Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-4203/2021

25 августа 2021 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 18 августа 2021 года.Полный текст  постановления изготовлен 25 августа 2021 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Жолондзь Ж.В., Мильчиной И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «Строительная компания Эреду»: ФИО2, представитель по доверенности от 09.03.2021,

от Департамента архитектуры, строительства и землепользования Администрации города Хабаровска: ФИО3, представитель по доверенности от 12.01.2021 №01-44/21, 

от АО «Единая электронная торговая площадка», ООО «НИИ ПГ», ПАО «Совкомбанк»: не явились, 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Эреду»

на решение от  31.05.2021

по делу №А73-19558/2020

Арбитражного суда Хабаровского края 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительная компания Эреду» (ОГРН 

<

***>,  г. Хабаровск)

к Департаменту архитектуры, строительства и землепользования Администрации города Хабаровска (ОГРН 1162724090660, г. Хабаровск)

о признании результатов закупочной процедуры недействительными,  отмене протокола подведения итогов открытого конкурса,  признании недействительным контракта и применении последствий недействительности сделки,

третьи лица: общество с ограниченной ответственностью «Научно-исследовательский институт перспективного градостроительства», акционерное общество «Единая электронная торговая площадка», публичное акционерное общество «Совкомбанк», 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Строительная компания Эреду» (ООО СК «Эреду»)  обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к Департаменту архитектуры, строительства и землепользования Администрации города Хабаровска (Департамент)  и акционерному   обществу   «Единая   электронная   торговая площадка» (ООО «ЕЭТП») о  признании результатов закупочной процедуры недействительными,  отмене протокола подведения итогов открытого конкурса в электронной форме №0122300006120000830 от 03.09.2020,  признании недействительным муниципального контракта  №122300006120000830_338424 и применении последствий недействительности сделки в неисполненной части.

Определением от 28.01.2021 суд первой инстанции привлек в качестве соответчика публичное акционерное общество «Совкомбанк» (ПАО «Совкомбанк»). Этим же определением суда к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Научно-исследовательский институт перспективного градостроительства» (ООО «НИИ ПГ»).

Впоследствии истец, указав на отсутствие требований к АО «ЕЭТП» и ПАО «Совкомбанк», просил изменить правовой статус данных лиц и привлечь  их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 31.05.2021 в иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в апелляционном порядке, решение суда первой инстанции просил отменить, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что невозможность проверки банковской гарантии не является основанием возврата заявки. При этом, данное нарушение повлекло невозможность участия истца в открытом конкурсе и привело к ограничению конкуренции, в связи с чем результаты закупочной процедуры являются недействительными.

Полагает, что протокол подведения итогов открытого конкурса подлежит отмене, заключенный муниципальный контракт – признанию недействительным с применением последствий недействительности сделки, что восстановит право истца на участие в открытом конкурсе.

Департамент, АО «ЕЭТП» и ПАО «Совкомбанк» в отзывах на доводы апелляционной жалобы возражали, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

От ООО «НИИ ПГ» отзыв на апелляционную жалобу не поступил.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

АО «ЕЭТП», ООО «НИИ ПГ», ПАО «Совкомбанк», извещенные в соответствии с требованиями статей 121-123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 №12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», своих представителей не направили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся участников процесса.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, пояснения сторон, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 14.08.2020  Департаментом архитектуры, строительства и землепользования администрации города Хабаровска (заказчик) в рамках исполнения Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных  и муниципальных нужд» объявлена закупочная процедура в форме открытого конкурса на оказание услуг по подготовке проекта планировки Железнодорожного района города Хабаровска (реестровый номер закупки на сайте для размещения информации о проводимых закупочных процедурах - 0122300006120000830). 

В рамках публикации закупочной процедуры Департаментом опубликована конкурсная документация, содержащая в себе сведения о проводимой закупочной процедуре. 

Оператором электронной торговой площадки является - АО «ЕЭТП» www. roseltorg.ru».

Согласно пункту 15 конкурсной документации начальная максимальная цена контракта составляет  12 629 000 руб. 

Пунктом 37 конкурсной документации определена дата окончания подачи заявок на участие в закупочной процедуре - 31.08.2020. 

