﻿АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА 

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075  

http://fasuo.arbitr.ru 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

  № Ф09-3147/21 

Екатеринбург 

08 июня 2021 г. Дело № А47-757/2020  

Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2021 г.  Постановление изготовлено в полном объеме 08 июня 2021 г.  

Арбитражный суд Уральского округа в составе: председательствующего Краснобаевой И.А., судей Купреенкова В.А., Полуяктова А.С. 

рассмотрел в судебном заседании кассационные жалобы Управления по  размещению наружной рекламы и объектов наружной информации  администрации города Оренбурга (далее – Управление рекламы) и  Администрации города Оренбурга (далее – Администрация) на решение  Арбитражного суда Оренбургской области от 18.09.2020 по делу   № А47-757/2020 и постановление Восемнадцатого арбитражного  апелляционного суда от 02.02.2021 по тому же делу.  

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения  кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично,  путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на  сайте Арбитражного суда Уральского округа.  

Судебное заседание проведено путем использования систем  видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Оренбургской  области. Материальный носитель видеозаписи приобщен к материалам дела.  

В судебном заседании через Арбитражный суд Оренбургской области приняли  участие представители:  

Управления рекламы - Богадица И.А. (доверенность от 26.11.2020); Администрации - Богадица И.А. (доверенность от 12.01.2021); 

общества с ограниченной ответственностью «АльфаСтрой» (далее – общество  «АльфаСтрой») - Съянова Н.А. (доверенность от 19.11.2020), Найдук В.А.  (доверенность от 01.04.2021).  

Управление рекламы обратилось в Арбитражный суд Оренбургской  области с исковым заявлением к обществу «АльфаСтрой» об урегулировании  разногласий при заключении дополнительных соглашений к договорам на  установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории  Муниципального образования «город Оренбург».  

На основании статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации к участию в деле в качестве третьих лиц, не  заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечена Администрация.  

Решением суда от 18.09.2020 в удовлетворении исковых требований  отказано.  

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда  от 02.02.2021 решение суда оставлено без изменения.  

Не согласившись с указанными судебными актами, Управление рекламы  и Администрация обратились в Арбитражный суд Уральского округа  с кассационными жалобами.  

В кассационной жалобе Управление рекламы просит указанные судебные  акты отменить, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального  права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела. По  мнению заявителя кассационной жалобы, мотивы суда при вынесении решения  об отказе в урегулировании разногласий прямо противоречат его же выводам,  сделанных на основе установленных фактов, указанных в постановлении.  Управление рекламы указывает на то, что при рассмотрении дела   № А47-757/2020 судом апелляционной инстанции необоснованно отказано во  внесении определенности в правоотношения сторон и определению судом  условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке по своему  усмотрению. Заявитель жалобы полагает, что суды, сделав выводы о  неправомерности включения в расчет платы по договору суммы НДС,  фактически уклонились от оценки правильности применения в расчетах  изменений, внесенных Решением Оренбургского городского Совета  от 28.04.2014 № 795. Управление рекламы считает, что оспариваемыми  судебными актами нарушены его права, установленные гражданско-правовыми  договорами на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на внесение  изменений в договоры, нарушают баланс интересов участников гражданско- правовых договоров, заключенных по результатам торгов.  

В кассационной жалобе Администрация просит указанные судебные акты  отменить, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального  права, несоответствие выводов судов фактическим обстоятельствам дела.  Заявитель жалобы указывает на то, что судами необоснованно отказано во  внесении определенности в правоотношения сторон и установлении судом  условий дополнительных соглашений, не урегулированных сторонами в  досудебном порядке. Администрация полагает не верным вывод суда  апелляционной инстанции о том, что представленный расчет в Приложении   № 1 к договорам не соответствует Порядку № 795, поскольку плата рассчитана  с учетом НДС, в то время, как Порядком № 795 размер платы за установку и  эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального  образования «город Оренбург» определяется по формуле без НДС.  Администрация ссылается на то, что оспариваемыми судебными актами  нарушены его права, установленные гражданско-правовыми договорами на  установку и эксплуатацию рекламных конструкций на внесение изменений в  

договоры, нарушают баланс интересов участников гражданско-правовых  договоров, заключенных по результатам торгов. По мнению заявителя  кассационной жалобы, судами не учтен факт передачи на рассмотрение суда  разногласий, не урегулированных в досудебном порядке.  

