Д Е В Я Т Ы Й   А Р Б И Т Р АЖ Н Ы Й  А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й   С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-42997/2017 

 

 г. Москва                                                Дело №  А40-149868/16

11.10.2017      

Резолютивная часть постановления объявлена 05.10.2017  

Постановление изготовлено в полном объеме  11.10.2017    

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи  М.С. Сафроновой,  

судей П.А. Порывкина, Т.Б. Красновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М. Чадамба, 

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу Серслейтон Холдинг Лимитед  на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2017 по делу № А40-149868/16, вынесенное судьей Г.М. Лариной, об отказе в удовлетворении заявления компании Серслейтон Холдинг Лимитед о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017,

при участии в судебном заседании:

от компании Серслейтон Холдинг Лимитед – ФИО1, дов. от 20.01.2017, ФИО2, дов. от 27.03.2017,

от ПАО АКБ «Российский Капитал» - ФИО3, дов. от 06.07.2016,

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 14.11.2016  в отношении ООО «Ривер Тауэр» (далее также – должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО4 Сведения опубликованы в газете «Коммерсанть» № 220 от 26.11.2016, стр. 26  

Определением суда  от 21.07.2017 компании Серслейтон Холдинг Лимитед отказано в удовлетворении заявления о признании недействительными решений первого собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017. 

Кормпания Серслейтон Холдинг Лимитед  с определением суда не согласился, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.

Отзывы на апелляционную жалобу не поступили. 

В судебном заседании представитель компании Серслейтон Холдинг Лимитед доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней, просил отменить определение суда.  

Представитель  ПАО АКБ «Российский Капитал» возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, указывая на ее необоснованность, просил определение суда оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Законность и обоснованность определения проверены в соответствии со статьями 123, 156, 266, 268 АПК РФ.  

Выслушав представителей лиц, явившихся в судебное заседание, изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения  суда. 

В апелляционной жалобе заявитель приводит доводы о том, что ему не представили возможность своевременно ознакомиться с материалами к первому собранию кредиторов в нарушение абз. 7 п. 3  ст. 13 Закона о банкротстве; вывод суда о пропуске заявителем срока на подачу заявления сделан при неполном исследовании обстоятельств дела; оспариваемые решения собрания кредиторов являются недействительными, так как на собрании конкурсные кредиторы располагали неполным, противоречивым, недостоверным отчетом и финансовым анализом временного управляющего; допущенные временным управляющим существенные нарушения при проведении первого собрания кредиторов повлекли нарушение прав кредиторов должника. 

Данные доводы отклоняются судом апелляционной инстанции по следующим основаниям. 

Как следует  из материалов дела, 21.04.2017  временным управляющим ООО «Ривер Тауэр»   проведено первое собрание кредиторов должника. 

Серслейтон Холдингс Лимитед указывает, что анализ финансово-экономического состояния ООО «Ривер Тауэр» составлен с нарушением норм Закона, а именно:

финансовый анализ проведен без привлечения аудитора (в нарушение п. 4 ч.1 ст. 5 Федерального закона РФ от 30.12.2008 № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности", ст. 70 Закона о банкротстве;

финансовый анализ проведен без учета бухгалтерской отчетности должника за2016 год. 

В связис чем, Серслейтон Холдингс Лимитед  просит признать недействительным решения собрания кредиторов должника ООО «Ривер Тауэр» от 21.04.2017: 

по второму вопросу повестки дня: "не вводить в отношении должника финансового оздоровление и не обращаться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством";

по третьему вопросу повестки дня: " не вводить в отношении должника внешнего управления и не обращаться в арбитражный суд с соответствующим ходатайством";

по третьему вопросу повестки дня: "обратиться в арбитражный суд сходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсногопроизводства";

по пятому вопросу повестки дня: "не заключить мировое соглашение".

Согласно ст. 15 Закона о банкротстве  в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты принятия такого решения.

