АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-8615/2020

27 июля 2020 года

город Омск

 

Резолютивная часть судебного акта объявлена 20.07.2020.

Решение в полном объёме изготовлено 27.07.2020.

 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Чернышева В.И. при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Администрации Ленинского административного округа города Омска  (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)  о признании незаконным уведомления о расторжении Договора № Исх-АЛАО/2073/16-44 от 22.04.2020, признании договора на размещение нестационарного торгового объекта от 05.04.2016 № 165-Б-433 действующим,

в судебном заседании приняли участие:

от заявителя – ФИО3 по доверенности от 28.05.2018;

от заинтересованного лица – не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, ИП ФИО2) обратилась в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Администрации Ленинского административного округа города Омска (далее – заинтересованное лицо, Администрация) о признании незаконным уведомления о расторжении Договора № Исх-АЛАО/2073/16-44 от 22.04.2020, признании договора на размещение нестационарного торгового объекта от 05.04.2016 № 165-Б-433 действующим,

Представитель предпринимателя требования поддержал в полном объёме.

Администрация, надлежащим образом извещённая о месте и времени судебного разбирательства, явку своего представителя в судебное заседание не обеспечила, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения спора по существу по имеющимся в деле доказательствам в отсутствие названного участника арбитражного процесса. В ранее состоявшихся судебных заседаниях орган местного самоуправления просил в удовлетворении требований отказать.

Рассмотрев материалы дела, выслушав доводы заявителя, суд установил, следующие обстоятельства.

Администрация Ленинского административного округа  г.Омска и ФИО4 01.02.2001 заключили договор №052К аренды земельного участка №ДЛ-II-04-3000767, по положениям которого арендатор предоставил арендатору на основании распоряжения Главы администрации округа от 30.11.2000 №929 в аренду земельный участок, расположенный по адресу: 

<

...>, для использования под киоск. Площадь участка составляет 5,2 кв.м.

После передачи полномочий по аренде земельных участков Департаменту имущественных отношений Администрации города Омска на основании Положения о Департаменте, утверждённого  Решением Омского городского Совета от 26.10.2011, арендодателем по названному договору стал выступать указанный орган местного самоуправления.

01.12.2014 Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска, индивидуальным предпринимателем ФИО4 и  индивидуальным предпринимателем ФИО2 подписано соглашение к  договору  аренды земельного участка №ДЛ-II-04-3000767 от 01.02.2001, согласно которому все права и обязанности Арендатора по договору аренды земельного участка перешли ФИО2  Этим соглашением стороны подтвердили фактическую передачу земельного участка с кадастровым номером 55:36:09 03 03:27, общей площадью 5 кв.м, расположенного по адресу: 

<

...>, новому Арендатору.

07.08.2015 Департамент имущественных отношений Администрации города Омска  известил ИП ФИО2 о том, что согласно ст. 621 Гражданского кодекса Российской Федерации договор аренды земельного участка от 25.07.2006 Д-Л-2-11-64-3000767, площадью 5 кв.м., истёк.

Договор считался возобновлённым на тех же условиях на неопределённый срок в связи с использованием предпринимателем земельного участка по окончании срока действия договора аренды и отсутствием возражений со стороны арендодателя.

На основании ст.ст. 610, 621 Гражданского кодекса Российской Федерации, департамент уведомил о том, что отказывается от договора аренды земельного участка от 25.07.2006 № Д-Л-2-11-64-3000767.

По истечении трёхмесячного срока договор аренды земельного участка от 25.07.2006 № Д-Л-2-11-64-3000767 прекратил своё действие. 

Дополнительно заявитель был проинформирован о том, что согласно постановлению Администрации города Омска от 23.12.2014          №      1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска» владельцы нестационарных торговых объектов, имеющие действующие договоры аренды земельных участков, имеют право на заключение с администрацией административного округа договоров на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта.

Согласно пункту 24 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утверждённого  Постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска" право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона предоставляется владельцам нестационарных торговых объектов, обладающих статусом индивидуального предпринимателя или юридического лица, в следующих случаях:

1) при наличии договора аренды земельного участка, действующего на момент обращения в уполномоченный орган для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта, место размещения которого предусмотрено схемой размещения нестационарных торговых объектов;

Основанием для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта без проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта является распорядительный акт уполномоченного органа о заключении договора на размещение нестационарного торгового объекта.

В течение 90 календарных дней с момента получения уведомления о расторжении договора аренды земельного участка, направленного департаментом имущественных отношений Администрации города Омска, арендатор земельного участка имеет право обратиться в уполномоченный орган для заключения договора на размещение нестационарного торгового объекта. Договор на размещение нестационарного торгового объекта должен быть заключен в течение 10 рабочих дней с момента обращения арендатора земельного участка в уполномоченный орган при соблюдении условий, предусмотренных настоящим пунктом.

