АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru, 

http://www.kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело №А27-17675/2019

город Кемерово

25 ноября 2019  года

Резолютивная часть решения оглашена 21 ноября 2019 года.

Решение в полном объеме изготовлено 25 ноября 2019  года. 

Арбитражный суд Кемеровской области  в составе судьи  Кормилиной Ю.Ю.                   при ведении  аудиозаписи и протокола  судебного заседания   секретарем судебного заседания ФИО1,   

рассмотрев  в судебном заседании  дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «ГИД» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), Кемеровская область, город Новокузнецк

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Красноярскому краю (ОГРН 1052466033608, ИНН  

<

***>), город Красноярск  

об отмене постановления от 08.07.2019 № 15271,

при участии:

от заявителя: ФИО2 -   представитель (доверенность от 08.10.2018, паспорт, диплом о высшем образовании), 

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «ГИД» (далее – ООО «ГиД», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Красноярскому краю (далее – Управление, административный орган, заинтересованное лицо) от 04.07.2019 № 15271, которым ООО «ГиД» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ) в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. 

Определением суда от 30.07.2019 дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства  в соответствии со статьей 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), заинтересованному лицу  предложено представить материалы административного дела в полном объеме.

В связи с  неисполнением Управлением  определения суда от 30.07.2019,   суд перешел к  рассмотрению дела по общим правилам административного судопроизводства. Определением от 23.09.2019  дело назначено  дело к разбирательству в предварительном судебном заседании на 09.10.2019. 

Определением суда от 09.10.2019   подготовка дела к судебному разбирательству завершена,  дело назначено  к судебному разбирательству в судебном заседании в арбитражном суде первой инстанции на 21.11.2019.

В судебном заседании представитель заявителя требования поддержал, указал, что ООО «ГиД» не  субъектом вменяемого правонарушения.

Общество является предприятием общественного питания быстрого обслуживания (далее – ПБО) и оказывает услуги общественного питания, в том числе тогда, когда реализует свежеприготовленную продукцию через окно «МакАвто». ООО «ГиД»  реализует продукты двумя способами: в зале ресторана и через окно «МакАвто» (посетителям, прибывшим в ПБО Макдоналдс на машине, для их удобства).  

ООО «ГиД»  реализует по месту  нахождения его обособленных подразделении  только те продукты «Макдоналс», которые были приготовлены в данном обособленном подразделении, то есть место изготовления и  место реализации  продукции совпадают. Технология  изготовления продуктов, реализуемых в  зале ресторана «Макдоналс»  и через окно «МакАвто»  идентична.  В обоих случаях продукты готовятся  после поступления  заказа и его оплаты покупателем, каждый продукт является свежеприготовленным.  Срок годности  продукта указан на листке-вкладыше, который  вкладывается в упаковку вместе  с  продукцией.  

При этом в силу  ГОСТ 30390-2013  продукция, реализуемая по месту ее производства,  маркировке не подлежит. Основания  для применения  Технического  регламента ТР ТС 022/2011 «Пищевая   продукция в части ее маркировки»  отсутствуют. 

Указывает, что ООО «ГиД»  были оформлены  декларации о соответствии до вынесения постановления  о привлечении к  административной ответственности. Вина в совершении вменяемого правонарушения отсутствует. Просит в удовлетворении заявления  отказать.

В случае признания  арбитражным судом наличия в действиях ООО «ГиД» состава правонарушения,  общество  изменить  оспариваемое постановление,   применив   административное  наказание в виде штрафа менее минимального размера.

Заинтересованное лицо явку представителя не обеспечило, возражений против рассмотрения дела в его отсутствие не представило. В письменном отзыве возразило против удовлетворения заявления. 

Указывает, поскольку  ООО «ГиД» осуществляет  деятельность по  оказанию  услуг  по реализации  продукции общественного питания, а не услуг общественного  питания, то есть выступает предприятием общественного  питания – изготовителем. Следовательно, продукция,  реализуемая  потребителям,  подлежит  маркировке.  

