Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-2814/2018

г. Благовещенск

20 июня 2018 года

изготовление решения в полном объеме

13 июня 2018 года

резолютивная часть

Арбитражный суд Амурской области в составе судьи Е.А.Варламова,

при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление межрегионального управления Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Приват» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о привлечении к административной ответственности,

при участии в заседании:

от заявителя – ФИО2, доверенность от 17.05.2018 г. № 19, служебное удостоверение (при содействии Арбитражного суда Хабаровского края),

от ответчика – ФИО3, доверенность от 08.05.2018 г., паспорт,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу (далее – заявитель)  с   заявлением  к обществу с ограниченной  ответственностью  «Приват»  о привлечении к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.17 КоАП РФ.

Определением от 30.05.2018 судом продлен срок рассмотрения дела о привлечении к административной ответственности на 1 месяц.

В настоящем судебном заседании представитель заявителя на требованиях настаивал в полном объеме.

Представитель ответчика требования не признал в полном объеме, представил дополнительное письменное возражение на заявление.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, исследовав представленные в материалы дела доказательства, суд установил следующие обстоятельства.

Общество с ограниченной ответственностью «Приват» зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц 07.08.2013 за основным государственным регистрационным номером 

<

***>, ИНН 

<

***> по юридическому адресу: город Благовещенск Амурской области, Игнатьевское шоссе, 15. Законным представителем общества является генеральный директор ФИО4

Адреса мест осуществления деятельности:

- 

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт, плане 20010, КПП 280145001 (кафе «Хайям»);

-

<

...> этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано»).

Согласно выписке из ЕГРН от 14.08.2017 нежилое помещение площадью 384,8 кв.м. расположенное на 2 этаже по адресу: ул. Горького, 118,пом. 1-12 принадлежит на праве собственности ООО «Приват».

По договору аренды нежилого помещения от 30.05.2017 ФИО4 и ФИО5 (арендодатели) предоставили за плату во временное владение и пользование ООО «Приват» (арендатор) в аренду: нежилое помещение, этаж 2, номер на поэтажном плане 20010, площадью 169,8 кв.м., по адресу: 

<

...>, пом. 11.12,13.15 с кадастровым номером 28:01:010270:0011:10:401:001:002962250:0008:2001. Договор заключен с 30.05.2017 по 31.12.2025.

Согласно сводному реестру выданных и приостановленных лицензий на сайте ФС РАР, ООО «Приват», имеет действующую лицензию на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания от 05.07.2017 № 28РП00000088, сроком действия до 05.07.2020 (далее - лицензия от 05.07.2017 № 28РП00000088), выданную Министерством внешнеэкономических связей, туризма и предпринимательства Амурской области.

29.01.2018 от физического лица в электронной форме поступило обращение в межрегиональное управление Росалкогольрегулирования по Дальневосточному федеральному округу о том, что ООО «Приват» осуществляет незаконный оборот алкогольной продукции (без подключения к единой государственной автоматизированной информационной системе (ЕГАИС) и без предоставления чеков) по адресам: 

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт. плане 20010, КПП 280145001 (кафе «Хайям»); 

<

...> этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано»).

Врио руководителя МРУ  Росалкогольрегулирования по Дальневосточному федеральному округу ФИО6 издано 31.01.2018 задание № 3 на проведение мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в отношении ООО «Приват». Мероприятие поручено провести ФИО7

02.02.2018 ведущим специалистом-экспертом ФИО7 02.02.2018 подготовлен отчет о результатах мероприятия по контролю без взаимодействия с юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями,  на основании которого в действиях ООО «Приват» установлены признаки нарушения государственного учета в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, а именно: не подача заявок о фиксации в ЕГАИС информации об актах списания продукции по месту нахождения организации (обособленных подразделений) не позднее следующего рабочего дня после дня списания продукции, что является нарушением пункта V.I Приказ Минфина России от 15.06.2016 № 84н «Об утверждении форм и сроков представления в электронном виде заявок о фиксации в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции информации об организации, осуществляющей розничную продажу алкогольной продукции, и индивидуальном предпринимателе, осуществляющем закупку пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи в целях их последующей розничной продажи, об алкогольной продукции, объеме розничной продажи алкогольной продукции, а также о документах, разрешающих и сопровождающих розничную продажу алкогольной продукции, а также форм и сроков представления подтверждения фиксации информации и уведомлений об отказе в фиксации информации в указанной информационной системе».