Пунктом 33 конкурсной документации установлено, что подача заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме осуществляется только лицами, зарегистрированными в единой информационной системе и аккредитованными на электронной площадке. Заявка на участие в открытом конкурсе в электронной форме состоит из двух частей и предложения участника открытого конкурса в электронной форме о цене контракта. Заявка на участие в открытом конкурсе в электронной форме направляется участником открытого конкурса в электронной форме оператору электронной площадки в форме трех электронных документов, которые подаются одновременно.

В соответствии с пунктом 30 конкурсной документации, заказчиком установлено обязательное требование, в виде внесения обеспечения заявки на участие в закупочной процедуре - размер обеспечения заявки - 1 % от начальной (максимальной) цены контракта в размере 126 290 руб. 

Обеспечение заявки на участие в конкурсе может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в аукционе осуществляется участником закупки. Требование об обеспечении заявки на участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) в равной мере относится ко всем участникам закупки, за исключением государственных, муниципальных учреждений, которые не предоставляют обеспечение заявок. Банковская гарантия, выданная участнику закупки банком для целей обеспечения заявки на участие в закупке, должна соответствовать требованиям статьи 45 Федерального закона №44-ФЗ. Срок действия банковской гарантии, предоставленной в качестве обеспечения заявки, должен составлять не менее чем два месяца с даты окончания срока подачи заявок. Заказчики в качестве обеспечения заявок принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 статьи 45 Федерального закона №44-ФЗ. При проведении закупки оператор электронной площадки осуществляет взаимодействие с реестром банковских гарантий в соответствии с требованиями, установленными в соответствии с частью 2 статьи 24.1 Федерального закона №44-ФЗ.

Порядок взаимодействия участника закупки, оператора электронной площадки и заказчика, в случае предоставления участником закупки банковской гарантии в качестве обеспечения заявки, установлен постановлением Правительства РФ от 30.05.2018 №626.

Денежные средства, предназначенные для обеспечения заявок, вносятся участниками закупок на специальные счета, открытые ими в банках, перечень которых устанавливается Правительством РФ.

Требования к договору специального счета, к порядку использования имеющегося у участника закупки банковского счета в качестве специального счета устанавливаются постановлением Правительства РФ от 30.05.2018  №626.

Обеспечение заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме возможно путем блокирования денежных средств при наличии на специальном счете участника закупки незаблокированных денежных средств в размере, предусмотренном документацией о закупке, либо путем предоставления банковской гарантии в порядке, определенном в соответствии с частью 29 статьи 44 Федерального закона №44-ФЗ, информация о которой включена в реестры банковских гарантий, предусмотренные статьей 45 Федерального закона №44-ФЗ.

Подачей заявки на участие в закупке участник закупки выражает согласие на блокирование денежных средств, находящихся на его специальном счете в размере обеспечения соответствующей заявки.

Блокирование денежных средств в целях обеспечения заявки на специальном счете участника закупки прекращается банком в соответствии с требованиями, установленными в соответствии с частью 2 статьи 24.1 Федерального  закона  №44-ФЗ,  на основании соответствующей информации, полученной от оператора электронной площадки, в случаях, предусмотренных статьей №44 Федерального закона №44-ФЗ, и в порядке, определенном в соответствии с частью 2 статьи 24.1 Федерального закона  №44-ФЗ.

Обращаясь с исковым заявлением, истец указал следующие обстоятельства.

Истцом принято решение о принятии участия в опубликованной процедуре, заблаговременно подготовлена заявка на участие в процедуре, а также перечень обязательных документов, предоставляемых участником в качестве приложения к основной заявке на участие в конкурсе. 

В рамках соблюдения требований заказчика к обеспечению заявки на участие в закупочной процедуре истец обеспечил оформление банковской гарантии от 28.08.2020, выданной АО «Евразийский банк», на сумму  126 290 руб. 