В отзыве на кассационную жалобу общество «АльфаСтрой» просит  оставить оспариваемые судебные акты без изменения, по основаниям,  изложенным в отзыве.  

Законность обжалуемых судебных актов проверена арбитражным судом  кассационной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 284, 286  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Как установлено судами и следует из материалов дела, организатором  торгов - Департаментом градостроительства и земельных отношений  Администрации г. Оренбурга размещено извещение о проведении торгов на  право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных  конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург»,  форма торгов - аукцион, открытый по составу участников; дата начала приема  заявок на участие в торгах - 24.12.2013, дата окончания приема заявок на  участие в торгах - 14.01.2014; дата подведения итогов рассмотрения заявок на  участие в торгах - 21.01.2014; дата проведения торгов - 23.01.2014; торги  проводятся по 14 лотам. Приложением к извещению о проведении торгов на  право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных  конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург»  является проект договора на установку и эксплуатацию рекламных  конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург»  (далее - проект договора на установку и эксплуатацию рекламных  конструкций).  

Согласно пункту 1.1. проекта договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций, Департамент за плату предоставляет  рекламораспространителю право установить и эксплуатировать рекламную  конструкцию на территории муниципального образования «город Оренбург», а  рекламораспространитель обязуется произвести установку рекламной  конструкции, осуществлять ее эксплуатацию и техническое обслуживание для  распространении рекламы в строгом соответствии с условиями настоящего  договора и действующим законодательством в сфере наружной рекламы.  Департамент вправе в случае изменения базовой ставки и (или) Порядка  расчета размера платы изменять размер платы по договору в одностороннем  порядке (пункту 2.1.3. проекта договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций). Рекламораспространитель обязан своевременно  вносить в полном объеме плату, определенную пунктом 4.1. настоящего  договора. В случае получения от Департамента дополнительного соглашения о  перерасчете размера платы по настоящему договору в связи с изменением  базовой ставки и (или) Порядка расчета платы рекламораспространитель обязан  подписать полученное дополнительное соглашение в течение 5 (пяти) рабочих  дней с момента получения (пункт 3.2.6. проекта договора на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций). Рекламораспространитель вносит  

плату по настоящему договору согласно расчету (приложение № 2),  являющемуся неотъемлемой частью настоящего договора. Размер годовой  платы по настоящему договору рассчитывается в соответствии с Порядком  расчета размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на  территории муниципального образования «город Оренбург» и составляет _____  руб. коп. (_______), в том числе НДС (пункт 4.1. проекта договора на установку  и эксплуатацию рекламных конструкций). В случае изменения Порядка расчета  размера платы по настоящему договору размер платы подлежит пересмотру по  инициативе департамента, оформляется дополнительным соглашением к  настоящему договору и направляется для подписания  рекламораспространителю (пункт 4.4. проекта договора на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций).  

Приложением № 2 к проекту договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций является Порядок расчета размера платы по договору  на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории МО  «город Оренбург» от № , которым установлена формула расчета платы,  подлежащей перечислению по договору: П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, где К4  - коэффициент, учитывающий территориальную привязку.  

Согласно протоколу о результатах торгов на право заключения договора  на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории  муниципального образования «город Оренбург» от 23.01.2014 № 4, общество  «АльфаСтрой» признано победителем аукциона.  

Департаментом (впоследствии Управление по размещению наружной  рекламы и объектов наружной информации Администрации города Оренбурга)  и обществом (рекламораспространитель) 23.01.2014 заключены договоры на  установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории  муниципального образования «город Оренбург».  

Заключенные договоры идентичны проекту договора на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций, указаны лишь наименование  рекламораспространителя (общество «АльфаСтрой»), место установки и  эксплуатации рекламной конструкции (пункт 1.2. договоров), тип и вид  рекламной конструкции (пункт 1.3. договоров), размер годовой платы по  договору (пункт 4.1. договоров).  

В приложениях № 2 к названным договорам содержатся расчеты размера  платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции по каждому из  договоров.  

Решением Оренбургского городского Совета от 06.09.2011 № 223  утвержден Порядок расчета размера платы по договору на установку и  эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального  образования «город Оренбург» (далее - Порядок № 238).  