Так согласно сведениям ЕГАИС ФГИС «Отчета об остатках этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (ресурс Управления) по адресам обособленных подразделений:

-           

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт, плане 20010, КПП 280145001 (клуб «Хайям») у ООО «Приват» остатки алкогольной продукции по состоянию на 02.02.2018 составляют 3422 бутылки (188,4 дал);

-           

<

...> этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано») у ООО «Приват» остатки алкогольной продукции по состоянию на 02.02.2018 составляют 0 бутылок (0 дал).

Вместе с тем, согласно ФГИС «Отчета об объемах закупки этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» (ресурс Управления) в период с 05.07.2017 по 02.02.2018 по адресам обособленных подразделений:

-

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт. плане 20010, КПП 280145001 (клуб «Хайям») ООО «Приват» закупило алкогольную продукцию в количестве 3422 бутылки (188,4 дал);

-                     

<

...> этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано») ООО «Приват» закупило алкогольную продукцию в количестве 0 бутылок (0 дал).

Кроме того, согласно ФГИС «Журнал учета объема розничной продажи алкогольной и спиртосодержащей продукции» и «Отчета об объемах списания этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» за период с 05.07.2017 по 02.02.2018 по адресам обособленных подразделений:

-

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт. плане 20010, КПП 280145001 (клуб «Хайям») ООО «Приват» не отражало факты розничной продажи и списания алкогольной продукции;

-                     

<

...> этаж, КПП  280145002 (караоке-бар «Сопрано») ООО «Приват» не отражало факты розничной продажи и списания алкогольной продукции.

При этом согласно сведениям, указанным в графе 15 «объем розничной продажи» раздела 1 «Расход» декларации по форме приложения № 11 «Об объеме розничной продажи алкогольной (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре и медовухи) и спиртосодержащей продукции и спиртосодержащей продукции», установленной Правилами представления деклараций об объеме производства, оборота и (или) использования этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей, утвержденных постановлением Правительства РФ от 09.08.2012 № 815 «О представлении деклараций оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции, об использовании производственных мощностей» (далее - декларация № 11) ООО «Приват» объём розничной продажи алкогольной продукции на конец отчетного периода:

-                      за 3 квартал 2017 года составлял - 6,54 дала;

-                     за 4 квартал 2017 года составлял - 54,365 дал.

Согласно декларации № 11 ООО «Приват» в графе 14 «Поступления - всего»:

-                      за 3 квартал 2017 года составлял - 12,7 дала;

-                      за 4 квартал 2017 года составлял - 49,25 дал.

Согласно декларации № 11 ООО «Приват» в графе 20 «Остаток продукции на конец отчетного периода - всего»:

-                     за 3 квартал 2017 года составлял - 6,16 дала;

-                     за 4 квартал 2017 года составлял - 31,925 дал.

На основании указанного 02.02.2018 административным органом вынесено определение № у7-ап33/10 о возбуждении дела об административном правонарушении и о проведении административного расследования в отношении ООО «Приват».

Определение № у7-ап33/10 направлено ООО «Приват» сопроводительным письмом от 02.02.2018 № у7-908/10.

В ходе проведения осмотра  с применением видеозаписи на видеокамеру марки CANON LEGRIA HF R56 Black (заводской номер 783824001634, состоящей на балансе Управления, инвентарный номер 1013420141200091, на карту памяти Kingston (SDHC) 16 GB, состоящей на балансе Управления, инвентарный номер 1013420141200088), начатого 06.02.2018 в 18 час. 15 мин. (окончен осмотр 07.02.2018 в 03 час. 30 мин.), в присутствии главного бухгалтера общества ФИО8 и генерального директора ФИО4, помещения по адресу: Амурская область, г, Благовещенск, ул. Горького, 118,пом. 1-12, 2 этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано») установлено следующее.