С целью исполнения условий конкурсной документации истцом внесено обеспечение в виде предоставления заказчику безотзывной банковской гарантии на сумму, определенную в качестве обеспечения заявки закупочной процедуры. Предоставление банковской гарантии производилось заблаговременно, в  строгом  соответствии с требованиями, установленными оператором электронной площадки, путем прикрепления заверенной средствами ЭЦП проекта банковской гарантии, выданной АО «Евразийский банк» в раздел «Предоставления обеспечения заявок» на электронной площадке «Единая Электронная Торговая Площадка».

Между тем, 31.08.2020  в личный кабинет истца на площадке АО «ЕЭТП» пришло сообщение, что заявка отозвана или возвращена по предписанию. 

По факту обращения к представителям оператора ЭТП, представлено пояснение - заявка истца отозвана в связи с тем, что прикрепленную банковскую гарантию нет возможности проверить в реестре, так как в Единой информационной системе в сфере закупок (далее - ЕИС) проводятся регламентные работы, и информация о представленной истцом банковской гарантии из-за проведения регламентных работ отсутствует, таким образом по причине технического сбоя работы ЕИС, не зависящим от воли и действий истца, заявка возвращена.

В целях урегулирования возникшей ситуации истец связался с представителем заказчика с уведомлением об отсутствии сервиса электронных торгов, по данным ответственных лиц, указанных в конкурсной документации, а также с кредитным учреждением, выпустившим банковскую гарантию.

Вместе  с тем, по исходу проведения технических регламентных работ и восстановления работоспособности ЕИС, заявка истца, равно как и банковская гарантия, не отображалась в системе электронной торговый площадки, несмотря на обращения к заказчику и оператору ЭТИ, что послужило  необоснованному отклонению заявки истца на участие в закупочной процедуре и невозможности принятия участия истцом в закупочной процедуре в открытом конкурсе на «Оказание услуг по подготовке проекта планировки Железнодорожного района города Хабаровска».

По  итогам рассмотрения заказчиком представленных в его адрес заявок закупочная процедура признана несостоявшейся в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме подана только одна заявка – от ООО «НИИ ПГ», о чем заказчиком составлен и опубликован протокол №0122300006120000830 от 03.09.2020. 

По итогам публикации протокола с победителем заключен муниципальный контракт №0122300006120000830 338424 б/д, цена контракта установлена в размере 12 600 000 руб., в том числе НДС (20%) в размере 2 100 000 руб. 

Считая свои права на участие в открытом конкурсе нарушенными, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции руководствовался положениями статей 12, 449 ГК РФ и положениями Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

В соответствии с пунктом 1 статьи 449 ГК РФ по иску заинтересованного лица торги могут быть признаны судом недействительными, если они проведены с нарушением правил, установленных законом.

Согласно пункту 2 данной статьи последствием признания торгов недействительными является недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

Лицо, обращающееся с требованием о признании недействительными торгов, должно доказать наличие защищаемого права или интереса с использованием мер, предусмотренных гражданским законодательством. При этом нарушения, на которые ссылается истец, должны быть существенными и влиять на результат торгов.

Согласно Обзору судебной практики Верховного Суда РФ №4 (2018) (утв. Президиумом Верховного суда РФ 26.12.2018) нарушения, допущенные организатором публичных торгов, признаются существенными, если с учетом конкретных обстоятельств дела судом будет установлено, что они повлияли на результаты публичных торгов, в частности, на формирование стоимости реализованного имущества и на определение победителя торгов и привели к ущемлению прав и законных интересов истца.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявленных исковых требований истец указал на злоупотребление организатором торгов своими правами,  что повлекло лишение права истца на участие в открытом аукционе.

Судом установлено, что оспариваемые торги проведены в соответствии с требованиями Федерального закона от 05.04.2013 №44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Закон №44-ФЗ»).

Положениями названного закона предусмотрено, что участник закупки вправе подать заявку на участие в конкурсе в электронной форме в любое время с даты размещения извещения об осуществлении закупки.

Как следует из материалов дела, извещение об осуществлении закупки размещено 31.07.2020, в котором срок окончания подачи заявок установлен 24.08.2020 в 8:00.

14.08.2020 по решению заказчика в извещение внесены изменения, срок окончания подачи заявок продлен до 31.08.2020 до 8:00. 

