания Департамента информационной политики Приморского края (далее – департамент) №743 от 28.03.2019.

ООО «СПКМ» заявленные требования поддержало в полном объеме, указав, что спорная конструкция содержит информацию, обязательную для доведения до сведения потребителей с учетом специфики деятельности данного предприятия общественного питания (меню, прейскурант, информацию о дополнительных услугах). По мнению заявителя, конструкция является информационной, а рекламной. Указав при этом, что в целях исполнения предписания общество понесло убытки, а до потребителей не доводится необходимая и достоверная информация об оказываемых услугах, обеспечивающая возможность их правильного выбора, следовательно, оспариваемое предписание нарушает права и законные интересы общества в сфере экономической деятельности, в связи с чем просит признать оспариваемое предписание недействительным.

Департамент заявленные требования оспорил, указав, что согласно Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) спорная конструкция является рекламной, размещена незаконно и должна быть демонтирована. 

Исследовав материалы дела, изучив доводы сторон, суд установил следующее.

26.02.2019 в результате мониторинга мест установки и эксплуатации рекламн6ых конструкций и средств размещения информации на территории Владивостокского городского округа на предмет выявления нарушений законодательства о рекламе выявлен факт незаконной установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции по адресу: 

<

...> в районе дома 16Г, с информацией: «Салаты… Горячее… Десерты… Фирменные коктейли… Согревающие напитки… закажи кофе или чай в свою термокружку получи скидку 5% и сбереги планету!.. НЕ ДИ ОЧЕРЕДИ! Закажи по телефону 208-78-07…», о чем составлен акта осмотра конструкции и (или) места её территориального размещения от 26.02.2019 № 6732 с фотографиями рекламной конструкции.

Административным органом установлено, что на спорной рекламной конструкции отсутствовала маркировка с указанием ее владельца и номера его телефона. Владелец рекламной конструкции не известен.

Согласно акта осмотра конструкции и (или) места её территориального размещения от 26.02.2019 № 67320 владелец рекламной конструкции неизвестен.

Рекламная конструкция присоединена к земельному участку, государственная собственность на который не разграничено. С кадастровым номером 25:27:0702030:3692.

Согласно выписке из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 14.03.2019 № 25/000/002/2019-134506, указанный земельный участок предоставлен ООО «СПКМ» на праве аренды 28.12.2018 по 12.10.2085.

28.03.2019 департаментом ООО «СПКМ» выдано предписание № 743, согласно которому общество должно удалить информацию, размещенную на указанной рекламной конструкции, в течение 3 дней со дня выдачи предписания, а также осуществить демонтаж рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, в течение месяца со дня выдачи предписания.

Заявитель, считая данное предписание № 743 незаконным, обратился в суд с настоящим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные сторонами доказательства, доводы заявителя, возражения департамента, суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению в силу следующего.

По правилам части 1 статьи 198 АПК РФ для признания незаконными решений, действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствие оспариваемых решений, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемыми решениями, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Как установлено пунктом 2.1.4 Положения о департаменте информационной политики Приморского края, утвержденного Постановлением Администрации Приморского края от 11.12.2013 № 460-па, департамент осуществляет в соответствии с Законом Приморского края от 18.11.2014 № 497-КЗ «О перераспределении полномочий между органами местного самоуправления муниципальных образований Приморского края и органами государственной власти Приморского края и внесении изменений в отдельные законодательные акты Приморского края» полномочия органов местного самоуправления Владивостокского городского округа, Артемовского городского округа, Шкотовского муниципального района и Надеждинского муниципального района по выдаче предписаний о демонтаже рекламной конструкции в случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек.

В соответствии с частью 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (далее - рекламных конструкций), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Частью 9 статьи 19 Закона о рекламе предусмотрено, что установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в части 5-7 данной статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

В соответствии с частью 10 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, не допускаются. В случае установки и (или) эксплуатации рекламной конструкции без разрешения, срок действия которого не истек, она подлежит демонтажу на основании предписания органа местного самоуправления, на территориях которых установлена рекламная конструкция.

Согласно частям 21, 21.1 статьи 19 Закона о рекламе владелец рекламной конструкции обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции в течение месяца со дня выдачи предписания органа местного самоуправления о демонтаже рекламной конструкции, установленной и (или) эксплуатируемой без разрешения, срок действия которого не истек, а также удалить информацию, размещенную на такой рекламной конструкции, в течение трех дней со дня выдачи указанного предписания. Если в установленный срок владелец рекламной конструкции не выполнил обязанность по демонтажу рекламной конструкции или владелец рекламной конструкции неизвестен, орган местного самоуправления выдает предписание о демонтаже рекламной конструкции собственнику или иному законному владельцу недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция. Собственник или иной законный владелец недвижимого имущества, к которому присоединена рекламная конструкция, обязан демонтировать рекламную конструкцию в течение месяца со дня выдачи соответствующего предписания. Демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение рекламной конструкции осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция.