Согласно указанному Порядку № 238, размер платы за установку и  эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального  образования «город Оренбург» определяется по следующей формуле (в рублях  за год): П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, где: П - плата, подлежащая  перечислению по договору (рублей в год без НДС); БС - базовая ставка, размер  

которой принимается равной 100 рублям (без НДС); S - площадь  информационного поля рекламной конструкции (квадратных метров);  коэффициент К1, учитывающий особенности размещения отдельных типов  рекламных конструкций; коэффициент К2, отражающий степень применения  освещения рекламной конструкции; коэффициент К3, стимулирующий  внедрение более сложных современных технологий; коэффициент К4,  учитывающий территориальную привязку, в том числе Загородное шоссе - 1,5,  иные улицы (проспекты - 1).  

Департаментом (впоследствии Управление по размещению наружной  рекламы и объектов наружной информации Администрации города Оренбурга)  и обществом «АльфаСтрой» 23.01.2014 заключены договоры на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального  образования «город Оренбург», плата за установку и эксплуатацию рекламных  конструкций на территории муниципального образования «город Оренбург» по  каждому из названных договоров определена в соответствии с Порядком   № 238.  

Решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2014 № 795  утвержден Порядок расчета размера платы по договору на установку и  эксплуатацию рекламной конструкции на территории муниципального  образования «город Оренбург» (далее - Порядок № 795), Порядок № 238  признан утратившим силу. Согласно указанному Порядку № 795, размер платы  за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории  муниципального образования «город Оренбург» определяется по следующей  формуле (в рублях за год): П = БС x S x К1 x К2 x К3 x К4, где: П - плата,  подлежащая перечислению по договору (рублей в год без НДС); БС - базовая  ставка, размер которой принимается равной 100 рублям (без НДС); S - площадь  информационного поля рекламной конструкции (квадратных метров);  коэффициент К1, учитывающий особенности размещения отдельных типов  рекламных конструкций, коэффициент К2, отражающий степень применения  освещения рекламной конструкции; коэффициент К3, стимулирующий  внедрение более сложных современных технологий; коэффициент К4,  учитывающий территориальную привязку, в том числе Загородное шоссе, ул.  Цвиллинга - 1,8, ул. Львовская, ул. Транспортная, ул. Автомобилистов, ул.  Березка - 1,5, иные улицы (проспекты - 1).  

Решением Оренбургского городского Совета от 27.04.2017 № 321  (вступает в силу со дня официального опубликования в газете «Вечерний  Оренбург», дата публикации - 03.05.2017) Порядок № 795 дополнен абзацем  следующего содержания: «Размер платы за установку и эксплуатацию  рекламной конструкции на территории муниципального образования «город  Оренбург» устанавливается на один год и ежегодно, но не ранее чем через год  после заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной  конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург»,  изменяется Управлением на размер уровня инфляции, установленного в  федеральном законе о федеральном бюджете на очередной финансовый год и  плановый период, который применяется ежегодно по состоянию на начало  

очередного финансового года, следующего за годом, в котором заключен  указанный договор».  

Управлением рекламы 21.11.2019 ответчику направлены на подписание  дополнительные соглашения к вышеуказанным договорам в следующей  редакции дополнительных соглашений:  

«1.На основании Решения Оренбургского городского Совета  от 28.04.2014 года № 795 «Об утверждении Правил установки и эксплуатации  рекламных; конструкций на территории муниципального образования «город  Оренбург» (в ред. Решений Оренбургского городского Совета от 09.07.2015   № 1093, от 17.06.2016 № 185, от 31.08.2016 № 217, от 27.04.2017 № 321,  от 28.08.2017 № 401, от 24.10.2017 № 416), Федерального закона от 03.08.2018  г. № 303-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты  Российской Федерации о налогах и сборах», Федерального закона от 19.12.2016   № 415-ФЗ «О федеральном бюджете на 2017 год и на плановый период 2018 и  2019 годов», Федерального закона от 05.12.2017 № 362-ФЗ «О федеральном  бюджете на 2018 год и на плановый период 2019 и; 2020 годов», Федерального  закона от 29.11.2018 № 459-ФЗ «О федеральном бюджете на 2019 год и на  плановый период 2020 и 2021 годов», а также в соответствии с п. 2.1.3, п. 3.2.6.,  п. 4.4. договора, изменить Приложение № 2 к договору на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций на территории МО «город Оренбург»   № от «23» января 2014 года, изложив его в редакции Приложения № 1  к настоящему дополнительному соглашению.  

