АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

634050, пр. Кирова д. 10, г. Томск, тел. (3822)284083, факс (3822)284077,  http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: tomsk.info@arbitr.ru

Именем Российской Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело №А67-5640/2022

г.Томск

08 сентября 2022 года

Арбитражный суд Томской области в составе судьи Чиндиной Е.В.

При ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Администрации Октябрьского района г. Томска (634034, 

<

...>, кабинет 37)

к административной комиссии Октябрьского района г.Томска (

<

...>)

об отмене постановления по делу об административном правонарушении от 07.06.2022 № 20/10

при участии в заседании:

ФИО2 (паспорт, онлайн)

От административной комиссии – ФИО3 (доверенность от 15.11.2021)

От иных – не явились.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в Арбитражный суд Томской области с заявлением к Администрации Октябрьского района г. Томска об отмене постановления по делу об административном правонарушении от 07.06.2022 № 20/10.

В ходе судебного заседания предприниматель настаивал на удовлетворении требований по основаниям, изложенным в заявлении, в том числе указал, что факт правонарушения не оспаривает, вместе с тем не был извещен о времени  и месте составления протокола об административном правонарушении и рассмотрении материалов административного дела. 

Представитель административной комиссии считает оспариваемое постановление законным и обоснованным.

Более подробно доводы представителей лиц, участвующих в деле, изложены письменно.

Должностным лицом отдела потребительского рынка администрации Октябрьского района г.Томска в отношении ФИО2 составлен протокол №195 об административном правонарушении от 31.05.2022, в котором зафиксировано, что 31.05.2022 в 15 час. 10 мин. установлен факт размещения по адресу: 

<

...> 9усл.) на территории Михайловской рощи фудтрак (фургон, оборудованный для приготовления, хранения и продажи готовой еды) – мобильную кофейню «Едет кофе», не имея соответствующих разрешительных документов, осуществлял торговлю кофе и продуктами питания, тем самым осуществлял деятельность по оказанию бытовых услуг без документов, подтверждающих право размещения нестационарного торгового объекта.

Административной комиссией Октябрьского района в отношении ФИО2 по результатам рассмотрения материалов административного дела вынесено постановление №20/10 от 07.06.2022, в соответствии с которым ФИО2 привлечен к административной ответственности по ст. 11.1 Кодекса Томской области об административных правонарушениях и последнему назначено наказание в виде штрафа в размере 5 000 руб.

Считая постановление №20/10 от 07.06.2022 незаконным, индивидуальный предприниматель ФИО2 обратился в арбитражный суд с настоящим требованием, которое, по мнению суда, подлежит удовлетворению.

В соответствии с частями 6, 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела; при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В соответствии со статьей 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения.

При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

В соответствии со ст. 11.1 КТоАП осуществление мелкорозничной торговли, оказание бытовых услуг либо услуг общественного питания без документов, подтверждающих право размещения нестационарного объекта торговли и бытового обслуживания, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей; на должностных лиц - от шести тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Согласно п.1 ст. 39.36 ЗК РФ основанием для размещения нестационарного торгового объекта, к которым относятся в том числе, мобильные торговые объекты (торговый объект, представляющий собой транспортное средство) на землях или земельных участках, находящихся в публичной собственности, является схема размещения нестационарного торгового объекта в соответствии с Федеральным законом от 28 декабря 2009 г. №381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон №381-ФЗ).

Согласно ч. 3 ст. 10 Закона №381-ФЗ схема размещения нестационарных торговых объектов разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Схема размещения нестационарных торговых объектов утверждена постановлением администрации города Томска от 31.08.2015 №807 "Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории муниципального образования "Город Томск".

Из материалов дела следует, что индивидуальным предпринимателем ФИО2 на территории Михайловской рощи (

<

...> (усл.) с использованием фудтрака (фургон, оборудованный для приготовления, хранения и продажи готовой еды) осуществляется торговлю кофе и продуктов питания, без разрешительных документов, подтверждающих право размещения нестационарного торгового объекта.

Данный факт предпринимателем в ходе судебного разбирательства не оспаривается, документов, подтверждающих наличие права на размещение нестационарного торгового объекта, не представлено.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу о наличии события правонарушения.

Вместе с тем, в ходе рассмотрения настоящего дела арбитражным судом установлены процессуальные нарушения в ходе привлечения ФИО2 к административной ответственности.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и в порядке, установленных законом.

В силу части 1 статьи 25.1 КоАП РФ лицо, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, вправе знакомиться со всеми материалами дела, давать объяснения, представлять доказательства, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника, а также иными процессуальными правами в соответствии с настоящим Кодексом.

Согласно частям 1 – 4, 5 статьи 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол. В протоколе об административном правонарушении указываются, в том числе, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела. При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе. Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу. Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. 

Согласно пункту 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.

