АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Светланская, 54

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-10923/2017

г. Владивосток

26 марта 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 21 марта 2018 года. 

Арбитражный суд  Приморского края в составе судьи  Кучинского Д.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Васильевой Д.Т., рассмотрев в судебном заседании дело по исковому  заявлению открытого акционерного общества «Российские железные дороги» в интересах Дальневосточной железной дороги (ИНН 7708503727, ОГРН 1037739877295, дата государственной регистрации в качестве юридического лица 23.09.2003)  

к индивидуальному предпринимателю  Павленко Андрей Петрович (ИНН 250100731379, ОГРНИП 304250116700010, дата регистрации в качестве предпринимателя 15.06.2004)

о взыскании,

при участии:

от истца – ФИО3, паспорт. 

от ответчика – ФИО4, удостоверение,

установил:

открытое акционерное общество "Российские железные дороги" обратилось в суд с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю ФИО2 о взыскании 147 335 руб.

Истец уточнил исковые требования, просит взыскать 147025 руб. неустойки.

Судом на основании статьи 49 АПК РФ рассмотрены и приняты утонения.

Ответчик представил письменный отзыв, а также дополнение к нему, возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве, заявил о применении статьи 333 ГК РФ.

При  исследовании материалов дела, суд установил, что на станции отправления ФИО5 Дальневосточной железной дороги 02.04.2016 г. был принят к перевозке от грузоотправителя ИП ФИО2 вагон №64639677 с грузом «пиломатериалы» по железнодорожной накладной №21293657 назначением на станцию Суйфэньхэ (КЖД) через пограничную станцию Гродеково.

По накладной значится масса груза 50240 кг., фактически при перевеске масса нетто 69300 кг. 

Масса груза нетто с учетом предельного расхождения в результатах определения массы грузов, согласно Рекомендации МИ 3115-2008, составила 67738 кг., излишек против перевозочного документа 17498.

Неустойка по пункту 4 параграфа 3 статьи 16 СМГС взыскивается в пятикратном размере провозной платы, причитающейся перевозчику, обнаружившему такое нарушение. 

Провозная плата за груз массой 67738 кг составляет 29405 руб. 29405,00*5= 147 025 рублей.

Представителю грузоотправителя ИП ФИО2 20.03.2017 г. была направлена претензия, которая осталась без ответа.

Так как перечисление денежных средств ответчиком не произведено, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании неустойки.

Перевозки экспортных и импортных грузов регулируются нормами Соглашения о международном железнодорожном грузовом сообщении.

Исходя из § 1 статьи 16 СМГС, отправитель обеспечивает правильность сведений и заявлений, указанных им в накладной. Он несет ответственность за все последствия от неправильного, неточного или неполного указания этих сведений и заявлений, а также от их внесения в несоответствующую графу накладной.

Согласно п. 4 § 3. ст. 16 СМГС отправитель уплачивает перевозчику неустойку, если после заключения договора перевозки перевозчик обнаруживает неправильность, неточность или неполноту указанных отправителем в накладной сведений и заявлений и при этом устанавливает, что при погрузке груза отправителем был допущен перегруз вагона сверх его грузоподъемности, а также занижен размер провозных платежей.

Неустойка взыскивается в соответствии с предписаниями статьи 31 «Уплата провозных платежей и неустоек» в пятикратном размере провозной платы, причитающейся перевозчику, обнаружившему этот излишек.

В соответствии с § 3 статьи 19 СМГС лицо, производящее погрузку, несет ответственность за определение пригодности вагонов для перевозки конкретного груза, соблюдение технических требований по размещению и креплению грузов в вагонах, ИТЕ и АТС, а также за все последствия неудовлетворительной погрузки.

В соответствии с § 1. Ст. 29 СМГС перевозчик составляет коммерческий акт, если при проверке груза во время его перевозки или выдачи констатирует:

1) несоответствие наименования, массы или количества мест груза сведениям, указанным в накладной;

2) несоответствие маркировки на местах груза сведениям, указанным в накладной о знаках (марках) мест груза, станции и железной дороге назначения, получателе, количестве мест груза;

В соответствии с п. 35.4 раздела VII Приложения 1 к СМГС, если при проверке массы груза констатируют несоответствие массы груза данным, указанным в накладной, коммерческий акт составляют только в том случае, когда уменьшение массы груза или увеличение превышает нормы, установленные в статье 43 СМГС.

