ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-27454/2017

Дело № А40-12693/15

г. Москва

08 октября 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 сентября 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 08 октября 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  Т.Б. Красновой,

судей П.А. Порывкина, А.С. Маслова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО «Инвестстройгрупп» на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.05.2017 по делу № А40-12693/15  о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «Инвестстройгрупп» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; конкурсный управляющий - ФИО1), вынесенное судьей Ж.Ц. Бальжинимаевой, об отказе в удовлетворении заявления о признании акта о зачете аванса № 9 от 09.02.2015, заключенного между должником и ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России, на сумму       339 120 325 руб. 

при участии в судебном заседании:

от ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России - ФИО2, дов. от 29.08.2016;

У С Т А Н О В И Л:

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2015  ЗАО «ИнвестСтройГрупп» признано несостоятельным банкротом по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден ФИО1, о чем опубликовано в газете «Коммерсантъ» №187 от 10.10.2015г. 

Конкурсный управляющий ЗАО «ИнвестСтройГрупп» ФИО1 обратился в суд с заявлением о признании недействительной сделки должника, совершенной на основании акта о зачете аванса № 09 от 09.02.2015 с ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России на сумму 339 120 325 руб., и о применении последствий ее недействительности в виде восстановления задолженности ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России перед ЗАО «ИнвестСтройГрупп» в размере 339 120 325 руб.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 05.05.2017 в удовлетворении указанного заявления  отказано. 

Не согласившись с указанным определением, конкурсный управляющий (далее – заявитель) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение отменить, удовлетворить заявление конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании  заявитель поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России считает определение суда законным и обоснованным, просит отказать заявителю в удовлетворении апелляционной жалобы. 

Законность и обоснованность принятого определения проверены судом в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что определение Арбитражного суда города Москвы от 20.04.2017 подлежит оставлению без изменения, а апелляционная жалоба конкурсного управляющего – без удовлетворения.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве), сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве. 

В соответствии со статьей 61.8 Закона о банкротстве, заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 28.09.2010 между Должником и ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России заключен договор подряда № 1-41/2010 на выполнение работ по строительству объекта «База дислокации подразделений специального назначения ФСБ России с центром медико-психологической реабилитации в пос. Кепша (Адлерский район) г.Сочи». 

В соответствии с условиями договора должник (Подрядчик) обязался выполнить комплекс работ по строительству, вводу в эксплуатацию объекта с высоким качеством в соответствии с утвержденным проектом, а также выполнить иные обязательства по договору в сроки, установленные договором подряда, а ФГУП «Кавказский ВСО» (Заказчик) обязалось осуществить финансирование строительства объекта, строительный контроль, приемку объекта в эксплуатацию.

Пунктами 3.5-3.8  Договора был предусмотрен следующий порядок оплаты: исполняя условия договора, должник предоставлял ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России  акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3. Подписанные  ФГУП «Кавказский ФСО» ФСБ России акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и справки о стоимости выполненных работ  и затрат формы КС-3 являлись основанием для оплаты выполненных работ.  

В соответствии с пунктом 3.9 Договора ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России перечислило ЗАО «ИнвестСтройГрупп» аванс в общей сумме 1 316 000 000 руб., что подтверждается платежными поручениями № 1023 от 15.10.2010, 613 от 25.04.2011, 888 от 02.06.2011, 1411 от 25.08.2011, 1516 от 12.09.2011, 1977 от 18.11.2011, 2323 от 26.12.2011, 779 от 04.06.2012 (л.д.44-51 т.5). 

 Оплата выполненных работ, а также остаток неотработанного должником аванса подтверждались актами сверки взаимных расчетов, подписанных сторонами со ссылкой на справки стоимости выполненных работ КС-3.       

На дату составления акта № 09 от 09.02.2015 у должника имелась задолженность (неотработанный аванс) перед ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России, который должен был быть отработан путем завершения работ  по Договору.   

09.02.2015 ЗАО «ИнвестСтройГрупп» в одностороннем порядке подписан акт № 09 о зачете аванса, полученного по договору  № 1-41 /2010 от 28.09.2010 на выполнение работ по строительству за период с 01.07.2013 по 01.02.2015 на общую сумму 339 120 325 руб. 

Конкурсный управляющий ЗАО «ИнвестСтройГрупп» считает указанную сделку должника, совершенную на основании акта о зачете аванса №09 от 09.02.2015 с ФГУП «Кавказский ВСО» ФСБ России на сумму 339 120 325 руб., недействительной на основании пунктов 1, 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий: 

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки; 

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами; 

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве). 

Сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (п. 2 ст. 61.3 Закона). 

Согласно правовой позиции, закрепленной в п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», если сделка с предпочтением была совершена после принятия судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве для признания ее недействительной достаточно обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 61.3, в связи, с чем наличия иных обстоятельств, предусмотренных пунктом 3 данной статьи (в частности, недобросовестности контрагента), не требуется.

 Как следует из материалов дела, заявление о признании должника банкротом принято судом к производству 04.03.2015. 

Заявитель считает, что в случае, если бы обязательства должника перед ответчиком не были погашены зачетом, оформленным актом №09 от 09.02.2015, то при заявлении ответчиком требования к должнику в порядке, установленном Законом о банкротстве, оно подлежало бы погашению одновременно с требованиями иных кредиторов третьей очереди, то есть в соответствии с положениями статьи 142 Закона о банкротстве, пропорционально с остальными требованиями за счет сформированной конкурсной массы.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 Постановления Пленума ВАС РФ N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделанное кредитором должника заявление о зачете может быть признано недействительной сделкой по правилам главы III.1 Закона о банкротстве  (в том числе на основании статей 61.2 или 61.3).

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии со статьей 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Выполнение предоплаченных работ не может рассматриваться в качестве зачета, поскольку встречные требования не обладают однородностью, что прямо противоречит статье 410 ГК РФ.

В рассматриваемом случае обязательства Ответчика по отношению к Истцу прекращены в результате надлежащего исполнения (статья 408 ГК РФ).

Учитывая, что в соответствии с Законом о банкротстве, а также разъяснениями, содержащимися в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63, запрещен именно зачет встречных однородных требований, а не надлежащее исполнение обязательств по выполнению ранее оплаченных работ, суд первой инстанции обоснованно не нашел оснований для признания сделки недействительной. 

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не доказанными. 

С учетом изложенного арбитражный апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции не допущено. 

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. 

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266–269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05.05.2017 по делу № А40-12693/15 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО «Инвестстройгрупп» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:      Т.Б. Краснова

Судьи:      П.А. Порывкин

                                                                                                               А.С. Маслов