В ходе осмотра зала обнаружено электронное меню (в виде планшета) караоке-бара «Сопрано», в соответствии с котором в данном заведении осуществляется продажа маркированной алкогольной продукции в розлив. Также в меню указаны цены на алкогольную продукцию.

В ходе осмотра караоке-бара «Сопрано» обнаружен кассовый аппарат для выдачи чеков покупателям для оплаты за услуги и продукты питания, в том числе за алкогольную продукцию, приобретенных в ООО «Приват» (кассовый аппарат на момент осмотра находился в рабочем состоянии).

Осмотром установлена алкогольная продукция, хранящаяся в обособленном подразделении ООО «Приват»  (караоке-бар «Сопрано») в количестве 233 бутылок  (информация об алкогольной продукции отражена в протоколе осмотра № у7-ап33/10 от 07.02.2018).

Также протоколом осмотра № у7-ап33/10 от 07.02.2018 установлено, что в ходе осмотра торговых и подсобных помещений ООО «Приват» по адресу: 

<

...> этаж, КПП 280145002 (караоке-бар «Сопрано»), на всю вышеуказанную алкогольную продукцию товарно-сопроводительная документация подтверждающая легальность производства и оборота вышеуказанной алкогольной продукции, предусмотренная статьей 10.2 Федерального закона от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» обнаружена.

При этом административным органом в ходе осмотра установлено, что в нарушение статьи 8 Федерального закона 171-ФЗ, пункта 2 Требований к техническим средствам фиксации и передачи информации с объеме производства и оборота этилового спирта в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 2017 № 650 «О требованиях к техническим средствам фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в обособленном подразделении ООО «Приват», указанным в лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания от 05.07.2017 № 28РП00000088 и расположенном по адресу: 

<

...> этаж программно-аппаратные средства, для учета объема оборота (за исключением импорта) маркируемой алкогольной продукции, для передачи сведений в единую государственную автоматизированную информационную систему, отсутствуют.

Журнал учета розничных продаж алкогольной продукции ООО «Приват» на бумажном носителе не представлен, в электронном виде не ведется.

Видеозапись, находящаяся в материалах дела, также подтверждает выводы административного органа об отсутствии программно-аппаратных средств для учета объема оборота (за исключением импорта) маркируемой алкогольной продукции по вышеуказанному месту осуществления деятельности.

07.02.2018 в 16 час. 13 мин. административным органом начато проведение осмотра с применением видеозаписи на видеокамеру марки CANON LEGRIA HF R56 Blaсk (окончен 07.02.2018 в 20 час. 32 мин.), в присутствии главного бухгалтера общества ФИО8 и генерального директора ФИО4, помещения по адресу: 

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт. плане 20010, КПП 280145001 (клуб «Хайям»).

Осмотром установлена алкогольная продукция в количестве 57 бутылок, хранящаяся в обособленном подразделении ООО «Приват» (информация об алкогольной продукции отражена в протоколе осмотра № у7-ап33/10-2 от 07.02.2018).

В ходе осмотра  административным органом установлено, что в нарушение статьи 8 Федерального закона № 171-ФЗ, пункту 2 Требований к техническим средствам фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 9 июля 2017 № 650 «О требованиях к техническим средствам фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объёма производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в обособленном подразделении ООО «Приват», указанным в лицензии на розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания от 05.07.2017 № 28РП00000088 и расположенном по адресу: 

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт. плане 20010, КПП 280145001 (клуб «Хайям») программно-аппаратные средства, для учета объема оборота (за исключением импорта) маркируемой алкогольной продукции, пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи для передачи сведений в единую государственную автоматизированную информационную систему на момент осмотра отсутствуют.