2. Настоящее дополнительное соглашение является неотъемлемой частью  договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории  МО «город Оренбург» № от «23» января 2014 года и вступает в действие с 13  ноября 2019 года.  

3. Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах,  имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.».  

Обществом «АльфаСтрой» в адрес Управления рекламы 10.12.2019  вх. № 01-23/1015 направило подписанные дополнительные соглашения  с протоколами разногласий от 05.12.2019.  

Общество «АльфаСтрой» в протоколах разногласий предложил  следующую редакцию дополнительных соглашений:  

«1. Исключить из текста дополнительного соглашения от 13.11.2019 года  пункт 1, предусматривающий изложение приложения № 2 к договору на  установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории МО «Город  Оренбург» в редакции приложения № 1 к дополнительному соглашению.  

2. Исключить приложение № 1 к дополнительному соглашению  от 13.11.2019.  

3. Пункт 2 дополнительного соглашения от 13.11.2019 года изменить,  изложив в следующей редакции: «Настоящее дополнительное соглашение  является неотъемлемой частью договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций на территории МО «город Оренбург» от 23 января  2014 года и вступает в силу с момента его подписания обеими сторонами».  

4. Внести изменение в приложение № 2 к Договору № 14ц-1076 на  установку и эксплуатацию рекламных конструкций на территории  муниципального образования «город Оренбург» от 23.01.2014, исключив слова  «НДС 1456,54 и «с НДС 9548,44».  

5. Исключить пункт 2.1.3 из текста Договора на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций на территории муниципального  образования «Город Оренбург» от 23.01.2014  

6. Изложить абзац 2 пункта 4.1. Договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций на территории муниципального образования «Город  Оренбург» от 23.01.2014 в следующей редакции: «Размер годовой арендной  платы по настоящему договору рассчитывается в соответствии с Порядком  расчета размера платы за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на  территории муниципального образования «город Оренбург» без НДС согласно  приложению № 2 к настоящему Договору».  

Исключить пункт 4.4 из текста Договора на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций на территории муниципального образования «Город  Оренбург» от 23.01.2014.  

Принять Дополнительное соглашение от 13.11.2019 в редакции  настоящего протокола разногласий».  

В обоснование исковых требований истец указал, что не согласен с  протоколами разногласий, представленными ответчиком.  

Ссылаясь на то, что договор урегулирования разногласия между  сторонами не подписан, согласия между сторонами по данным  дополнительным соглашениям не достигнуто, Управление рекламы обратилось  в арбитражный суд с настоящим иском.  

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции  пришел к выводу, что условиями договоров на установку и эксплуатацию  рекламных конструкций на территории муниципального образования «город  Оренбург» предусмотрено право Управления в случае изменения базовой  ставки и (или) Порядка расчета размера платы изменять размер платы по  договору в одностороннем порядке путем направления обществу  дополнительных соглашений к договорам, наличие правовых актов  Оренбургского городского Совета, являются основанием для изменения цены  договора путем согласования сторонами условий в дополнительных  соглашениях, между тем, предложенные истцом условия не соответствуют  нормативному акту, в соответствии с которым изменена плата, также суд  отметил, что является неправомерным включение в цену суммы НДС. При этом  судом отмечено, что установление судом редакции дополнительного  соглашения самостоятельно в соответствии с Порядком № 795, исходя из  расчета, приведенного истцом также невозможно, поскольку указанные  действия могут привести к нарушению баланса интересов иных лиц,  участников торгов. Непринятие судом редакции ответчика (протоколы  разногласий к дополнительным соглашениям) содержат требования об  изменении самого договора, то есть по сути, самостоятельными требованиями,  однако ответчик с соответствующим исковым заявлением в суд не обращался.  

Суд апелляционной инстанции с выводами, изложенными в решении,  согласился, признал их законными, обоснованными и соответствующими  обстоятельствам дела.  