Руководствуясь названными правовыми нормами, предприниматель обратилась в Администрацию Ленинского АО г.Омска с заявлением о предоставлении в аренду места на размещение нестационарного торгового объекта (НТО) площадью 5,0 кв.м. в соответствии с паспортом НТО, место расположения:  г. Омск, ЛАО, ул. Труда, 21.

08.12.2015 Глава Администрации Ленинского АО г. Омска издал распоряжение №1369 «О размещении нестационарного торгового объекта на территории Ленинского административного округа города Омска без проведения аукциона по продаже права на заключение договора», согласно которому заявителю предоставляется право на заключение договора на размещение НТО площадью 5 кв.м по улице Труда, дом 21, согласно Схеме.  

Между Администрацией Ленинского АО г.Омска и ИП ФИО2 заключён Договор на размещение нестационарного торгового объекта (далее - Договор) от 05.04.2016  № 165-Б-433, по условиям которого уполномоченный орган предоставляет, а владелец принимает сроком на 5 лет (с учётом протокола разногласий) место на размещение нестационарного торгового объекта (НТО) площадью 5,0 кв.м. в соответствии с паспортом НТО, место расположения:  г. Омск, ЛАО, ул. Труда, 21. Срок действия Договора — до 01.08.2021. Разногласия сторон были вызваны разными позициями относительно срока действия договора. Площадь места для размещения НТО никаких нареканий у предпринимателя не вызывала.

Размер ежемесячной платы установлен пунктом 2.1. договора и составляет 2 311,00 руб., исходя из площади места, равной 5 кв.м.

Согласно п. 4.1.4 данного договора уполномоченный орган имеет право в одностороннем порядке путём письменного уведомления Владельца отказаться от настоящего договора в случаях, в том числе, иного нарушения обязательств по настоящему договору.

Кроме того, пунктом 7.1 договора предусмотрено, что настоящий договор прекращается по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим законодательством, а также в следующих случаях:

• неисполнения обязательства по установке НТО на условиях, предусмотренных договором на размещение НТО.

Несмотря на то, что пунктом 1.1. Договора предусмотрено, что Владелец принимает место для размещения НТО площадью 5 кв. м., по факту, как отмечает Администрация, изначально площадь НТО составляла 9 кв.м., затем при осмотре установлена площадь 12 кв. м, при осмотре в июне 2020 года - 10, 4 кв.м, что является нарушением п. 7.1 договора.

Администрацией округа в рамках проведения контрольных мероприятий за размещением НТО были выявлены нарушения условий договора от 05.04.2016  № 165-Б-433 на размещение НТО, по результатам которых 06.12.2019 ИП ФИО2 было направлено Предупреждение о необходимости исполнения обязательств по договору на размещение НТО в срок до 06.01.2020.

Однако ИП ФИО2 не исполнено обязательство по договору, о чём 20.04.2020 составлен Акт по контролю за соблюдением порядка размещения IITO, согласно которому фактическая площадь торгового объекта составляет 12 кв.м., несмотря на то, что площадь в соответствии с договором - 5 кв. м.

В связи с неисполнением ИП ФИО2 обязательств по договору администрацией округа 22.04.2020 было направлено уведомление № Исх- АДЛ0/2О73/16-44 о расторжении Договора № 165-Б-433 от 05.04.2016.

Полагая, что извещение о расторжении договора является незаконным, предприниматель обратилась в суд с рассматриваемым требованием. 

Исследовав и оценив обстоятельства дела, имеющиеся в деле доказательства, арбитражный суд находит требование Предпринимателя не подлежащим удовлетворению по следующим основаниям. 

В соответствии со статьёй 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, предусмотренном названным кодексом. 

Статьёй 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) в качестве оснований возникновения гражданских прав и обязанностей указаны основания, предусмотренные законом и иными правовыми актами, а также действия граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

Статьёй 153 ГК РФ установлено, что сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В силу ч. 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором признаётся соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Согласно ч. 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

По положениям статьи 422 ГК РФ предусмотрено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами (императивным нормам), действующим на момент его заключения.

Согласно пункту 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. Предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путём уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора) (пункт 1 статьи 450.1 ГК РФ). 

В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым (пункт 2 статьи 450.1 ГК РФ). 

При этом сторона, которой настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором (пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). 