На видеозаписи, представленной в материалы настоящего дела, зафиксировано то, что главный бухгалтер ООО «Приват» ФИО8 подтвердила отсутствие оборудования для передачи сведений в ЕГАИС на непосредственном месте осуществления продажи алкогольной продукции. При этом генеральный директор ФИО4 пояснил, что ноутбук, на котором установлен программный комплекс для передачи информации в ЕГАИС находится в соседнем помещении, на вопрос должностного лица о недостоверной информации о списании алкогольной продукции содержащейся в ЕГАИС в отношении обособленного подразделения ООО «Приват» (кафе «Хайям»), ФИО4 пояснил об отсутствии надлежащего контроля о внесении информации в ЕГАИС о списании алкогольной продукции сотрудниками ООО «Приват» (кафе «Хайям»), так как бухгалтер в данном вопросе не полностью компетентен.

Журнал учета розничных продаж алкогольной продукции ООО «Приват» (кафе «Хайям»)  на бумажном носителе не представлен, в электронном виде не ведется.

Протоколы осмотра от 07.02.2018 № у7-ап33/10, № у7-ап33/10-2 с приложениями и видеозаписями вручены 07.02.2018 генеральному директору ФИО4

 

Протоколом опроса от 07.02.2018 по делу об административном правонарушении № у7-ап33/10 от 02.02.2018 были отобраны объяснения у генерального директора ФИО4. К протоколу опроса от 07.02.2018 у ФИО4 замечаний не имелось.

На вопрос, по какой причине ООО «Приват» не отражены сведения о наличии остатков алкогольной продукции  в  ЕГАИС в обособленных подразделениях ООО «Приват», генеральный директор ответил, что не велись. Также ФИО4 пояснил о незнании об обязанности подавать заявки о списании в ЕГАИС алкогольной продукции в период с 05.07.2017 по 06.02.2018 и акты списания в бумажном виде не составлялись. Факт продажи алкогольной продукции фиксировался кассовыми чеками, которые хранятся по адресу нахождения главного бухгалтера: 

<

...> этаж, кабинет № 3.

 

Определением от 02.03.2018 продлен срок проведения административного расследования по делу от 02.02.2018 № у7-ап33/10 в отношении ООО «Приват» до 02.04.2018.

26.03.2018 генеральный директор ФИО4 получил извещение от 26.03.2018 о необходимости явки для составления протокола (дачи пояснений) об административном правонарушении 29.03.2018 в 11 час. 30 мин. по адресу: 

<

...>, каб. 109.

28.03.2018 от ООО «Приват» поступило ходатайство о составлении протокола в отсутствие генерального директора.

29.03.2018 должностным лицом управления в отсутствие законного представителя общества составлен протокол об административном правонарушении № у7-ап126/10, в котором отражено, что ООО «Приват» осуществляло оборот (хранение) этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, в нарушение пункта 2 Требований к техническим средствам от 09.07.2016 № 650, совершило административное правонарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ. Копия протокола 30.03.2018 направлена по юридическому адресу общества по почте.

В порядке статьи 23.1 КоАП РФ протокол об административном правонарушении направлен для рассмотрения по существу в Арбитражный суд Амурской области.

Изучив доводы заявления, заслушав в судебном заседании пояснения лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд находит требования заявителя подлежащими удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 14.17 КоАП РФ производство или оборот этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до ста пятидесяти тысяч рублей с конфискацией продукции, оборудования, сырья, полуфабрикатов, транспортных средств или иных предметов, использованных для производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, либо без таковой.

Объектом правонарушения, предусмотренного статьей 14.17 КоАП РФ, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и ограничения потребления (распития) алкогольной продукции в Российской Федерации установлены Федеральном законом от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции» (далее – Федеральный закон № 171-ФЗ, Закон № 171-ФЗ).

Подпунктом 16 статьи 2 Закона № 171-ФЗ определено, что под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 2 статьи 18 Закона № 171-ФЗ такой вид деятельности, как розничная продажа алкогольной продукции, подлежит лицензированию. При этом в силу абзаца 4 пункта 4 статьи 18 Закона № 171-ФЗ (в редакции с 31 марта 2017 года) лицензии на розничную продажу алкогольной продукции и розничную продажу алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания выдаются отдельно.

