АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

_____________________________________________________________

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело №А35-6841/2018

г.Калуга

1 сентября 2022 года

 

Резолютивная часть объявлена 25 августа 2022 г.

Полный текст постановления изготовлен 1 сентября 2022 г.

Арбитражный суд Центрального округа  в составе:

председательствующего судьи           Стрегелевой Г.А.,

судей                                               Ключниковой Н.В., Смолко С.И., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи           Смольяниновой Т.Н.,

при участии представителей:

от Государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул.Горького, 65а, офис 7, 

<

...>) – ФИО1 (дов. от 24.08.2022, диплом), ФИО2 (дов.от 24.08.2022, удостоверение адвоката),

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (ул.Марата, 9, 

<

...>) – не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

от Комитета образования и науки Курской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул.Энгельса, 9Б, офис 18, пгт. Ленино, 

<

...>) - не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

от общества с ограниченной ответственностью «Московские лаборатории экономики и технологии знаний» (ОГРН 

<

***>, Новинский бульвар, д.7, пом.I, комн.I, 

<

...>) - не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

от общества с ограниченной ответственностью Центр информационных технологий «Аверс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул.Русаковская, д.13, 

<

...>) – не явились, о месте и времени слушания дела извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном посредством использования системы видеоконференц-связи при содействии                      Арбитражного суда Курской области, кассационную жалобу Государственного унитарного предприятия Курской области «Информационный Центр «Регион-Курск» на решение Арбитражного суда Курской области от 10.11.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2022 по делу №А35-6841/2018,

у с т а н о в и л:

государственное унитарное предприятие Курской области "Информационный центр "Регион-Курск" (далее - ИЦ "Регион-Курск", предприятие) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Курской области (далее - УФАС России по Курской области, Курское УФАС, антимонопольный орган) от 02.07.2018 по делу № 02-08-94-2017.

Дело рассмотрено с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, Комитета образования и науки Курской области (далее – Комитет образования), ООО "Московские лаборатории экономики и технологии знаний" (далее - ООО "КТЕ Лэбс", общество), ООО Центр информационных технологий "Аверс" (далее - ООО ЦИТ "Аверс").

Решением Арбитражного суда Курской области от 23.08.2019, оставленным без изменения  постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.12.2019, признано недействительным решение УФАС России по Курской области от 02.07.2018 по делу №02-08-94-2017; в пользу ГУПКО «Информационный центр «Регион-Курск» с антимонопольного органа взысканы расходы по уплате государственной пошлины в сумме 3000 руб.

Постановлением Арбитражного суда Центрального округа от  19.10.2020 судебные акты отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Определением Верховного Суда Российской Федерации от 25.11.2020 № 310-ЭС20-20728 государственному унитарному предприятию Курской области "Информационный центр "Регион-Курск" отказано в передаче кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

После нового рассмотрения решением суда от 10.11.2021, оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 27.04.2022, в удовлетворении заявленного требования отказано.

Не согласившись с решением от 10.11.2021 и постановлением от 27.04.2022, ИЦ «Регион-Курск» обратилось в суд округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты, прекратить производство по делу, указывая на нарушение судами норм материального  и процессуального права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела.

По мнению заявителя жалобы, предприятие не заключало договоренностей и антиконкурентных соглашений, поскольку не принимало участие в исполнении контракта от 24.05.2016 №Ф.2016.90162, заключенного ООО «Московские лаборатории экономики и технологии знаний» с Комитетом образования и науки Курской области; вывод судов о законности/незаконности передачи исключительных прав сделан за пределами обжалуемого решения антимонопольного органа; выводы судов  противоречат решениям антимонопольного органа от 08.02.2019 и от 11.12.2020 о прекращении производства по делу о нарушении антимонопольного законодательства в отношении Комитета образования и науки Курской области и ИЦ «Регион-Курск», а также выводам арбитражного суда по делу №А40-122229/2019, которое имеет преюдициальное значения для настоящего дела; суды сделали неверные выводы о конкурентности товарного рынка по оказанию услуг по обеспечению функционирования региональной информационной системы в 2017 году, о том, что действия по заключению трех договоров субподряда КМ/7, КТ1/17, КТ2/17 от 18.08.2017 следует рассматривать как действия, имеющие своей целью на уклонение от проведения конкурентных процедур с потенциальным участием в аукционах иных хозяйствующих субъектов. ИЦ «Регион-Курск» указывает, что в материалах дела отсутствуют сведения о том, что у какой-либо иной организации, помимо общества, имелась правовая возможность выполнить услуги, которые предполагают наличие соответствующей лицензии от правообладателя.