Суд округа считает, что выводы судов первой и апелляционной  инстанций соответствуют установленным по делу фактическим  обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам и основаны на  правильном применении норм материального права, регулирующих спорные  правоотношения.  

Как следует из материалов дела, у сторон возникли разногласия при  заключении дополнительных соглашений к договорам на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций на территории Муниципального  образования «город Оренбург».  

Возникшие между сторонами правоотношения по размещению наружной  рекламы на территории муниципального образования подпадают под  регулирование Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее  - Закон о рекламе, Закон № 38-ФЗ).  

Как верно установлено судами, рассматриваемый спор является спором   о внесении изменений в уже заключенный договор, при рассмотрении  которого подлежат применению нормы статей 450-452 Гражданского кодекса  Российской Федерации.  

В соответствии с пунктом 2 статьи 450 Гражданского кодекса Российской  Федерации по требованию одной из сторон договор может быть изменен или  расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой  стороной, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом  Российской Федерации, другими законами или договором.  

При этом требование об изменении или о расторжении договора может  быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны  на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в  срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а  при его отсутствии - в тридцатидневный срок (пункт 2 статьи 452 Гражданского  кодекса Российской Федерации).  

Согласно разъяснениям Пленумов Верховного Суда Российской  Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,  изложенным в пункте 60 постановления от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых  вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса  Российской Федерации» спор об изменении или расторжении договора может  быть рассмотрен судом по существу только в случае представления истцом  доказательств, подтверждающих принятие им мер по урегулированию спора с  ответчиком, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 452 Гражданского  кодекса Российской Федерации.  

В статье 424 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что исполнение договора оплачивается по цене, установленной  соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены  (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые  уполномоченными на то государственными органами и (или) органами  

местного самоуправления. Изменение цены после заключения договора  допускается в случаях и на условиях, предусмотренных договором, законом  либо в установленном законом порядке.  

В рассматриваемом случае судами установлено, что стороны в пункте 4.1  договора согласовали порядок определения размера платы за установку и  пользование рекламной конструкцией путем применения нормативного  правового акта, регулирующего на территории муниципального образования  вопросы установки, размещения рекламных конструкций. Таковым  нормативным актом на момент заключения договоров являлся Порядок № 238.  

Департамент вправе в случае изменения базовой ставки и (или) Порядка  расчета размера платы изменять размер платы по договору в одностороннем  порядке (пункт 2.1.3.) В случае получения от Департамента дополнительного  соглашения о перерасчета размера платы по настоящему договору в связи с  изменением базовой ставки и (или) Порядка расчета платы  рекламораспространитель обязан подписать полученное дополнительное  соглашение или направить протокол разногласий (в случае несогласия с  содержанием дополнительного соглашения) в течение 5 (пяти) рабочих дней с  момента получения (пункт 3.2.6. в редакции дополнительных соглашений от  20.05.2015) В случае изменения Порядка расчета размера платы по настоящему  договору размер платы подлежит пересмотру по инициативе департамента,  оформляется дополнительным соглашением к настоящему договору и  направляется для подписания рекламораспространителю (пункт 4.4.).  

Как следует из материалов дела Решением Оренбургского городского  Совета от 28.04.2014 № 795 утвержден Порядок расчета размера платы по  договору на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории  муниципального образования «город Оренбург» (далее - Порядок № 795),  Порядок № 238 признан утратившим силу.  

Решением Оренбургского городского Совета от 27.04.2017 № 321  (вступает в силу со дня официального опубликования в газете «Вечерний  Оренбург», дата публикации - 03.05.2017) Порядок № 795 дополнен абзацем  следующего содержания: «Размер платы за установку и эксплуатацию  рекламной конструкции на территории муниципального образования «город  Оренбург» устанавливается на один год и ежегодно, но не ранее чем через год  после заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной  конструкции на территории муниципального образования «город Оренбург»,  изменяется Управлением на размер уровня инфляции, установленного  в федеральном законе о федеральном бюджете на очередной финансовый год и  плановый период, который применяется ежегодно по состоянию на начало  очередного финансового года, следующего за годом, в котором заключен  указанный договор».  

При этом в указанных правовых актах не устанавливается цена  конкретного договора и периоды внесения платы рекламораспространителем.  Такие сведения должны быть указаны Управлением в приложениях № 2 к  спорным договорам (абзацы 1 пункта 4.1. договоров).  