В соответствии с пунктами 19 и 20 статьи 19 Федерального закона № 171-ФЗ место нахождения организации и места нахождения обособленных подразделений организации, осуществляющих оборот алкогольной продукции, указываются в лицензии на осуществление лицензируемых видов деятельности. При этом действие лицензии на оборот алкогольной продукции, выданной организации, распространяется на деятельность ее обособленных подразделений только при условии указания в лицензии мест их нахождения.

В лицензии от 05.07.2017 № 28РП00000088  на осуществление розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания указано место нахождения общества: 

<

...>, и место нахождения обособленных подразделений: 

<

...> пом. 11.12.13.15 ном. на поэт, плане 20010, (кафе «Хайям»); 

<

...> этаж, (караоке-бар «Сопрано»).

Из подпункта 1 пункта 9 статьи 19 и пункта 4 статьи 23.2 Закона № 171-ФЗ (в редакции, действующей с 31.03.2017) следует, что применительно к деятельности, связанной с производством и оборотом алкогольной продукции, лицензионными признаются требования, установленные в статьях 2, 8, 9, 10.1, 11, 14.1, 16, 19, 20, 25 и 26 данного Закона (п.18 Обзора судебной практики «О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении арбитражными судами дел об административных правонарушениях, предусмотренных главой 14 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 06.12.2017)).

Согласно абзацу 8 пункта 2 статьи 8 Закона № 171-ФЗ оборудование для учета объема оборота и (или) использования для собственных нужд этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции должны быть оснащены техническими средствами фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему.

Согласно пункту 2.1 статьи 8 Федерального закона № 171-ФЗ определено, что требование о передаче информации об объеме оборота алкогольной продукции в единой государственной автоматизированной информационной системе учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции не распространяются на учет объема розничной продажи алкогольной продукции при оказании услуг общественного питания.

При этом, организации, осуществляющие розничную продажу алкогольной продукции в рамках оказания услуг общественного питания, с учетом требований пп. 2 п. 2.1 ст. 8 вышеприведенного Федерального закона, обязаны осуществлять учет объема закупки и хранения алкогольной продукции.

Таким образом, административным органом сделан обоснованный вывод о том, что в силу действующего законодательства для ООО «Приват», осуществляющего в своих обособленных подразделениях деятельность по обороту алкогольной продукции (в т.ч. по ее хранению),  наличие в каждом из таких обособленных подразделений соответствующих программно-аппаратных средств является обязательным, относится к числу лицензионных требований для осуществляемой деятельности.

 

В развитие положений статьи 8 Закона № 171-ФЗ постановлением Правительства Российской Федерации от 09.07.2016 № 650 утверждены Требования к техническим средствам фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота алкогольной продукции в единую государственную автоматизированную информационную систему учета объема производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции (далее - Требования № 650).

Согласно пункту 1 Требований № 650 технические средства фиксации и передачи информации об объеме производства и оборота алкогольной продукции в ЕГАИС включают в себя: а) программные средства единой информационной системы Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка; б) программно-аппаратные средства организаций, осуществляющих производство и (или) оборот алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 2 указанных Требований при наличии у организаций и сельскохозяйственных товаропроизводителей обособленных подразделений программно-аппаратные средства организаций и сельскохозяйственных товаропроизводителей должны располагаться по месту нахождения каждого обособленного подразделения (по месту осуществления деятельности).

Пунктом 3 Требований установлено, что программные средства обеспечивают прием, фиксацию и передачу информации об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции, а также хранение указанной информации до даты розничной продажи алкогольной продукции, но не менее 5 лет.

В соответствии с пунктом 4 Требований программно-аппаратные средства включают в себя: а) комплекс технических устройств; б) программное обеспечение.

Комплекс технических устройств состоит из: а) устройства ввода информации об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции; б) устройства хранения и обработки информации об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции; в) устройства вывода информации об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции; г) устройства идентификации и авторизации организации, сельскохозяйственного товаропроизводителя и индивидуального предпринимателя в единой информационной системе (пункт 5 Требований).