Пунктом 14 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» (далее – Постановление № 54) разъяснено, что при осуществлении стороной права на одностороннее изменение условий обязательства или односторонний отказ от его исполнения она должна действовать разумно и добросовестно, учитывая права и законные интересы другой стороны (пункт 3 статьи 307, пункт 4 статьи 450.1 ГК РФ). 

Нарушение этой обязанности может повлечь отказ в судебной защите названного права полностью или частично, в том числе признание ничтожным одностороннего изменения условий обязательства или одностороннего отказа от его исполнения (пункт 2 статьи 10, пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Из обжалуемого извещения о расторжении договора на размещение нестационарного торгового объекта следует, что между сторонами сложились гражданско-правовые отношения, в связи с чем спор подлежит разрешению по правилам искового производства. 

Как следует из материалов дела, Предприниматель оспаривает действия Администрации ЛАО г.Омска, направленные на расторжение договора на размещение нестационарного торгового объекта.  

 Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учётом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Частью 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ предусмотрено, что схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Порядок включения в схему размещения НТО, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности, устанавливается Правительством Российской Федерации (часть 2 статьи 10 Закона № 381-ФЗ). Следовательно, схема размещения НТО утверждается в целях необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Правовое регулирование использования земель или земельных участков, находящихся в государственной или муниципальной собственности, без предоставления земельных участков и установления сервитута регламентировано главой V.6 Земельного кодекса Российской Федерации. 

В целях упорядочения размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, Федеральным законом "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", Федеральным законом "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" принято постановление Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска». 

В силу Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утверждённого приведённым постановлением, этот правовой акт определяет процедуру размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, порядок внесения в неё изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения. 

Согласно пункту 3 Порядка размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утверждённой Администрацией города Омска схемой размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - схема размещения нестационарных торговых объектов). 

Схема размещения нестационарных торговых объектов - совокупность систематизированных материалов в форме текста, таблиц на электронном и бумажном носителях, основывается на результатах инвентаризации существующих нестационарных торговых объектов и мест их размещения, анализе и характеристике текущего состояния развития инфраструктуры розничной торговли, а также оценке обеспечения территориальной доступности торговых объектов для населения.

Схема размещения нестационарных торговых объектов отражает количественные и качественные показатели сети нестационарных торговых объектов и параметры их использования в целях, определенных настоящим Порядком.

Нестационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком, вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное (мобильное) сооружение. 

Право на заключение договора на размещение нестационарного торгового объекта, указанного в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме аукциона. 

Органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - уполномоченный орган), являются администрации административных округов города Омска.  

Схемой размещения нестационарных торговых объектов устанавливаются, в том числе:

1) адресные ориентиры нестационарного торгового объекта;

2) площадь нестационарного торгового объекта;

3) вид торговли;

4) специализация торговли на нестационарном торговом объекте: специализированная (с указанием реализуемой группы товаров) или универсальная (продовольственные и (или) непродовольственные товары);

5) период размещения нестационарного торгового объекта (для сезонных объектов торговли);

6) общее количество нестационарных торговых объектов;

7) общее количество нестационарных торговых объектов, используемых субъектами малого и среднего предпринимательства.

Самовольно установленный нестационарный торговый объект - нестационарный торговый объект, размещенный без соблюдения настоящего Порядка.

Незаконно размещённый нестационарный торговый объект - нестационарный торговый объект, не демонтированный владельцем нестационарного торгового объекта по истечении срока действия договора на размещение нестационарного торгового объекта на территории города Омска или в случае расторжения указанного договора по основаниям, предусмотренным законодательством. 

Владелец нестационарного торгового объекта - физическое или юридическое лицо, являющееся собственником нестационарного торгового объекта или владеющее нестационарным торговым объектом на иных законных основаниях. 

Павильоны и киоски  относятся к временным сооружениям, которые являются типами НТО (пункт 7 Порядка). 

Требования к архитектурному облику нестационарного торгового объекта указываются в паспорте нестационарного торгового объекта.

Паспорт НТО – документ, представляющий собой совокупность материалов в текстовой и графической форме, устанавливающий требования к типу, назначению, габаритам, внешнему виду НТО, а также требования по благоустройству прилегающей к нему территории с обозначением её границ (пункт 8 Порядка). 

Названный Порядок размещения нестационарных торговых объектов на территории г. Омска вступил в силу с 01.01.2015. 

Согласно пункту 9 Порядка органами, уполномоченными на размещение нестационарных торговых объектов на территории города Омска (далее - уполномоченный орган), являются администрации административных округов города Омска, которые в соответствии с пунктом 49 данного нормативного акта осуществляют контроль за соблюдением настоящего Порядка при размещении и эксплуатации нестационарных торговых объектов.