Таким образом, истец, действуя с должной степенью осмотрительности,  имел реальную возможность оформить банковскую гарантию и подать заявку в течение месяца, с 31.07.2020 по 31.08.2020.

Вместе с тем, как установлено судом, выданная истцу банковская гарантия от 28.08.2020 размещена ПАО «Совкомбанк» на следующий рабочий день 31.08.2020 в 20 часов 20 минут по московскому времени.

Согласно части 2 статьи  44 Закона №44-ФЗ обеспечение заявки на участие в конкурсе или аукционе может предоставляться участником закупки в виде денежных средств или банковской гарантии. Выбор способа обеспечения заявки на участие в конкурсе или аукционе осуществляется участником закупки.

Заказчики в качестве обеспечения заявок, исполнения контрактов, гарантийных обязательств на основании части 1 статьи 45 Закона №44-ФЗ принимают банковские гарантии, выданные банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством Российской Федерации, и включенными в перечень, предусмотренный частью 1.2 настоящей статьи.

Банковская гарантия, используемая для целей Закона №44-ФЗ, информация о ней и документы, предусмотренные частью 9 статьи 45 Закона №44-ФЗ, должны быть включены в реестр банковских гарантий, размещенный в единой информационной системе, за исключением банковских гарантий, указанных в части 8.1 статьи 45 Закона №44-ФЗ. Такие информация и документы должны быть подписаны усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени банка. В течение одного рабочего дня после включения таких информации и документов в реестр банковских гарантий банк направляет принципалу выписку из реестра банковских гарантий (часть 8 статьи 45 Закона №44-ФЗ).

Банк, выдавший банковскую гарантию, не позднее одного рабочего дня, следующего за датой ее выдачи, или дня внесения изменений в условия банковской гарантии включает указанные в части 9 статьи 45 Закона №44-ФЗ информацию и документы в реестр банковских гарантий либо в указанные сроки направляет в соответствии с порядком формирования и ведения закрытого реестра банковских гарантий информацию для включения в закрытый реестр банковских гарантий (часть 11 статьи 45 Закона №44-ФЗ).

Поскольку информацию о банковской гарантии размещает в реестре банковских гарантий банк, выдавший банковскую гарантию, и на момент подачи заявки ООО «СК «Эреду» банковская гарантия отсутствовала в реестре банковских гарантий, в действиях оператора электронной площадки и заказчика отсутствуют нарушения законодательства о контрактной системе.

В силу части 29 статьи 44 Закона №44-ФЗ Правительство Российской Федерации определяет порядок взаимодействия участника закупки, оператора электронной площадки и заказчика в случае предоставления участником закупки банковской гарантии в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме, конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапном конкурсе в электронной форме, электронном аукционе.

Правила взаимодействия участника закупки, оператора электронной площадки и заказчика в случае предоставления участником закупки банковской гарантии в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме, конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапном конкурсе в электронной форме, электронном аукционе утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 30.05.2018 №626 «О требованиях к договору специального счета и порядку использования имеющегося у участника закупки банковского счета в качестве специального счета, требованиях к условиям соглашения о взаимодействии оператора электронной площадки с банком, правилах взаимодействия участника закупки, оператора электронной площадки и заказчика в случае предоставления участником закупки банковской гарантии в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме, конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапном конкурсе в электронной форме, электронном аукционе».

Пунктом 2 Правил определено, что участник закупки в случае предоставления обеспечения заявки на участие в электронной процедуре в виде банковской гарантии одновременно с подачей заявки на участие в электронной процедуре направляет оператору электронной площадки посредством аппаратно-программного комплекса электронной площадки информацию об уникальном номере реестровой записи из реестра банковских гарантий, предусмотренного частью 8 статьи 45 Закона №44-ФЗ.