Пунктом 12 Требований установлено, что комплекс технических устройств, используемых организациями, осуществляющими оборот (за исключением импорта) маркируемой алкогольной продукции, должен обеспечивать а) считывание сведений об алкогольной продукции, нанесенных на акцизные марки и федеральные специальные марки; б) идентификацию и авторизацию организаций в единой информационной системе.

Согласно пункту 13 Требований программное обеспечение должно осуществлять: а) прием и передачу информации об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции в единую информационную систему с использованием программных средств в соответствии с заявкой о фиксации информации об организации (сельскохозяйственном товаропроизводителе, индивидуальном предпринимателе), об алкогольной продукции каждого вида и наименования, об объеме производства и (или) оборота продукции каждого вида и наименования, о документах, разрешающих и сопровождающих производство и (или) оборот алкогольной продукции, в единой информационной системе (далее - заявка); б) учет информации об объеме производства алкогольной продукции, полученной от автоматических средств измерения и учета концентрации и объема безводного спирта в готовой продукции, объема готовой продукции и (или) от автоматических средств измерения и учета объема готовой продукции; в) учет информации об объеме производства алкогольной продукции, маркируемой федеральными специальными марками, содержащейся в заявках; г) учет информации об объеме оборота, и (или) использования для собственных нужд, и (или) брака (других технологических потерь) алкогольной продукции, в том числе об объеме закупки пива и напитков, осуществляемой организациями и индивидуальными предпринимателями в целях последующей розничной продажи такой продукции; д) учет количества выданных акцизных марок и федеральных специальных марок с возможностью детализации сведений о полученных и использованных марках организацией, осуществляющей производство или ввоз на территорию Российской Федерации алкогольной продукции, сведений о виде и наименовании алкогольной продукции, на которую нанесена марка, а также сведений о забракованных и неиспользованных марках; е) учет количества выданных федеральных специальных марок с возможностью детализации сведений о полученных и использованных федеральных специальных марках сельскохозяйственным товаропроизводителем, сведений о виде и наименовании алкогольной продукции, на которую нанесена марка, а также сведений о забракованных и неиспользованных марках; ж) учет количества (в штуках) произведенной, хранимой (в том числе забракованной), поставленной (в том числе экспортируемой, возвращенной) алкогольной продукции каждого вида и наименования, в том числе маркированной федеральными специальными марками;  з) подписание усиленной квалифицированной электронной подписью заявки; и) подписание усиленной квалифицированной электронной подписью информации об организации (сельскохозяйственном производителе, индивидуальном предпринимателе), об алкогольной продукции каждого вида и наименования, об объеме производства и (или) оборота алкогольной продукции каждого вида и наименования, о документах, разрешающих и сопровождающих производство и (или) оборот алкогольной продукции.

В соответствии с пунктом 21 Правил функционирования ЕГАИС, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2015 №  1459, направление информации об объеме оборота продукции в ЕГАИС осуществляется организацией с использованием программно-аппаратных средств в электронном виде с применением усиленной квалифицированной электронной подписи путем представления заявки о фиксации по форме, в формате и в сроки, которые утверждаются Федеральной службой по регулированию алкогольного рынка.

Как подтверждается материалами, представленными административным органом, и не оспаривается обществом, последнее на основании выданной лицензии осуществляет розничную продажу алкогольной продукции в рамках оказания услуг общественного питания в двух обособленных подразделениях (кафе «Хайям», караоке-бар «Сопрано»).

В ходе осмотра указанных обособленных подразделений, проведенного с 06.02.2018 по 07.02.2018 должностными лицами Управления, установлен факт отсутствия в указанных обособленных подразделениях ООО «Приват» программно-аппаратных средств для учета объема оборота маркируемой алкогольной продукции, для передачи сведений в единую государственную автоматизированную информационную систему.

Протоколы осмотра от 07.02.2018 № у7-ап33/10 и № у7-ап33/10-2, в которых помимо прочего зафиксировано указанное обстоятельство, подписаны руководителем общества ФИО4, главным бухгалтером общества ФИО8 без замечаний.