Также общество указывает на наличие безусловных оснований для отмены судебных актов, так как к участию в деле не привлечено областное казенное учреждение «Информационно-аналитический центр», поскольку руководитель данной организации обладал необходимыми знаниями по соответствующей специальности и мог быть приглашен в качестве специалиста с целью всестороннего исследования дела в полном объеме, в связи с чем, считает, что при новом рассмотрении дела судами не были выполнены указания, изложенные в постановлении суда округа от 19.10.2020.  

 Курское УФАС отзыв на кассационную жалобу не представило.

ООО ЦИТ «Аверс» в отзыве на кассационную жалобу просит отказать в ее удовлетворении, указывая, что заявитель не опровергает выводов, изложенных в обжалуемых судебных актах.

Антимонопольный орган, третьи лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представителей в судебное заседание не направили; их отсутствие в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалобы.

Изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, возражения, изложенные в отзыве, выслушав пояснения принявших участие в судебном заседании представителей ИЦ «Регион-Курск», проверив законность решения и постановления судов по правилам, предусмотренным статьей 286  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

Как установлено судами, подтверждено материалами дела, в антимонопольный орган 04.09.2017 обратилось ООО ЦИТ «Аверс» с заявлением на действия Комитета образования при заключении с ИЦ «Регион-Курск» государственного контракта от 07.08.2017 №ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке региональной информационной системе в сфере образования (далее – РИССО) как с единственным поставщиком (закупка №01442000001917000011) и на действия ИЦ «Регион-Курск» по заключению договоров с ООО «КТЕ Лэбс» без проведения конкурентных процедур. 

Антимонопольным органом возбуждено дело №02-08-94-2017 по признакам нарушения антимонопольного законодательства в действиях предприятия и ООО «КТЕ Лэбс».

В ходе рассмотрения дела № 02-08-94-2017 Курским УФАС  установлено, что в Курской области в соответствии с требованиями Федерального закона от 29.12.2012 №273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" на основании Постановления Губернатора Курской области от 03.12.2013 N 537-пг "О создании региональной информационной системы в сфере образования" была создана Региональная информационная система в сфере образования (РИССО) и введена в эксплуатацию 01.01.2014.

На момент ввода в эксплуатацию в состав РИССО входил 1 модуль - "Зачисление в дошкольное образовательное учреждение" на основе программного продукта "Аверс: Web-комплектование", разработанного ООО ЦИТ "Аверс" во исполнение государственного контракта N 800/12-ДОУ-К от 13.12.2013, заключенного с оператором РИССО - ОБУ "Информационно-аналитический центр" Курской области. В сентябре 2014 года за счет расширения функционала существовавшего модуля был внедрен модуль "Аверс: Контингент ДОО". По результатам исполнения контракта от 13.12.2013 №800/12-ДОУ-К ООО ЦИТ "Аверс" передало заказчику (ОБУ "Информационно-аналитический центр Курской области") программное обеспечение и неисключительные права на него.

Согласно Концепции создания единой федеральной межведомственной системы учета контингента обучающихся, утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 25.10.2014 №2125-р, предпредполагается ведение системы учета контингента обучающихся по основным образовательным программам и дополнительным общеобразовательным программам на федеральном и региональном уровнях, что потребовало доработки и модернизации действовавшей в Курской области РИССО.

В 2016 году Комитетом образования проведен аукцион N0144200002416000375 на оказание услуг по внедрению регионального сегмента единой федеральной межведомственной системы учета контингента обучающихся по основным образовательным программам и дополнительным программам в Курской области (далее - региональный сегмент АИС "Контингент"). Начальная максимальная цена контракта данного аукциона составляла 3 500 000 руб.

На участие в аукционе N 0144200002416000375 было подано 8 заявок; по итогам торгов победителем в соответствии с частью 11 статьи 69 Федерального закона № 44-ФЗ признано ООО "КТЕ Лэбс", предложившее наибольшую цену (62 500 руб.) за право заключения контракта.