Ответчиком в материалы дела был представлен письменный отзыв, в соответствии с которым он возражал.

Суд отклоняет доводы, изложенные в отзыве на основании следующего.

С учетом того, что перевозка груза по спорной отправке осуществлялась в прямом международном железнодорожном сообщении, участниками которого являлись Россия и Китайская Народная Республика, к спорным правоотношениям подлежит применению Соглашение о международном грузовом сообщении.

В силу статьи 2 Соглашения о международном грузовом сообщении данный документ применяется ко всем перевозкам грузов в прямом международном железнодорожном сообщении между станциями, которые открыты для грузовых операций во внутренних сообщениях стран - участниц СМГС, по накладным СМГС и только по сети железных дорог - участниц Соглашения. Названный документ имеет обязательную силу для железных дорог, отправителей и получателей грузов.

В соответствии с § 1 статьи 16 СМГС (с изменениями на 01.07.2015), отправитель обеспечивает правильность сведений и заявлений, указанных им в накладной. Он несет ответственность за все последствия от неправильного, неточного или неполного указания этих сведений и заявлений, а также от их внесения в несоответствующую графу накладной.

В соответствии с § 5 статьи 19 СМГС установлено, что определение массы груза производится в соответствии с Правилами перевозок грузов (Приложение 1 к СМГС). Согласно пункту 4.7 Правил перевозок грузов (Приложение 1 к СМГС) общую массу груза (брутто), погруженного в вагон, определяют в зависимости от рода груза и технической возможности взвешиванием или расчетным путем. Расчетным путем массу груза определяют:

- по трафарету, т.е. суммированием массы груза (брутто), указанной в маркировке каждого места груза;

- по стандарту т.е. умножением стандартной массы единицы груза на количество мест груза;

-по обмеру, т.е. умножением вычисленного на основании измерений объема погруженного груза на его объемную массу;

-по замеру высоты налива (для этилового спирта - высоты недолива) с определением объема налитого груза по таблицам калибровки цистерн, разработанным их изготовителем, при этом определяется температура груза и плотность продукта;

-с использованием счетчиков или других верифицированных средств измерения.

Таким образом, СМГС содержит перечень возможных способов определения массы, к числу которых относится и взвешивание, но не содержит положений относительно того, какой способ измерения массы груза нужно выбрать.

В соответствии с § 1 статьи 23 СМГС, перевозчик имеет право проверить, соблюдены ли отправителем условия перевозки и соответствует ли отправка сведениям, указанным отправителем в накладной. Проверка производится в порядке, установленном национальным законодательством.

В соответствии со статьей 27 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации, перевозчик имеет право проверять достоверность массы грузов, грузобагажа и других сведений, указанных грузоотправителями (отправителями) в транспортных железнодорожных накладных (заявлениях на перевозку грузобагажа).

В соответствии со статьей 26 УЖТ РФ при предьявлении грузов для перевозки грузоотправитель должен указать в транспортной железнодорожной накладной их массу. При этом определение массы грузов, перевозимых навалом и насыпью, осуществляется посредством взвешивания на вагонных весах. При обеспечении погрузки грузоотправителем взвешивание груза обеспечивается им самим.

В соответствии с абз. 5 п. 13 Правил приема грузов к перевозке железнодорожным транспортом, утвержденных приказом МПС России от 18.06.2003 №28, определение массы грузов, погрузка которых до полной вместимости вагонов, контейнеров может повлечь за собой превышение их допустимой грузоподъемности, осуществляется только посредством взвешивания. При этом определение массы грузов, перевозимых навалом и насыпью, осуществляется посредством взвешивания на вагонных весах.

В пункте 342 Перечня грузов, которые могут перевозиться железнодорожным транспортом насыпью и навалом, утв. приказом Минтранса России от 19.09.2013 №294, установлено, что данный груз относится к грузам, перевозимым насыпью и навалом.