Суд, рассмотрев довод ответчика  о том, программно-аппаратные средства ООО «Приват» установлены согласно адресов обособленных подразделений, что подтверждается карточками регистрации МИ ФНС России по Амурской области № 0000 2996 0201 7693 от 11.04.2017 и № 0001 5739 9106 0325 от 14.12.2017 и сведениями о сертификате,  отклоняет его в связи с тем, что представленные регистрационные карточки являются карточками регистрации контрольно-кассовой техники, в связи с чем не опровергают подтвержденный протоколами осмотра и видеозаписью факт отсутствия у общества  на момент осмотра в обособленных подразделениях программно-аппаратных средств, обеспечивающих прием, фиксацию и передачу информации об объеме оборота алкогольной продукции в ЕГАИС. Представленные сертификаты на программное обеспечение сами по себе соблюдение обществом лицензионного требования не подтверждают, поскольку могут свидетельствовать только о приобретении обществом прав на использование соответствующего программного продукта, вместе с тем доказательств его фактического использования, установки на какое то конкретное оборудование (технические средства) ООО «Приват» не представлено.

Более того, суд отмечает, что общество, утверждая в ходе рассмотрения настоящего дела о наличии в его обособленных подразделениях соответствующих программно-аппаратных средств, каких либо конкретных пояснений  о месте установке необходимого оборудования (в т.ч. о помещении), обстоятельствах его использования не приводит. Доказательств, подтверждающих наличие на момент проверки по месту нахождения обособленных подразделений общества программно-аппаратных средств для учета объема оборота маркируемой алкогольной продукции, соответствующих установленным Постановлением Правительства от 09.07.2016 № 650  требованиям, ответчиком не представлено.

Таким образом, наличие ККТ в обособленных подразделениях общества, не оспариваемое заявителем и подтвержденное видеозаписью осмотра, наличие у общества необходимых программно-аппаратных средств не подтверждает.

Делая указанный вывод, суд учитывает то, что из представленной Управлением  на электронном носителе видеозаписи осмотра  обособленного подразделения общества -  кафе «Хайям» (файл «MVI_2899.MP4», время 07 мин. 00 сек.) следует, что на вопрос проверяющего «ЕГАИСа здесь нет, УТМ, сканера, такого нет?» главный бухгалтер общества ответил «Нет, мы еще (не разборчиво) не купили». При осмотре караоке-бара «Сопрано» главный бухгалтер общества, указывая на установленное в данном обособленном подразделении оборудование (файл видеозаписи «MVI_2872.MP4», время  08 мин. 00 мин.), поясняет «ЕГАИС как, ЕГАИС здесь не может стоять, ЕГАИС стоит у меня, на офисе».

С учетом изложенного суд, исследовав представленные в материалы дела в их совокупности, приходит к выводу о том, что установленный протоколом об административном правонарушении факт отсутствия программно-аппаратных средств в обособленных подразделениях общества, в которых оно осуществляет деятельность по обороту алкогольной продукции (в т.ч. по ее хранению),  подтвержден. В ходе рассмотрения дела обществом указанные обстоятельства относимыми и допустимыми доказательствами не опровергнуты.

Названные обстоятельства свидетельствуют о  несоблюдении обществом лицензионных требований, предусмотренных п.2 ст.8 Закона № 171-ФЗ, а следовательно,  о  наличии в действиях ООО «Приват» события административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

 

В соответствии с положениями части 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых настоящим кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2).

Из материалов дела не усматривается, что соблюдение обществом лицензионных требований к деятельности по обороту алкогольной продукции в данном случае было невозможно в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые названное лицо не могло ни предвидеть, ни предотвратить.

В силу чего, суд пришел к выводу о том, что обществом при наличии возможности не предпринято всех зависящих от него мер для недопущения правонарушения.

Таким образом, в действиях общества содержится состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ.

Протокол об административном правонарушении составлен при надлежащем извещении законного представителя общества. Процессуальных нарушений при составлении административного протокола, влекущих отказ в привлечении к ответственности, судом не установлено.

Срок давности привлечения лица к административной ответственности за нарушения в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, в том числе по части 1 статьи 14.17 КоАП РФ, составляет один год со дня совершения административного правонарушения и на момент рассмотрения спора не истек.