24.05.2016 между Комитетом образования и ООО "КТЕ Лэбс" заключен государственный контракт №Ф.2016.90162, в соответствии с которым в течение 2-х месяцев с даты заключения контракта исполнитель обязуется выполнить работы и услуги, предусмотренные техническим заданием;  контрактом предусмотрено техническое обслуживание внедренного программного обеспечения в течение 1 года с даты подписания акта приемки выполненных работ. 

Антимонопольным органом установлено, что при проведении аукциона №0144200002416000375 цена контракта была снижена до нуля и победителем - ООО "КТЕ Лэбс" предложена цена за право заключить контракт с заказчиком и выполнить предусмотренные контрактом работы. 

По итогам торгов ООО "КТЕ Лэбс" во исполнение государственного контракта перечислило заказчику 62500 руб. за предоставленную возможность безвозмездно разработать и внедрить указанную систему на территории Курской области.

В соответствии с требованиями к оказанию услуг по внедрению регионального сегмента АИС "Контингент" по результатам исполнения контракта от 24.05.2016 N Ф.2016.90162 общество "КТЕ Лэбс" должно было обеспечить ввод внедренного программного обеспечения в промышленную эксплуатацию в тридцати трех муниципальных органах, осуществляющих управление в сфере образования. Также условиями контракта (подпункт 6 пункта 2.5 Технического задания к контракту) предусмотрена обязанность исполнителя передать заказчику неисключительные права на разработанное и внедренное им программное обеспечение, что впоследствии позволило бы Комитету самостоятельно обслуживать систему или привлекать специализированные организации на основе торгов.

Согласно письменным пояснениям ООО «КТЕ Лэбс» (от 05.12.2018 исх.№06/04-18) права на внедренное программное обеспечение были переданы Комитету образования посредством подписания акта приема выполненных работ.

Курское УФАС с учетом положений статей 1233 и 1235 ГК РФ пришло к выводу, что неисключительные права на внедренное программное обеспечение по госконтракту № Ф.2016.90162 обществом «КТЕ Лэбс» Комитету образования не были переданы. 

18.04.2017 между ООО "КТЕ Лэбс" и ГУПКО ИЦ "Регион-Курск" были заключены сублицензионный договор №СУ-07 в отношении соответствующего программного обеспечения, являвшегося предметом государственного контракта N Ф.2016.90162, и Соглашение о партнерстве.

В соответствии с сублицензионным договором от 18.04.2017 N СУ-07 ООО "КТЕ Лэбс" передает ГУПКО ИЦ "Регион-Курск", в том числе, право хранить, устанавливать (инсталлировать), использовать (дорабатывать) определенное количество экземпляров продукта.

Соглашением о партнерстве от 18.04.2017 предусмотрено юридическое закрепление взаимоотношений сторон на предмет развития партнерских связей при реализации проекта по обеспечению функционирования и технической поддержке РИССО, включая доработку ее составляющих модулей, обновление эксплуатационной документации, техническую, консультационную поддержку администраторов и пользователей программного обеспечения, а также с целью содействия друг другу, укрепления взаимовыгодных отношений и повышения уровня оказываемых услуг.

Как установил антимонопольный орган, на момент заключения сублицензионного договора №СУ-07 и соглашения о партнерстве общество и предприятие в каких-либо договорных отношениях, предусматривающих необходимость предоставления ИЦ «Регион-Курск» прав на региональный сегмент АИС «Контингент», не состояли.

07.08.2017 между Комитетом образования в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 93 Закона №44-ФЗ без проведения торгов, как с единственным поставщиком с ИЦ «Регион-Курск» заключен государственный контракт №ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке РИССО (закупка №0144200001917000011) на сумму 6 880 000 руб., срок действия контракта установлен с 5 июня 2017 года до 31 декабря 2017 года.

18.08.2017 ИЦ "Регион-Курск" в соответствии  с положениями Федерального закона от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон №223-ФЗ) и пунктом 12.2.1 Положения о закупках заключило с ООО "КТЕ Лэбс" как с единственным поставщиком без проведения конкурентных процедур следующие договоры :

-договор №КМ/17 –оказание услуг по обеспечению функционирования и модернизации РИССО (модули АИС «Контингент ОО», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу», АИС «Профессиональное образование», АИС «Дополнительное образование», АИС «Электронный журнал») на сумму 2394321 руб.; 

- договор № КТ1/17 –оказание услуг по технической поддержке РИССО (модули АИС «Контингент ОО», АИС «Комплектование ДОО», АИС «Запись в школу» ) на сумму 1968000 руб.;

- договор №КТ2/17 – оказание услуг по технической поддержке РИССО (модули АИС «Профессиональное образование», АИС «Дополнительное образование», АИС «Электронный журнал») на сумму 1942679 руб.