Согласно пункту 5.10 ГОСТ Р 52044-2003 «Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения» средство наружной рекламы должно иметь маркировку с указанием рекламораспространителя и номера его телефона. Указанное требование также содержится в пункте 1.6. Типов и видов рекламных конструкций, допустимых и недопустимых к установке и эксплуатации на территории Владивостокского городского округа, Артемовского городского округа, Шкотовского муниципального района и Надеждинского муниципального района, утвержденных приказом департамента информационной политики Приморского края от 05.09.2016 № 24-114, в соответствии с которым рекламные конструкции должны иметь маркировку с указанием наименования владельца, его контактного телефона. Маркировка должна размещаться под информационным полем. Размер текста должен позволять его прочтение с ближайшей полосы движения транспортных средств или тротуара без применения технических средств.

На спорной рекламной конструкции отсутствовала маркировка с указанием ее владельца и номера его телефона. Владелец рекламной конструкции не известен.

При этом спорная рекламная конструкция присоединена к земельному участку, с кадастровым номером 25:27:070203:3692, который предоставлен ООО «СПКМ» на праве аренды с 28.12.2018 по 12.10.2085.

Таким образом, рекламная конструкция по адресу: 

<

...> в районе дома 16Г, с информацией: «Салаты… Горячее… Десерты… Фирменные коктейли… Согревающие напитки… закажи кофе или чай в свою термокружку получи скидку 5% и сбереги планету!.. НЕ ДИ ОЧЕРЕДИ! Закажи по телефону 208-78-07…» без разрешения, срок действия которого не истек, подлежит демонтажу, о чем и выдано оспариваемое предписание №743 - ООО «СПКМ». 

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что оспариваемое предписание №743 Департамента является законным, не нарушает права и законные интересы заявителя, в связи с чем, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Довод ООО «СПКМ» о том, что спорная конструкция, является информационной, а рекламной, судом отклоняется в силу следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона о рекламе рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Пунктом 2 статьи 3 Закона о рекламе предусмотрено, что объект рекламирования это товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Согласно пунктам 2 и 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе настоящий закон не распространяется на информацию, раскрытие или распространение либо доведение до потребителя которой является обязательным в соответствии с федеральным законом, а также на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Содержание указанной информации определено статьей 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей», в силу которой изготовитель обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы, разместив указанную информацию на вывеске.

Согласно пункту 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 08.10.2012 № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» (далее - Постановление Пленума ВАС РФ № 58), информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, также не является рекламой. При этом не является рекламой размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой. К данным сведениям не применяются требования законодательства Российской Федерации о рекламе.

В соответствии с пунктом 2 Постановления Пленума ВАС РФ № 58 при анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре.

Информация «… Фирменные коктейли… закажи кофе или чай в свою термокружку получи скидку 5% и сбереги планету!... НЕ ЖДИ ОЧЕРЕДИ! Закажи по телефону 208-78-07…», имеет своей целью привлечения, формирования интереса к деятельности организации общественного питания, а также к отдельным товарам, реализуемым в организации определенных условий, привлекательности и удобству покупки товаров посредством их предварительного заказа. свидетельствует о том, что информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания неопределенного круга лиц к организации общественного питания.

Таким образом, размещенная на конструкции информация является рекламой в том смысле, который придается данному понятию статьи 3 Закона о рекламе.

На основании изложенного, суд считает, что предписание № 717 от 25.03.2019 является законным и подлежит обязательному исполнению ООО «СПКМ» в установленные сроки.

В соответствии с частью 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, суд считает, что требования заявителя о признании незаконным и отмене предписания Департамента информационной политики Приморского края №743 от 28.03.2019, удовлетворению не подлежат, поскольку спорное предписание является законным и обоснованным, а также не нарушает прав заявителя.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся судом на  заявителя на  основании статьи 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «СПКМ» о признании незаконным и отмене предписания департамента информационной политики Приморского края №743 от 28.03.2019, отказать. Проверено на соответствие Федеральному закону от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения апелляционной инстанции.

Судья    Николаев А.А.