Таким образом, лицо, в отношении которого составляется протокол об административном правонарушении, должно быть извещено о месте, дате, времени составления протокола и о факте нарушения, в связи с которым составляется протокол. При этом, протокол об административном правонарушении составляется при непосредственном участии в его составлении лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица протокол может быть составлен лишь в случаях, если имеются данные о надлежащем извещении лица о месте и времени составления протокола об административном правонарушении.

Из приведенных норм также следует, что при составлении протокола об административном правонарушении должностные лица, уполномоченные на это действие, обязаны обеспечить соблюдение прав лица, в отношении которого составляется протокол, в частности, заблаговременно известить это лицо о времени и месте составления протокола.

Из разъяснений Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 10 сохранившего силу постановления от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», следует, что при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о месте, дате, времени составления протокола и о факте нарушения, в связи с которым составляется протокол, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.

Исходя из правовой позиции, изложенной в п. 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными ст. 28.2 КоАП РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (ч. 2 ст. 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (ч. 2 ст. 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела.

Таким образом, ненадлежащее извещение лица, привлекаемого к административной ответственности, о времени и месте составления протокола об административном правонарушении является существенным нарушением порядка привлечения к административной ответственности, поскольку лицо, привлекаемое к ответственности, в таком случае лишается предоставленных законом процессуальных прав и гарантий защиты: прав на ознакомление с материалами дела, знакомиться с протоколом об административном правонарушении и представлять объяснения и замечания по содержанию протокола, дачу объяснений и представления доказательств, заявлять ходатайства и отводы, пользоваться юридической помощью защитника.

Как установлено в ходе судебного разбирательства, протокол №195 об административном правонарушении от 31.05.2022 составлен в отсутствие ФИО2 либо его представителя.

В материалы дела представлено уведомление о явке на составление протокола об административном правонарушении, согласно которому ФИО2 уведомляется о необходимости явки на составление административного протокола на 01.06.2022 с 09-13 час. В данном уведомлении имеется также указание, что уведомление получено продавцом.

Вместе с тем, из данного уведомления не усматривается фамилия, должность, подпись лица, которому вручен документ.

Таким образом идентифицировать лицо, которому вручено уведомление, не представляется возможным.

Кроме этого, административным органом не представлено каких-либо документов подтверждающих полномочия лица, которому якобы вручено уведомление о времени  и месте составления протокола об административном правонарушении, на его получение либо иные полномочия на представление интересов индивидуального предпринимателя ФИО2.

В материалы дела также представлена справка-телефонограмма, согласно которой 01.06.2022 в 09-15 час. ФИО2 было сообщено о необходимости явиться 01.06.2022 с 09 час. до 13 час. на составление протокола об административном правонарушении.

Суд также отмечает, что уведомление 01.06.2022 в 09-15 о необходимости явки на составление протокола об административном правонарушении 01.06.2022 с 09-00 до 13-00 час., не может быть признано заблаговременным уведомлением о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Более того, из указанных документов следует, что ФИО2 приглашался на составление протокола об административном правонарушении на 01.06.2022, тогда как протокол об административном правонарушении составлен 31.05.2022.

Доказательств извещения ФИО2 о необходимости явки 31.05.2022 для составления протокола об административном правонарушении, в материалы дела не представлено.

Довод административного органа о том, что указание в протоколе №195 об административном правонарушении  на дату его составления - 31.05.2022 является технической ошибкой, судом во внимание не принимается, поскольку доказательств внесения исправлений не представлено.

С учетом изложенного, индивидуальный предприниматель не может считаться надлежащим образом уведомленным о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.

Таким образом, протокол об административном правонарушении составлен при отсутствии надлежащих доказательств об извещении индивидуального предпринимателя ФИО2  о совершении указанного процессуального действия. 

Невыполнение административным органом требований ст. 28.2 КоАП РФ лишает лицо, привлекаемое к ответственности, установленных гарантий защиты его прав и свидетельствует о существенном нарушении процессуального порядка привлечения юридического лица к административной ответственности.

С учетом разъяснений, изложенных в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" данное нарушение административным органом процессуальных требований, установленных КоАП РФ, носит существенный характер, поскольку не позволило обеспечить лицу, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, гарантии, предусмотренные статьей 28.2 КоАП РФ.

При изложенных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что административным органом нарушена процедура привлечения к административной ответственности.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Учитывая существенное нарушение процедуры привлечения к административной ответственности, постановление административной комиссии об административном правонарушении №20/10 от  07.06.2022 подлежит признанию незаконным и отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

                                                       РЕШИЛ:

Постановление Административной комиссии октябрьского  района г.Томска от 07.06.2022 № 20/10 признать незаконным.

Решение суда может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Седьмой арбитражный апелляционный суд в десятидневный срок со дня его принятия (изготовления решения в полном объеме) путем подачи апелляционной жалобы через Арбитражный суд Томской области.

Судья                                                                                       Е.В. Чиндина