Согласно п. 1 Информационного письма ВАС РФ от 26.07.2005 № 93 двадцатидневный срок подачи заявления о признании решения собрания кредиторов недействительным, установленный абзацами вторым и третьим пункта 4 статьи 15, является сокращенным сроком исковой давности, в отношении которого применяются правила главы 12 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Перечень вопросов, входящих в компетенцию собрания кредиторов, предусмотрен в пункте 2 статьи 12 Закона о банкротстве и не является исчерпывающим.

В соответствии с п. 1 ст. 67 Закона о банкротстве временный управляющий обязан проводить анализ финансового состояния должника. Согласно п. 2 ст. 67 Закона о банкротстве временный управляющий представляет арбитражному суду отчет и заключение о финансовом анализе должника.

Согласно п. 1 ст. 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения достаточности принадлежащего должнику имущества для    покрытия    расходов    в    деле    о    банкротстве,    в    том    числе    расходов    на    выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Частью 1 ст. 70 Закона о банкротстве установлены цели проведения анализа финансового состояния должника временным управляющим, а именно, определение достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия расходов в деле о банкротстве, в том числе расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, определение возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены настоящим Федеральным законом.

Частью 3 ст. 70 Закона о банкротстве установлено прямое назначение анализа финансового состояния должника – временный управляющий на основе анализа финансового состояния должника, в том числе результатов инвентаризации имущества должника при их наличии, анализа документов, удостоверяющих государственную регистрацию прав собственности, осуществляет обоснование возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, обоснование целесообразности введения последующих применяемых в деле о банкротстве процедур.

По итогам проведения анализа финансового состояния временный управляющий сделал вывод о невозможности восстановления платежеспособности ООО «Ривер Тауэр» и на первом собрании кредиторов уведомил кредиторов о целесообразности введения процедуры банкротства - конкурсного производства. 

В п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 «296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» указано, что согласно пункту 5 статьи 20.3 Закона полномочия, возложенные в соответствии с Законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам. 

При отсутствии документов бухгалтерского учета и финансовой (бухгалтерской) отчетности должника, достоверность которых подтверждена аудитором, в том числе в связи с неисполнением должником обязанности по проведению обязательного аудита, временный управляющий для проведения анализа финансового состояния должника привлекает аудитора, оплата услуг которого осуществляется за счет средств должника. 

Как следует из материалов дела, финансовый анализ должника проведен на основании бухгалтерской отчетности должника, достоверность которой подтверждена аудитором, в подтверждении, на собрании кредиторов представлен отчет по результатам аудита бухгалтерской отчетности ООО «Ривер Тауэр»  за период с 01.01.2015 по 31.12.2015.

Кроме этого, как усматривается из материалов дела, представитель должника на собрании кредиторов также подтвердил, что по бухгалтерской отчетности ООО «Ривер Тауэр»  ежегодно проводится аудит. 

В соответствии с п. 2 ст. 1 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности» (далее - Закон об аудиторской деятельности) аудиторская деятельность (аудиторские услуги) - деятельность по проведению аудита и оказанию сопутствующих аудиту услуг, осуществляемая аудиторскими организациями, индивидуальными аудиторами. 

Согласно п. 3 ст. 1 Закона об аудиторской деятельности аудит - независимаяпроверка бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица в целяхвыражения мнения о достоверности такой отчетности. 

Подпункт 3 п. 7 ст. 1 Закона об аудиторской деятельности предусматривал, что аудиторские организации, индивидуальные  аудиторы   наряду  с  аудиторскими   услугами  могут оказывать  прочие связанные  с аудиторской деятельностью услуги, в частности    анализ финансово- хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование.

Однако   Федеральным   законом   от   01.12.2014   №   403-ФЗ,   вступившим   в   силу 02.12.2014, положение подп. 3 п. 7 ст. 1 Закона об аудиторской деятельности о праве аудитора оказывать услуги по анализу финансово-хозяйственной деятельности организаций и индивидуальных предпринимателей, экономическое и финансовое консультирование исключено. 