Суд, оценив материалы дела в их совокупности, исходя из характера деятельности общества, связанной с оборотом алкогольной продукции, характера самого нарушения, руководствуясь внутренним убеждением, приходит к выводу о наличии существенной угрозы охраняемым законом общественным отношениям, отсутствии признака исключительности. Оснований для применения положений статьи 2.9 КоАП РФ не имеется.

В соответствии с частью 3 статьи 4.1 КоАП РФ при назначении административного наказания юридическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность.

Доказательств наличия обстоятельств, смягчающих ответственность, суду не представлено. 

Исключительных обстоятельств, свидетельствующих о необходимости назначения наказания ниже низшего предела (ч.3.2 ст.4.1 КоАП РФ), судом не установлено, ответчиком не представлено.

Довод ООО «Приват» о возможности применения к спорным правоотношениям положений статьи 4.1.1 КоАП РФ в виде замены наложения на него административного штрафа на предупреждение судом не принимается, исходя из следующего.

Согласно части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

В силу части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

Вместе с тем, совершенное обществом административное правонарушение, создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, в связи с оборотом алкогольной продукции с нарушением лицензионных требований, предусмотренных законодательством о государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, что исключает возможность применения в отношении ООО «Приват» положений статьи 4.1.1 КоАП РФ и замену предусмотренного частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ наказания на предупреждение.

При этом состав правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ, является формальным, следовательно, по указанному правонарушению существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо негативных материальных последствий, а в пренебрежительном отношении Общества к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к требованиям законодательства.

Учитывая положения названных норм права, возможность замены наказания в виде административного штрафа предупреждением допускается только при наличии совокупности всех обстоятельств, указанных в части 2 статьи 3.4 КоАП РФ. Указанная совокупность в рассматриваемом случае отсутствует.

С учетом вышеизложенного, принимая во внимание характер совершенного правонарушения и степень вины лица, привлекаемого к ответственности, суд приходит к выводу о необходимости привлечения общества к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.17 КоАП РФ, в виде административного штрафа в минимальном размере, предусмотренном санкцией данной нормы – в  размере 100 000 рублей.

Доказательств изъятия, наложения ареста на алкогольную продукцию общества, в материалы настоящего дела не представлено. При этом, как пояснено суду представителем административного органа, арест на алкогольную продукции, обнаруженную у общества, наложен в рамках административного производства по ст.14.19 КоАП РФ, соответствующие материалы дела об административном правонарушении (в т.ч. протоколы ареста) направлены  в суд общей юрисдикции, которым вопрос о привлечении общества к административной ответственности в настоящее время еще не разрешен, в связи с чем вопрос о судьбе алкогольной продукции арбитражным судом не разрешается, наказание в виде конфискации не применяется.

В соответствии с пунктом 4 статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявление данной категории государственной пошлиной не облагается.

При отсутствии документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа (не позднее шестидесяти дней со дня вступления решения арбитражного суда в законную силу), решение подлежит направлению в течение десяти суток (с отметкой о неуплате штрафа) судебному приставу-исполнителю для исполнения в порядке, предусмотренном федеральным законодательством.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

решил:

общество с ограниченной ответственностью «Приват» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), зарегистрированное 07.08.2013 межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы № 1 по Амурской области, с адресом местонахождения 

<

...>, привлечь к административной ответственности за совершение административного правонарушения,  предусмотренного частью 1 статьи 14.17 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить наказание в виде административного штрафа в размере    100 000 рублей.

Штраф подлежит перечислению на счёт УФК по Амурской области (Межрегиональное управление Федеральной службы по регулированию алкогольного рынка по Дальневосточному федеральному округу) № 40101810000000010003 в Отделении Банка России по Амурской области г.Благовещенск, ИНН 

<

***>, КПП 272101001, БИК 041012001, ОКТМО 10701000, КБК 188 116 08010 01 6000 140, УИН 00000000000000288250.

Решение может быть обжаловано в течение десяти дней со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Амурской области.

 

Судья                                                                                               Е.А. Варламов