По мнению УФАС указанными договорами предприятием обществу «КТЕ Лэбс" переданы функции (более 90%) по выполнению работ и услуг, предусмотренных государственным контрактом от 07.08.2017 № ТС-2/2017.

Решением УФАС России по Курской области от 02.07.2018 по делу №02-08-94/2017 ГУПКО ИЦ "Регион-Курск" и ООО "КТЕ Лэбс" признаны нарушившими часть 4 статьи 11 Федерального закона "О защите конкуренции" путем реализации антиконкурентного соглашения, направленного на получение доступа ООО "КТЕ Лэбс" в 2017 году к государственному заказу, связанному с модернизацией, технической поддержкой и обслуживанием Региональной информационной системы в сфере образования Курской области в условиях гарантированного отсутствия потенциальных конкурентов, что привело к ограничению конкуренции на рынке оказания услуг по обеспечению функционирования и технической поддержки региональной информационной системы в сфере образования.

Поскольку договоры от 18.08.2017 №№ КМ/17, КТ1/17, КТ2/17 были фактически исполнены, решено ГУПКО «ИЦ «Регион-Курск» и ООО «КТЕ Лэбс» не выдавать предписание.

ИЦ «Регион-Курск» оспорило решение антимонопольного органа в судебном порядке. 

Исполняя указания суда кассационной инстанции, обязательные в соответствии с частью 2.1 статьи 289 АПК РФ, суды первой и второй инстанции при повторном рассмотрении дела оценили представленные антимонопольным органом доказательства, проверили доводы и возражений заявителя по делу и третьих лиц в их взаимосвязи и совокупности, правильно применив положения главы 7 АПК РФ о доказательствах и доказывании.

Отказывая в удовлетворении заявленного требования, суды первой и апелляционной инстанции исходили из отсутствия оснований, предусмотренных положениями статей 198,200 АПК РФ, для признания оспариваемого решения незаконным, поскольку обстоятельства, установленные  Курским УФАС на основании имеющихся в материалах антимонопольного дела доказательств, с достоверностью подтверждают заключение между ИЦ «Регион-Курск» и обществом «КТЕ Лэбс»» ограничивающего конкуренцию соглашения и факт участия в нем этих хозяйствующих субъектов. 

Статьей 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие конкуренцию соглашения хозяйствующих субъектов, в том числе иные соглашения между хозяйствующими субъектами (за исключением "вертикальных" соглашений, которые признаются допустимыми в соответствии со статьей 12 настоящего закона), если установлено, что такие соглашения приводят или могут привести к ограничению конкуренции.

Для целей квалификации действий хозяйствующих субъектов в качестве соглашения либо согласованных действий, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции, необходимо установить одновременно наличие следующих обстоятельств: имеют место соглашение или согласованные действия двух или более участников товарного рынка либо недопустимые с точки зрения закона "вертикальные" соглашения; имеют место отрицательные последствия, указанные в части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции (навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора, экономически, технологически необоснованное установление хозяйствующим субъектом различных цен (тарифов) на один и тот же товар, создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка, иные признаки ограничения конкуренции); имеется причинно-следственная связь между заключением соглашения (совершением согласованных действий) хозяйствующими субъектами и наступлением либо возможностью наступления отрицательных последствий.

Квалифицирующим признаком соглашений, запрещенных частью 4 статьи 11 Закона N 135-ФЗ, является то, что такие соглашения приводят или могут привести к недопущению (ограничению, устранению) конкуренции, что должно быть доказано антимонопольным органом при вынесении решения.

Данный вывод согласуется с правовыми разъяснениями, изложенными в пункте 27 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 №2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства".

Такие доказательства антимонопольным органом представлены.

Рынок услуг  по обеспечению функционирования РИССО в 2017 году являлся конкурентным.