Кроме того, в  соответствии с  требованиями Технического регламента ТР ТС 021/2011  на   пищевую продукцию подлежит  оформлению декларации  соответствия. 

Рассмотрев и исследовав материалы дела, заслушав представителя заявителя, суд установил следующее.

На основании распоряжения от 23.01.2019 № 377 административным органом в период с 23.01.2019 по 19.02.2019 осуществлена внеплановая выездная проверка в отношении ООО «ГиД», о чем составлен акт №3641 от 22.02.2019.

Административным органом в ходе проведения проверки установлено, что ООО "ГиД", осуществляет услуги общественного питания в ресторанах "Макдоналдс" по адресам:  

<

...> и 

<

...>. Предприятие  является  доготовочным. 

В ассортименте ресторана потребителям предлагаются блюда: сандвичи, горячие  закуски, холодные закуски (салаты), мороженое, коктейли молочные, горячие напитки (чай, кофе), напитки безалкогольные, соки, кондитерские  изделия   промышленного производства.

При реализации  готовой продукции через «Авто окно» потребитель делает  заказ через  микрофон, установленный на улице, в  потребительскую упаковку вкладывается    информационный  лист, на котором   имеется знак ЕАС, другая  маркировка  на реализуемую  готовую продукцию отсутствуют.  

При этом листок-вкладыш  не содержит информации   о дате изготовления  продукции,  адресе  производства продукции, что является  нарушением   п.п. 4, п.п. 7  п. 1  ст. 4.1, п. 2 ст. 4.8  "ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки". 

В приложении  №2 к представленной декларации №RU Д-RU.ПТ61.В.00084/18, зарегистрированной 03.09.2018 в перечне  предприятий-изготовителей   отсутствуют сведения об адресах осуществления деятельности  ООО «ГиД»:  

<

...> и 

<

...>.  Выпускаемая в обращение  пищевая продукция в нарушение  требований статьи 23 "ТР ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции" не подтверждена  декларацией  соответствия.

28.02.2019   главным  специалистом-экспертом  отдела надзора  за условиями воспитания, обучения и питания населения Управления Роспотребнадзора по Красноярскому краю  составлен протокол №4549  об административном  правонарушении, предусмотренном  частью1 статьи  14.43 КоАП РФ.

Постановлением №15271 по делу об административном правонарушении от 08.07.2019 ООО «ГиД» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ с назначением наказания в виде административного штрафа в размере 100 000 руб.

 Не согласившись с указанным постановлением, полагая его незаконным и подлежащим отмене, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Оценив в соответствии со статьей 71 АПК РФ представленные доказательства и фактические обстоятельства дела, суд считает заявленные требования не подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Частью  1 статьи 14.43 КоАП РФ установлена административная ответственность  за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса.

Согласно примечанию к указанной статье под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье, статьях 14.46.2 и 14.47 настоящего Кодекса понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами, действующими в соответствии с Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года, а также не противоречащие им требования нормативных правовых актов Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1 - 2 и 6.2 статьи 46 Федерального закона от 27 декабря 2002 года N 184-ФЗ "О техническом регулировании".

Отношения, возникающие при разработке, принятии, применении и исполнении обязательных требований к продукции или к связанным с ними процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации регулируются Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании".

Согласно частью 1 статьи 46 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" со дня вступления в силу настоящего Федерального закона впредь до вступления в силу соответствующих технических регламентов требования к продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации и нормативными документами федеральных органов исполнительной власти, подлежат обязательному исполнению только в части, соответствующей целям защиты жизни или здоровья граждан, предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

В соответствии с частью 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 N 184-ФЗ  "О техническом регулировании" за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 "О принятии технического регламента Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" утверждены ТР ТС 021/2011 Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции", "ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки". 

Доводы   заявителя  о том, что  реализация продукции общественного питания через окно "МакАвто" относится к услугам общественного питания для потребления на месте производства,  судом отклонены. 