При осуществлении контроля за соблюдением настоящего Порядка уполномоченный орган, в том числе: 1) осуществляет учёт нестационарных торговых объектов и контроль за их размещением; 2) осуществляет контроль за исполнением условий договора на размещение нестационарного торгового объекта, в том числе за целевым использованием места размещения нестационарного торгового объекта; 3) принимает меры по недопущению самовольного переоборудования нестационарного торгового объекта, влекущего придание ему статуса объекта капитального строительства; 4) выявляет факты незаконного размещения, самовольной установки нестационарных торговых объектов; 5) осуществляет вынос незаконно размещённых и самовольно установленных нестационарных торговых объектов в соответствии с положением о порядке выноса движимого имущества в городе Омске; 6) осуществляет сбор, подготовку и направление материалов в суд (в том числе по взысканию задолженности по плате за размещение нестационарного торгового объекта) и иные органы и организации в связи с нарушением настоящего Порядка; 7) осуществляет учет и контроль за правильностью, полнотой и своевременностью осуществления платы за размещение нестационарного торгового объекта (пункт 50). 

В данном случае основанием для расторжения договора на размещение НТО являлось положение дефиса 2 пункта 7.1 Договора, согласно которому настоящий договор прекращается по основаниям и в порядке, предусмотренным действующим гражданским законодательством, а также в случае неисполнения обязательства по установке нестационарного торгового объекта на условиях, предусмотренных договором на размещение НТО. 

Кроме того, пунктом 4.1.4 Договора предусмотрено право Администрации на отказ от договора в одностороннем порядке путём письменного уведомления в случае иного неоднократного нарушения Владельцем обязательств по настоящему договору. 

В рассматриваемом случае ИП ФИО2 по договору было предоставлено место для размещения нестационарного торгового объекта площадью 5 кв.м. 

В силу пункта 41 Порядка размещения нестационарных торговых объектов на территории города Омска, утверждённого  Постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п "О размещении нестационарных торговых объектов на территории города Омска" заинтересованные лица либо их уполномоченные представители (далее - заявители) обращаются с заявлением о внесении изменений в схему размещения нестационарных торговых объектов (далее - заявление) в комиссию, созданную администрацией соответствующего административного округа города Омска, на территории которого планируется размещение нестационарного торгового объекта.

Суд отмечает, что с момента заключения договора на размещение НТО предприниматель не обращалась с заявлением о внесении изменений в схему в части площади НТО. 

ИП Гриц утверждает, что изначально использовала объект 9 кв.м, в то время как в схеме размещения НТО и в договоре площадь нестационарного торгового объекта обозначена как 5 кв.м.

В обоснование своей позиции Администрация ЛАО г.Омска сослалась на нарушение Предпринимателем договора, отметив, что выявлены факты нарушения условий договора, а именно: фактическая площадь НТО больше указанной в договоре. 

Приобщённый к материалам дела Паспорт НТО №433 по адресу: 

<

...>, не содержит никакой даты его изготовления, принятия, утверждения, что не позволяет суду соотнести его с обозначенным выше договором на размещение НТО. В судебном заседании выяснялся вопрос у представителя предпринимателя, имеется ли экземпляр паспорта НТО с датой его утверждения. Заявитель указал, что такого документа нет. 

В целях обеспечения единого архитектурного облика города Омска, обеспечения благоустройства, чистоты и порядка на территории города Омска, руководствуясь Федеральным законом "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации", Уставом города Омска, Решением Омского городского Совета от 11 апреля 2012 года № 3 "О департаменте архитектуры и градостроительства Администрации города Омска", Решением Омского городского Совета от 25 июля 2007 года № 45 "О правилах благоустройства, обеспечения чистоты и порядка на территории города Омска", Мэр города Омска постановлением Администрации города Омска от 13 ноября 2014 года № 1570-п «Об утверждении Требований к объемно-пространственным характеристикам киосков, павильонов и остановочных навесов на территории города Омска» утвердил соответствующие Требования к объемно-пространственным характеристикам киосков, павильонов и остановочных навесов.

Суд обращает внимание, что на момент заключения договора от 05.04.2016  № 165-Б-433 на размещение НТО действовали именно требования, утверждённые постановлением Администрации города Омска от 13 ноября 2014 года № 1570-п «Об утверждении Требований к объемно-пространственным характеристикам киосков, павильонов и остановочных навесов на территории города Омска». 

В названном правовом акте не было нормы, определяющей, что общая площадь размещённого нестационарного торгового объекта может превышать площадь нестационарного торгового объекта, определённую в договоре на размещение нестационарного торгового объекта, но не более чем на 10 процентов от площади нестационарного торгового объекта, определённой договором, за счёт внешних элементов нестационарного торгового объекта.