Проанализированные антимонопольным органом в последовательности их заключения необходимые для функционирования РИССО договоры, начиная от контракта от 24.05.2016 №Ф.2016.90162, заключенного Комитетом образования с ООО «КТЕ Лэбс», учитывая последующие действия ООО КТЕ «Лэбс» и ИЦ «Регион-Курск», оформленные Соглашением  о партнерстве от 18.04.2017, заключенный между ними сублицензионный договор от 18.04.2017,  заключенный Комитетом образования с ИЦ «Регион-Курск»  государственный контракт от 07.08.2017 №ТС-2/2017 на оказание услуг по обеспечению функционирования и технической поддержке РИССО без проведения торгов на основании п.6 ч.1 ст. 93 Закона №44-ФЗ, суды пришли к выводу ИЦ «Регион –Курск» получило соответствующие неисключительные права, которые позволяли ему исполнить государственный контракт №ТС-2/2017 самостоятельно.

Однако, ИЦ «Регион-Курск» заключило три договора субподряда с ООО «КТЕ Лэбс» без проведения конкурентных процедур, в рамках которых последнему был передан на исполнение практически весь объем услуг, подлежащий выполнению в рамках контракта №ТС-2/2017. 

Суд, оценив совокупность действий ИЦ «Регион-Курск» и ООО КТЕ «Лэбс» по заключению трех договоров субподряда №№ КМ/7, КТ1/17, КТ2/17 от 18.08.2017 без проведения конкурентных процедур со ссылкой на пункт 12.2.1 действующего  предприятия Положения о закупках, поскольку стоимость каждого из договоров составляла менее трех миллионов рублей, пришел к выводу, что  о договоры субподряда были заключены исключительно в целях исполнения одного государственного контракта №ТС-2/2017 07.08.2017, общая стоимость которого составляла 6 880 000 руб., при этом общая стоимость трех договоров субподряда составила 6 305 000 руб. При этом предприятие и общество, «искусственно раздробив» услуги, являвшиеся предметом государственного контракта №ТС-2/2017, преследовали цель исключить возможность заключения данных договоров посредством проведения конкурентных процедур с потенциальным участием в аукционе иных хозяйствующих субъектов.

Таким образом, соответствие государственного контракта №ТС-2/2017 и трех договоров субподряда  №№ КМ/7, КТ1/17, КТ2/17 требованиям Гражданского кодекса Российской Федерации не исключает наличие в действиях ИЦ «Регион-Курск» и ООО КТЕ «Лэбс» по заключению данных договоров субподряда нарушения части 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции и квалификации их как антиконкурентных.

При таких обстоятельствах суды объективно признали, что антимонопольный орган доказал наличие в действиях ООО КТЕ «Лэбс» и заявителя выявленных нарушений, предусмотренных частью 4 статьи 11 Закона о защите конкуренции.

Доводы кассационной жалобы не содержат данных, которые не были бы проверены судом первой и апелляционной инстанции, но имели бы существенное значение для разрешения дела или сведений, опровергающих выводы суда, выражают последовательное несогласие ИЦ «Регион-Курск» с принятым антимонопольным органом решением по делу о нарушении антимонопольного законодательства, оснований для признания недействительным которого суды при новом рассмотрении дела не усмотрели.

Довод подателя жалобы о преюдициальности судебного акта по делу А40-122229/2019 ошибочен, поскольку арбитражный суд не связан выводами других судов о правовой квалификации рассматриваемых отношений и о толковании правовых норм.

Процессуальных нарушений, которые могли привести к принятию неправильного решения, постановления, вопреки доводам кассационной жалобы судом округа не установлено. 

Поскольку судами при рассмотрении дела установлены все существенные для дела обстоятельства, правильно применены нормы материального права и не допущено процессуальных нарушений, оснований для отмены решения и постановления судов и удовлетворения кассационной жалобы у суда кассационной инстанции не имеется.

При обращении с кассационной жалобой заявителем уплачена государственная пошлина в большем размере, чем предусмотрено частью 12 статьи 333.21 Налогового кодекса, в связи чем, подлежит возврату ИЦ «Регион-Курск» 1500 рублей.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

п о с т а н о в и л:

Решение Арбитражного суда Курской области от 10.11.2021 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.04.2022 по делу №А35-6841/2018 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить государственному унитарному предприятию Курской области «Информационный центр «Регион-Курск» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, ул.Горького, 65а, офис 7, 

<

...>) излишне перечисленную по платежному поручению от 07.06.2022 №553 государственную пошлину в сумме 1500 рублей за подачу кассационной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

          Г.А. Стрегелева

Судьи

          Н.В. Ключникова

 

С.И. Смолко