В силу пункта 3.1 "ГОСТ 31984-2012. Межгосударственный стандарт Услуги общественного питания. Общие требования" услуга общественного питания - это деятельность исполнителя (предприятий общественного питания юридических лиц и индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах. 

На основании пункта 4.5 ГОСТ 31984-2012. услуги по реализации продукции общественного питания включают в себя, в том числе реализацию продукции общественного питания и покупных товаров через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д.

Положения указанного ГОСТ закрепляют, что реализация продукции общественного питания через столы заказов, буфеты, окна раздачи и т.д. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, а не по оказанию услуг общественного питания. 

Проведенной в отношении заявителя проверкой установлена реализация обществом продукции общественного питания производства общества через окна "МакАвто", что в соответствии с пункта 4.5 ГОСТ 31984-2012. является одним из видов услуги по реализации продукции общественного питания, но не по оказанию услуг общественного питания. 

Услуги общественного питания в соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.1997 N 1036), оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, то есть оказание услуг общественного питания осуществляется исполнителем (организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору). 

Согласно требованиям ГОСТ 30389-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Предприятия общественного питания. Классификация и общие требования" оказание услуг осуществляется в местах общественного питания, к которым относятся рестораны, кафе, бары, столовые, закусочные, и в которых обязательно создаются необходимые для оказания услуг (потребления) условия. 

При этом необходимо отметить, что при оказании услуг общественного питания исполнителем в местах общественного питания (ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных) пищевая продукция представляется потребителю, который начинает ее потреблять на месте в сокращенное время ее годности - в течение 1-2 часов, что позволяет говорить о ее безопасности.

Реализация  продукции потребителям через окно "МакАвто" "на вынос" - без употребления ее на месте ООО "ГиД", в соответствии с пунктом 4.5 ГОСТ 31984-2012 "Услуги общественного питания. Общие требования", регламентируется как оказание услуг по реализации продукции общественного питания, а не услуг общественного питания.   

В соответствии с  пп. 4, пп. 7  пункта 1  статьи 4.1  "ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки" маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать следующие сведения: дату изготовления пищевой продукции;  наименование и место нахождения изготовителя пищевой продукцию,  а также в случаях, установленных настоящим техническим регламентом Таможенного союза. 

Согласно  пункту 2 статьи 4.8 "ТР ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки" в информации, предоставляемой потребителю (приобретателю), следует использовать официально зарегистрированное наименование и место нахождения (адрес, включая страну) изготовителя. При несовпадении с адресом изготовителя также указывают адрес(а) производств(а) и лица, уполномоченного изготовителем на принятие претензий от потребителей (приобретателей) на ее территории (при наличии).

На представленном  листке -  вкладыше отсутствует информация о дате и часе их приготовления продукции, что не позволяет потребителю определить срок годности продукта. 

Доводы заявителя  о  наличии информации о  дате и времени изготовления  продукции  в  кассовом чеке,   на  что  указано в  листке-вкладыше,    документально не подтверждены. 

В соответствии со ст. 4.7 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов в Российской Федерации" к  обязательным реквизитам  кассового чека  относятся: дата, время и место осуществления расчета, что не  идентично сведениям о дате и времени  изготовления пищевой продукции.

При этом  при приобретении продукции общественного питания через окно "МакАвто" потребитель не потребляет ее сразу же, а по истечении неопределенного времени,  что предполагает  необходимость установления срока годности пищевой продукции  с доведением данной информации до сведения потребителя.

Статьей 23 ТР ТС 021/2011 Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции" установлено, что пищевая продукция   выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза подлежит декларированию, за  исключением: непереработанной пищевой продукции животного происхождения;  специализированной пищевой продукции;  уксуса.

Декларирование соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции осуществляется путем принятия по выбору заявителя декларации о соответствии на основании собственных доказательств и (или) доказательств, полученных с участием третьей стороны.