В части 20 статьи 44 Закона №44-ФЗ установлено, что в течение одного часа с даты и времени окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, конкурсе с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапном конкурсе в электронной форме, электронном аукционе оператор электронной площадки направляет в банк информацию об участнике закупки и размере денежных средств, необходимом для обеспечения заявки, за исключением случая наличия в реестрах банковских гарантий, предусмотренных статьей 45 Закона №44-ФЗ, информации о банковской гарантии, выданной участнику закупки для обеспечения такой заявки. Банк в течение одного часа с момента получения указанной информации от оператора электронной площадки обязан осуществить блокирование денежных средств на специальном счете участника закупки в размере обеспечения соответствующей заявки. При этом в случае отсутствия на специальном счете участника закупки незаблокированных денежных средств в размере обеспечения данной заявки, информация о котором направлена оператором электронной площадки, блокирование не осуществляется, о чем банк направляет информацию оператору электронной площадки в течение одного часа с момента получения информации об участнике закупки и о размере денежных средств, необходимом для обеспечения заявки. Оператор электронной площадки обязан вернуть заявку подавшему ее участнику в течение одного часа с момента получения от банка указанной информации при совокупности следующих условий:

1) на специальном счете участника закупки отсутствуют незаблокированные денежные средства в размере обеспечения заявки либо блокирование денежных средств на специальном счете не может быть осуществлено в связи с приостановлением операций по такому счету в соответствии с законодательством Российской Федерации;

2) в реестрах банковских гарантий, предусмотренных статьей 45 настоящего Федерального закона, отсутствует информация о банковской гарантии, выданной участнику закупки банком для целей обеспечения заявки.

Согласно материалам дела сведения о банковской гарантии истца  на электронную площадку поступили 01.09.2020 в 16 часов 45 минут по московскому времени, то есть после окончания срока подачи заявок.

В связи с отсутствием информации о наличии данной банковской гарантии на момент срока окончания подачи заявок, 31.08.2020 в 01:00 по московскому времени аппаратно-программным комплексом  оператора электронной площадки в порядке части 20 статьи 44 Закона №44-ФЗ сгенерирован и направлен информационный пакет в банк о блокировании денежных средств в размере обеспечения заявки ООО СК «Эреду» для участия в конкурсе, на который был получен отрицательный ответ.

Учитывая, что по окончании срока подачи заявок сведений о банковской гарантии  истца у оператора электронной площадки не имелось, а также отсутствие заблокированных денежных средств в размере обеспечения заявки на специальном счете, заявка истца в соответствии с требованиями Закона №44-ФЗ правомерно возвращена.

По указанным основаниям апелляционным судом отклоняется соответствующий довод апелляционной жалобы о неправомерном возврате оператором электронной площадки заявки истца.

В ходе рассмотрения заявок 31.08.2020 единой комиссией установлено, что в личном кабинете должностного лица, ответственного за осуществление закупок, на сайте оператора электронной площадки отражена единственная заявка ООО «НИИ ПГ». Заявка истца отсутствовала в сведениях об участниках закупки, в связи с чем не подлежала рассмотрению.

С учетом изложенного, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ответчика нарушения требований законодательства, а также злоупотребления правом.

Положения извещения и конкурсной документации  сформированы способом, не приводящим к ограничению прав участников закупки, поскольку участник закупки имел возможность и должен был предоставить обеспечение  заявки на участие в конкурсе до окончания срока подачи заявок. 

Таким образом, апелляционный суд приходит к выводу об отсутствии оснований для признания муниципального контракта, заключенного по результатам открытого конкурса в электронной форме, недействительным. 

Кроме того, истцом не указано, каким образом,  в случае признания торгов и заключенного по их результатам муниципального контракта недействительными, его права будут восстановлены. 

При этом апелляционным судом принимается во внимание, что спорный муниципальный контракт сторонами исполнен в полном объеме, проект планировки Железнодорожного района г. Хабаровска утвержден постановлением Администрации г. Хабаровска от 07.07.2021 №2569.

Также суд учитывает, что истец обратился с жалобой в ФАС России на действия оператора электронной площадки, а также в УФАС по Хабаровскому краю на действия уполномоченного органа и заказчика. По результатам рассмотрения материалов дела обе жалобы признаны необоснованными. Доказательств обжалования заявителем  указанных решений органов исполнительной власти, осуществляющих контроль в сфере закупок, в материалы дела не представлено.

С учетом установленного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края от  31.05.2021 по делу №А73-19558/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

 М.О. Волкова

Судьи

Ж.В. Жолондзь

И.А. Мильчина