При таких обстоятельствах определение массы груза, перевозимого насыпью или навалом, при помощи взвешивания на вагонных весах соответствует законодательству и, следовательно, не может нарушать права грузоотправителя, который определил массу этого груза расчетным способом.

В соответствии с инструктивным письмом ГТК РФ от 21.01.1994 №01-13/723 объем круглых материалов, погруженных в вагоны, определяют геометрическим способом в соответствии с ОСТ 13-43-79, а согласно п. 1.1 ОСТ 13-43-79 плотный объем лесоматериалов, погруженных в вагон, вычисляют как сумму погруженных штабелей. В п. 1.1.2 ОСТ 13-43-79 определено, что размеры штабелей измеряют рулетками, линейками, мерными крюками.

Перевозчик, руководствуясь п.4.7 Правил перевозки грузов (приложение 1 к СМГС), производит проверку массы груза более точным способом - взвешиванием, по причине отсутствия у перевозчика возможности определить массу груза, погруженного в вагон и принятого к перевозке, методом «по обмеру», поскольку грузоотправитель в железнодорожной накладной не указывает использованные им средства измерения объема перевозимого груза в куб/м (вид, наименование, сертификацию и т.д.) и способ определения им веса сопутствующих материалов (гвозди, прокладки, проволоку, прижимные доски).

Кроме того, при международной перевозке грузов перевозчик не имеет права осуществлять выгрузку таможенного груза из вагона для проверки его массы «по обмеру», т.к. любые операции с грузом, следующим под таможенным контролем, запрещены.

В соответствии со ст. 223 Таможенного Кодекса ТС не допускается разгрузка, перегрузка (перевалка) и иные грузовые операции с товарами, перевозимыми в соответствии с таможенной процедурой таможенного транзита.

Таким образом, в силу п. 4 Порядка таможенного контроля круглых лесоматериалов, утв. инструктивным письмом ГТК РФ от 21.01.1994 №01-13/723, масса товаров при транспортировке груза железнодорожным транспортом определяют посредством взвешивания.

В силу п. 35.4. Правил перевозок грузов (Приложение 1 к СМГС), если при проверке массы груза констатируют несоответствие массы груза данным, указанным в накладной, коммерческий акт составляют только в том случае, когда уменьшение массы груза или увеличение превышает нормы, установленные в статье 43 «Ограничение ответственности при недостаче массы груза» СМГС.

В свою очередь, § 2 ст. 43 СМГС устанавливает, что в отношении грузов, которые вследствие своих естественных свойств не подвержены убыли в массе при перевозке, перевозчик, независимо от пройденного грузом расстояния, несет ответственность лишь за ту часть недостачи, которая превышает 0,2 % от массы груза.

Правила перевозок грузов СМГС прямо указывают на возникновение ответственности грузоотправителя с момента обнаружения несоответствия массы груза указанной в накладной и превышающей допустимую погрешность - 0,2%, исключая применение иных погрешностей.

В спорном случае в результате контрольного взвешивания установлено превышение минимальной нормы отклонения результата массы груза, при котором составление коммерческого акта является обязательным.

Согласно положений п. 2 ст. 5 Федерального Закона от 26.06.2008 г. №102-ФЗ методы измерений, предназначенные для выполнения прямых измерений, вносятся в эксплуатационную документацию на средства измерений. 

Подтверждение соответствия этих методов измерений обязательным метрологических требованиям к измерениям осуществляется в процессе утверждения типов данных средств измерений. В остальных случаях подтверждение соответствия методов измерений обязательным метрологическим требованиям к измерениям осуществляется путем аттестации методов измерений. Сведения об аттестованных методах измерений передаются в Федеральный информационный фонд по обеспечению единства измерений проводящими аттестацию юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями.

Грузоотправитель определил массу груза методом обмера (по расчету), то есть, косвенный метод измерения. 

Согласно п. 4.20 Рекомендаций по межгосударственной стандартизации РМГ 29-2013 «Государственная система обеспечения единства измерений. Метрология. Основные термины и определения», введенных Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 05.12.2013 г. №2166-ст, косвенное измерение - измерение, при котором искомое значение величины определяют на основании результатов прямых измерений других величин, функционально связанных с искомой величиной.