Постановлением Администрации города Омска от 09.08.2018 № 812-п утверждены Требования к архитектурному облику нестационарных торговых объектов на территории города Омска. 

Согласно пункту 4 приложения «Требования к архитектурному облику НТО на территории г. Омска» к Постановлению Администрации г.Омска от 09.08.2018 г. № 812-п «Об утверждении требований к архитектурному облику НТО на территории г.Омска» в редакции постановления от 25.10.2019№ 720-п, общая площадь размещённого нестационарного торгового объекта может превышать площадь нестационарного торгового объекта, определенную в договоре на размещение нестационарного торгового объекта, но не более чем на 10 процентов от площади нестационарного торгового объекта, определенной договором, за счёт внешних элементов нестационарного торгового объекта.

          В подтверждение факта превышения Администрацией представлены акты обследования от 06.12.2019, в котором размер НТО указан -12 кв.м, а также акт от 29.06.2020, где отражено, что площадь НТО – 10,4 кв.м. Из представленных суду фотографий, очевидно, что киоск претерпевал изменения за время нахождения по адресу: 

<

...> (изменена дверь, убрано крыльцо перед входом, по утверждению органа местного самоуправления изменился и его размер с 12 кв.м. до 10, 4 кв.м). 

          Из пояснений представителя Администрации следует, что при изготовлении актов обследования, подготовленных компетентными специалистами, при произведении замеров учитывались выступы (полусферы) и произведён обмер НТО вдоль стен НТО, что позволяет суду не принимать во внимание выводы, отражённые в постановлении АС ЗСО от 09.07.2020 по делу №А46-13221/2019.

Предпринимателем представлен акт контрольного осмотра и обмера павильона «Дилижанс» от 29.06.2020, в силу которого площадь павильона составляет 9 кв.м., также учтено наличие 4 внешних угловых декоративных элементов — длина каждого выступа декоративного элемента от стены павильона составляет 100 мм и образует полусферу. Результаты обмера с учетом внешних элементов 9,88 кв.м.  

          Оснований не доверять актам замеров Администрации суд не усматривает, поскольку как отмечено выше, из представленных фото суд пришёл к выводу, что киоск был видоизменён. Кроме того, суд предлагал сторонам назначить экспертизу по вопросу выяснения фактической площади НТО, однако стороны отказались, настаивая на замерах, произведённых самостоятельно.   

Также суд обращает внимание, что в упомянутых заявителем Требованиях к объёмно-пространственным характеристикам киосков, павильонов и остановочных навесов, утверждённых после заключения договора постановлением Администрации города Омска от 13 ноября 2014 года № 1570-п «Об утверждении Требований к объемно-пространственным характеристикам киосков, павильонов и остановочных навесов на территории города Омска», допускается  превышение площади нестационарного торгового объекта, определенной именно в договоре на размещение нестационарного торгового объекта, но не более чем на 10 процентов от площади нестационарного торгового объекта, определенной договором, за счет внешних элементов нестационарного торгового объекта. В договоре площадь указана 5 кв.м. Таким образом, даже если принимать как доказательство паспорт НТО без даты составления и утверждения, в котором площадь киоска указана 9 кв.м., это не повлияет на выводы суда, поскольку увеличение правовым актом допускается с площадью в договоре, а не в паспорте объекта. 

Сам предприниматель, понимая, незаконность занятия площади, превышающей 5 кв.м., с начала действия договора за 5 квадратных метров плату вносила по договору, а за 4 квадратных метра  оплачивала по соглашениям о компенсации неосновательного обогащения.  При этом представитель предпринимателя в судебном заседании указал, что за площадь, превышающую 9 кв.м. ИП ФИО2 также готова заплатить за время использования киоска в пределах срока исковой давности.

Обозначенные выше обстоятельства позволяют суду прийти к выводу, что оснований для удовлетворения требований предпринимателя не имеется. 

Позиция суда, изложенная в настоящем решении, подтверждена в постановлении АС ЗСО от 29.05.2020 по делу №А46-12748/2019, постановлениях 8 ААС от 20.02.2020 по делу №А46-12693/2020, от 26.12.2019 по делу №А46-12792/2019.

Руководствуясь статьями   167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных индивидуальным предпринимателем ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) требований отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия.

Не вступившее в законную силу решение суда может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Восьмой арбитражный апелляционный суд (город Омск). Вступившее в законную силу решение арбитражного суда может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения при условии, что оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции или суд апелляционной отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Судья                                                                                                         В.И. Чернышев