Согласно пункту 9 статьи  23 ТР ТС 021/2011 Технический регламент Таможенного союза "О безопасности пищевой продукции"   декларация о соответствии должна содержать следующие сведения:   наименование и место нахождения заявителя;  наименование и место нахождения изготовителя; информацию об объекте подтверждения соответствия, позволяющую идентифицировать этот объект;  наименование настоящего технического регламента или технического регламента Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, на соответствие требованиям которого подтверждается продукция; заявление заявителя о безопасности пищевой продукции при ее использовании в соответствии с назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента или технического регламента Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции; сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и измерениях, а также документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия пищевой продукции требованиям настоящего технического регламента или технического регламента Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции;  срок действия декларации о соответствии;  иные предусмотренные соответствующими техническими регламентами Таможенного союза сведения.

В соответствии с решением Коллегии евразийской экономической комиссии от 25.12.2012 N 293 "О единых формах сертификата соответствия и декларации о соответствии требованиям технических регламентов Евразийского экономического союза и правилах их оформления" декларация о соответствии выпускаемой продукции таможенного союза  должна  содержать, в том числе  сведения: о полном наименовании изготовителя, его месте нахождения (адресе юридического лица) и адресе (адреса) места осуществления деятельности по изготовлению продукции (в случае если адреса различаются) - для юридического лица и его филиалов, которые изготавливают продукцию; наименование и обозначение документа (документов), в соответствии с которым изготовлена продукция (стандарт, стандарт организации, технические условия или иной документ) (при наличии).

При  проведении  проверки обществом была  представлена декларация №RU Д-RU.ПТ61.В00084/18 от 03.09.2018 о соответствии СТО 01878880-012-2018 «Изделия мучные кулинарные, хлебобулочные и кондитерские. Стандарт организации»,   заявителем является  ООО  «Макдолналс». Приложением  №2  к декларации  определен перечень  предприятий-изготовителей  продукции, на которую распространяется  декларация соответствия.

Адреса  ПБО:  

<

...> и 

<

...>,  в  данной декларации  отсутствуют.

Декларации  соответствия ООО «ГиД», как  изготовителем  продукции, в  том числе по указанным адресам,  оформлены в  апреле-мае 2019 года,  то есть после проведения  проверки.  

С  учетом вышеизложенного, суд  соглашается с  выводом административного органа о том, что в действиях общества имеется объективная сторона правонарушения, предусмотренного часть 1 статьи 14.43 КоАП РФ. 

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Вина ООО "ГиД" в совершении правонарушения выразилась в том, что им не были приняты своевременные и необходимые меры по соблюдению требований технических регламентов при реализации пищевых продуктов, доказательств объективной невозможности принятия мер, направленных на недопущение совершения административного правонарушения, материалы дела не содержат.

Таким образом, в действиях ООО "ГиД" доказано наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», не установлено.

Таким образом, суд считает, что материалами дела доказан факт нарушения обществом Технических регламентов ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011.

 Учитывая обстоятельства совершения правонарушения, отсутствие доказательств исключительности совершенного правонарушения, суд не находит оснований для квалификации совершенного обществом правонарушения в качестве малозначительного и применения положений статьи 2.9 КоАП РФ. 

Наказание назначено административным   органом   в виде штрафа в   минимальном 100000  руб., предусмотренном  санкций  части 1 статьи 14.43 КоАП РФ.

Основания  для  изменения  постановления и применения  штрафа в  размере  менее минимального размера,  судом не установлены. 

В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях, могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Доказательства наличия  исключительных обстоятельств,   предусмотренных  указанной  нормой  ООО «ГиД» не  представлены. 

В  соответствии с частью 3 статьи 211  АПК  РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

При указанных обстоятельствах заявленные требования ООО «ГиД» удовлетворению не подлежат.  

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

в удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «ГИД» о признании незаконным и отмене постановления   №15271  от 08.07.2019 отказать.

 Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд.  Апелляционная жалоба  подается через  Арбитражный суд Кемеровской области.

 

Судья                                                                                      Ю.Ю. Кормилина