Определение массы груза на вагонных весах является прямым методом измерения и соответствует требованиям ст. 5 Федерального закона от 26.06.2008 г. №102-ФЗ, где, в п. 19 ст.2 дано понятие и также как в п. 4.19 Рекомендаций по межгосударственной стандартизации РМГ 29-2013 определено, что прямое измерение - измерение, при котором искомое значение величины получают непосредственно от средства измерений.

Согласно пункту 4 § 3 статьи 16 СМГС, отправитель уплачивает перевозчику неустойку,   если   после   заключения   договора   перевозки   перевозчик   обнаруживает ладной сведений и заявлений и при этом устанавливает, что занижен размер провозных платежей.

Неустойка по пункту 4 § 3 статьи 16 СМГС взыскивается в соответствии с предписаниями статьи 31 «Уплата провозных платежей и неустоек» в пятикратном размере провозной платы, причитающейся перевозчику, обнаружившему такое нарушение.

В соответствии параграфом 5 статьи 31 СМГС провозные платежи и неустойки уплачиваются перевозчику в порядке, предусмотренном национальным законодательством государства, в котором производится оплата.

Согласно параграфу 1 статьи 30 СМГС провозные платежи исчисляются по тарифам, применяемым перевозчиками, осуществляющими перевозку. 

Плата за перевозку груза определяется на основании Постановления Федеральной Энергетической комиссии РФ №47-т/5 от 17.06.2003 «Об утверждении Прейскуранта 10-01 «Тарифы на перевозку грузов и услуги инфраструктуры, выполняемые Российскими железными дорогами» (Тарифное руководство №1, части 1, 2).

При таких обстоятельствах, суд считает, что штраф за неправильность указанных отправителем в накладной сведений, повлекших занижение размера провозных платежей, начислен правомерно.

Статьей 333 ГК РФ предусмотрено, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Аналогичное положение содержится в пункте 69 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств».

Пунктом 36 постановления Пленума ВАС РФ от 06.10.2005 №30 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации» также предусмотрено, что в случае установления арбитражным судом при рассмотрении конкретного спора явной несоразмерности подлежащего уплате штрафа последствиям нарушения обязательств, суд вправе в соответствии со статьей 333 ГК РФ уменьшить его размер.

В соответствии с правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в Определениях от 22.04.2004 № 154-О, от 21.12.2000 № 263-О, часть первая статьи 333 ГК РФ закрепляет право суда уменьшить размер подлежащей взысканию неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и, по существу, предписывает суду устанавливать баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и размером действительного ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Из анализа пунктов 75, 77 постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2016 №7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» следует, что основанием для снижения в порядке статьи 333 ГК РФ предъявленной к взысканию неустойки может быть только ее явная несоразмерность последствиям нарушения обязательства.

Учитывая установленные обстоятельства, в том числе превышение размера штрафа за искажение в транспортной железнодорожной накладной сведений о массе груза над размером снижения стоимости перевозки груза вследствие искажения данных сведений, отсутствие доказательств наступления неблагоприятных последствий, влияющих на безопасность перевозок и эксплуатации железнодорожного транспорта, по причине данного искажения, а также исходя из необходимости соблюдения баланса между применяемой к ответчику мерой ответственности и последствиями ненадлежащего исполнения принятого им обязательства и, принимая во внимание компенсационную природу неустойки, суд считает возможным снизить штраф, предусмотренный пунктом 4 § 3 статьи 16 СМГС, до 58810 руб., как справедливой, достаточной и соразмерной суммы, как компенсирующей допущенное ответчиком нарушение, так и имеющей превентивный характер, предупреждающий подобные нарушения.

Расходы по уплате государственной пошлины, в соответствии со статьей 110 АПК РФ, относятся на истца и ответчика и подлежат взысканию в пользу истца в размере, пропорциональном сумме, признанной судом обоснованной, без учета снижения неустойки по статье 333 ГК РФ.

Руководствуясь статьями 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Взыскать с индивидуального предпринимателя ФИО2 в пользу открытого акционерного общества "Российские железные дороги" 58810 руб. неустойки и 5420 руб. расходов по оплате государственной пошлины.

В остальной части отказать.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

Судья      Кучинский Д.Н.