Из материалов дела усматривается, что направление дополнительных  соглашений Управлением вызвано изменениями в нормативном регулировании  порядка определения платы за установку и размещение рекламных  конструкций, а также увеличением ставки НДС.  

Согласно условиям договора, стороны должны руководствоваться  установленным размером платы за установку и эксплуатацию рекламной  конструкции, более того, с учетом приведенных положений стороны не вправе  применять другой размер платы, поскольку в таком случае применяемые  размеры платы (т.е. условия о цене) будут противоречить нормативному  правовому акту органа местного самоуправления.  

В рассматриваемом случае, при направлении рекламораспространителю  дополнительного соглашения, основанного на изменении нормативного  правового акта о порядке расчета размера платы, последний вправе не  согласиться с содержанием дополнительного соглашения, направив протокол  разногласий (пункты 3.2.6 договора).  

Вместе с тем, буквальное толкование положений пунктов 2.1.3, 4.1, 4.4  договоров, с учетом установленного порядка определения размера платы по  договору, нормативного регулирования соответствующей сферы  правоотношений, определенного органом местного самоуправления  муниципального образования «город Оренбург», позволяет прийти к выводу,  что такие несогласия с содержанием дополнительного соглашения могут  возникнуть только в том случае, если предлагаемая редакция дополнительного  соглашения, вызванная изменением нормативного правового акта,  определяющего Порядок расчета размера платы, не соответствует такому  нормативному правовому акту. В противном случае у  рекламораспространителя отсутствуют основания для отказа от подписания  дополнительного соглашения в силу пункта 3.2.6 договора, а применению (при  установлении факта направления дополнительного соглашения) подлежат  условия договора в измененной дополнительным соглашением редакции.  

Таким образом, соглашением сторон (пункт 2.1.3. договора) Управление,  в случае нормативного изменения базовой ставки и (или) Порядка расчета  платы, наделено правом на изменение условий договора фактически в  одностороннем порядке путем направления дополнительного соглашения об  изменении порядка определения платы за установку и эксплуатацию рекламной  конструкции.  

При этом судами верно указано, что спорная редакция дополнительных  соглашений не может быть принята, поскольку представленный расчет в  Приложении № 1 к договорам не соответствует Порядку № 795, поскольку  плата рассчитана с учетом НДС, в то время, как Порядком № 795 размер платы  за установку и эксплуатацию рекламной конструкции на территории  муниципального образования «город Оренбург» определяется по формуле без  НДС.  

Довод заявителя относительно необходимости включения НДС являлся  предметом исследования судов, и ему дана надлежащая правовая оценка.  

На основании пункта 1 статьи 143 Налогового кодекса Российской  Федерации налогоплательщиками НДС признаются: организации;  индивидуальные предприниматели; лица, признаваемые налогоплательщиками  НДС в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного  союза, определяемые в соответствии с таможенным законодательством  Таможенного союза и законодательством Российской Федерации о таможенном  деле.  

В соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 146 Налогового кодекса  Российской Федерации исключают из числа объектов налогообложения НДС  выполнение работ (оказание услуг) органами, входящими в систему органов  государственной власти и органов местного самоуправления, в рамках  выполнения возложенных на них исключительных полномочий в определенной  сфере деятельности в случае, если обязательность выполнения указанных работ  (оказания услуг) установлена законодательством Российской Федерации,  законодательством субъектов Российской Федерации, актами органов местного  самоуправления.  

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 1 Постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.05.2014   № 33 «О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при  рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость»  статья 143 Налогового кодекса Российской Федерации не называет публично- правовые образования в качестве плательщиков НДС.  

В силу пункта 1 статьи 143 Налогового кодекса Российской Федерации  государственные (муниципальные) органы, имеющие статус юридического  лица (государственные или муниципальные учреждения), могут являться  плательщиками налога по совершаемым ими финансово-хозяйственным  операциям, если они действуют в качестве самостоятельных хозяйствующих  субъектов, а не реализуют публично-правовые функции соответствующего  публично-правового образования и не выступают от его имени в гражданских  правоотношениях в порядке, предусмотренном статьей 125 Гражданского  кодекса Российской Федерации.  

Согласно пункту 2 статьи 41 Федеральным законом от 06.10.2003   № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления  в Российской Федерации» (далее – Федеральный закон № 131-ФЗ) органы  местного самоуправления, которые в соответствии с Федеральным законом   № 131-ФЗ и уставом муниципального образования наделяются правами  юридического лица, являются муниципальными казенными учреждениями,  образуемыми для осуществления управленческих функций, и подлежат  государственной регистрации в качестве юридических лиц в соответствии  с законодательством Российской Федерации.  

Статьей 125 Гражданского кодекса Российской Федерации определен  порядок участия, в том числе муниципальных образований в отношениях,  регулируемых гражданским законодательством. Таким образом, как верно  указано судами, муниципальное образование реализует свои полномочия через  органы местного самоуправления, которые осуществляют права и обязанности  

участника гражданских правоотношений от имени муниципального  образования.  

С учетом правовой позиции, сформированной в Постановлении  Президиума Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.04.2011   № 15248/10, договор на установку и эксплуатацию рекламных конструкций не  относится к арендным договорам. Заключение договора на установку и  эксплуатацию рекламной конструкции обусловлено требованиями  Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».  

Согласно пункту 1.1. Положения об Управлении по размещению  наружной рекламы и объектов наружной информации администрации города  Оренбурга» (утв. Решением Оренбургского городского Совета от 28.04.2016   № 146) управление по размещению наружной рекламы и объектов наружной  информации администрации города Оренбурга является отраслевым  (функциональным) органом Администрации города Оренбурга. Управление  заключает от имени Администрации города Оренбурга договоры на установку  и эксплуатацию рекламных конструкций на земельном участке, здании или  ином недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности  или на земельном участке, собственность на который не разграничена в  порядке, установленном действующим законодательством (пункт 2.2.10  Положения об Управлении). Управление осуществляет функции главного  администратора доходов бюджета города (пункт 2.2.30 Положения об  управлении). Управление, являясь органом администрации города Оренбурга и  осуществляя управленческие функции в пределах своих полномочий в области  размещения объектов наружной рекламы, в том числе по заключению  возмездных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций  на земельных участках и другом имуществе, находящемся в собственности  муниципального образования, муниципальное имущество в оперативное  управление не получало, при этом плата за возможность установки и  эксплуатацию рекламных конструкций вносится владельцами рекламных  конструкций в качестве дохода в местный бюджет.  

При этом все рекламные конструкции, в отношении которых Комитетом  заключены договоры на установку и эксплуатацию, размещены на землях  общего пользования, управление и распоряжение которыми осуществляет  только орган местного самоуправления в силу положений статьи 3.3  Федерального закона от 25.10.2001 № 137-ФЗ «О введении в действие  Земельного кодекса Российской Федерации».  

Порядком № 795 установлена годовая базовая ставка платы за установку  и эксплуатацию рекламной конструкции с использованием муниципального  имущества и корректировочные коэффициенты к ней в зависимости  от величины информационного поля, от технического исполнения,  от пространственного размещения, для социальной рекламы, для рекламной  конструкции, расположенной в центрах деловой активности города.  

Таким образом, из порядка № 795 следует, что плата установлена  нормативным правовым актом органа местного самоуправления без учета НДС.  

Оплата по договорам на установку и эксплуатацию рекламных  конструкций поступает в бюджет муниципального образования. Управление,  является главным администратором поступлений доходов в городской бюджет,  в том числе по доходам от использования имущества, находящегося  в собственности муниципального образования «город Оренбург».  

В связи с этим судами сделан правильный вывод о том, что  осуществляемая Управлением деятельность по передаче прав на установку и  эксплуатацию рекламных конструкций не является предпринимательской,  денежные средства по сделкам зачислены в местный бюджет и выручкой  Управления не являются, передача прав третьим лицам производилась в рамках  выполнения возложенных на них исключительных полномочий.  

При таких обстоятельствах, суды пришли к обоснованному выводу о том,  что заключение Управлением договора с хозяйствующим субъектом на  установку и эксплуатацию рекламной конструкции подходит под налоговое  освобождение, предусмотренное подпунктом 4 пункта 2 статьи 146 Налогового  кодекса Российской Федерации.  

Окружным судом принимается во внимание и то обстоятельство, что  Апелляционным определением Оренбургского областного суда от 11.03.2021г.  по делу № 2а-5928/2020 ( № 33а-1699/2021) признано недействующим с момента  оглашения постановление администрации города Оренбурга от 29.12.2012 г.   № 3457-п в части слов «в том числе НДС» в пункте 4.1 Приложения к  приложению № 1 к постановлению администрации города Оренбурга от  29.12.2012г. № 3457-п и слов «с НДС» в Приложении № 2 к договору на  установку и эксплуатацию рекламной конструкции.  

Кроме того, судом округа принято во внимание, что Управление  фактически согласилось с указанным правовым подходом, так в адрес общества  «АльфаСтрой» направлены счета-фактуры и акты об оказании услуг за 1,2,3  кварталы 2018 года, где все суммы указаны без НДС.  

Оценив представленные сторонами доказательства в соответствии  с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, суды, установив, несоответствие предлагаемого расчета размера  платы в дополнительных соглашениях положениям нормативного правого акта,  свидетельствующее об отсутствии оснований для понуждения  рекламораспространителя к его заключению на приведенных условиях, пришли  к выводу, что указанный расчет не приведет условия договоров в соответствие  с действующим законодательством.  

При изложенных обстоятельствах, принимая во внимание, что протоколы  разногласий к дополнительным соглашениям, составленные ответчиком,  фактически содержат требования об изменении (исключении) условий  договоров, вместе с тем, стороны не согласовали в договоре условие о том, что  вопрос об изменении платы (стоимости договора) подлежит передаче на  рассмотрение суда, пришли к правомерному выводу о том, что истец не доказал  наличие обстоятельств, предусмотренных статьями 450, 451 Гражданского  кодекса Российской Федерации, для изменения в судебном порядке договора.  

Несогласие стороны спора с судебной оценкой доказательств, данной  компетентными судами, не является основанием для изменения или отмены  обжалуемых судебных актов.  

Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, аналогичны  ранее заявленным доводам в апелляционной жалобе, которым судом  апелляционной инстанции дана надлежащая правовая оценка; не подтверждают  нарушений норм материального права, повлиявших на исход дела, и не  являются достаточным основанием для пересмотра судебных актов  в кассационном порядке, а направлены на переоценку доказательств по делу и  оспаривание выводов нижестоящих судов по обстоятельствам спора.  

Между тем установление фактических обстоятельств дела и оценка  доказательств отнесены к полномочиям судов первой и апелляционной  инстанций. Аналогичная правовая позиция содержится в определениях  Верховного Суда Российской Федерации от 20.02.2019 N 304-ЭС16-4131(6),  от 05.07.2018 N 300-ЭС18-3308, от 03.10.2016 N 305-ЭС16-7085, от 24.12.2015  N 304-ЭС15-12643 и др.  

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской  Федерации, приведенной, в том числе в определении от 17.02.2015 N 274-О,  определении от 28.02.2017 N 412-О, статьи 286 - 288 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с  другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в  суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции  при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения  нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не  позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать  фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной  инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые  самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают  фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности,  равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что  недопустимо.  

Суд кассационной инстанции не вправе отвергать обстоятельства,  которые суды первой и апелляционной инстанций сочли доказанными, и  принимать решение на основе иной оценки представленных доказательств,  поскольку иное свидетельствует о выходе за пределы полномочий,  предусмотренных статьей 287 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, о существенном нарушении норм процессуального  права и нарушении прав и законных интересов лиц, участвующих в деле.  Приведенный правовой подход сформирован Верховным Судом Российской  Федерации в определении от 13.09.2016 N 305-ЭС16-7224.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4  статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  основанием для безусловной отмены принятых по делу судебных актов, судом  округа не установлено.  

С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат оставлению  

без изменения, кассационная жалоба – без удовлетворения. 

Руководствуясь ст. 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса  

Российской Федерации, суд 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 18.09.2020 по делу   № А47-757/2020 и постановление Восемнадцатого арбитражного  апелляционного суда от 02.02.2021 по тому же делу оставить без изменения,  кассационные жалобы Управление по размещению наружной рекламы и  объектов наружной информации администрации города Оренбурга и  Администрации города Оренбурга – без удовлетворения.  

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию  Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух  месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий И.А. Краснобаева 

Судьи В.А. Купреенков 

 А.С. Полуяктов