Таким образом, положения Закона о банкротстве в совокупности с изменениями, внесенными в Закон об аудиторской деятельности, не могут толковаться в том плане, что финансовый анализ должника должен быть проведен аудитором, а не временным управляющим. 

Аудитор может быть привлечен временным управляющим исключительно для выражения мнения о достоверности бухгалтерской отчетности должника.

Как усматривается из материалов дела, финансовый анализ должника ООО «Ривер Тауэр»  проведен    на    основании    бухгалтерской    отчетности    должника, достоверность которой подтверждена аудитором, в связи с чем, данный довод заявителя является несостоятельным и не является основанием для признания недействительным решений первого собрания кредиторов. 

Кроме этого, компанией Серслейтон Холдингс Лимитед в ходе рассмотрения дела не представлено доказательств того, что анализ финансового состояния должника составлен с нарушением норм законодательства.

Как уже было отмечено, собрание кредиторов было созвано на 21.04.2017. 

Ознакомление с материалами к собранию кредиторов было назначено в период с 14.04.2017 по 20.04.2017. 

На указанную дату должником для составления финансового анализа были представлены, как указывает временный управляющий, следующие документы: бухгалтерские балансы     ООО «Ривер Тауэр»  за     период     с     31.12.2013  по 31.12.2015, расшифровка строк баланса ООО «Ривер Тауэр» за период с 01.01.2013 по 31.12.2015, акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами от 31.12.2015, инвентаризационная опись № 1 незаконченного строительства на 31.12.2015, справка об имуществе, имеющемся на балансе ООО «Ривер Тауэр»  по состоянию на 31.10.2016, копия расшифровки дебиторской и кредиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр» по состоянию на 30.09.2016 и иные документы, характеризующие финансовое состояние ООО «Ривер Тауэр» на октябрь 2016 г. Из ФНС, также, были получены копии бухгалтерской отчетности за 2013- 2015 гг. и налоговой отчетности за 2013-2016 гг. 

Таким образом, финансовый анализ был составлен, в том числе, и с учетом сведений об имуществе должника за 2016 год.  

Как усматривается из материалов дела, в анализе финансового состояния должника, в приложении № 1 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно дебиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр», приложении № 2 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно целесообразности открытия конкурсного производства в отношении ООО «Ривер Тауэр» дается развёрнутая характеристика активов должника.

На дату проведения собрания кредиторов ООО «Ривер Тауэр»  в реестр требований кредиторов должника было включено 13 259 691 тыс. руб. 

Кроме того, с заявлением о включении в реестр требований кредиторов обратились следующие кредиторы, требования которых подлежат рассмотрению в следующей процедуре: Департамент городского имущества г. Москвы - 452 334 тыс. руб., ООО «СААТЧИ&СААТЧИ» - 574 тыс. руб.

На собрании кредиторов должником был представлен бухгалтерский баланс ООО «Ривер Тауэр»  на 31.12.2016, в соответствии с которым балансовая стоимость активов ООО «Ривер Тауэр» составляла 9 857 025 тыс. руб.    

Как указывает временный управляющий, собранию кредиторов было представлено приложение № 1 к финансовому анализу должника - пояснительная записка относительно дебиторской задолженности ООО «Ривер Тауэр», где дается анализ вышеуказанной дебиторской задолженности, ее неликвидности, невозможности ООО «Ривер Тауэр» получить указанную дебиторскую задолженность, в связи с предоставлением значительной рассрочки контрагентам в ее погашении.  

Собранием кредиторов и было принято решение об обращении в суд с ходатайством признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Судом первой инстанции обоснованно принято во внимание, что компания Серслейтон Холдингс Лимитедне представлено доказательств, опровергающих  выводы временного управляющего о целесообразности введения следующей процедуры банкротства, не представлена какая – либо обоснованная аргументация относительно мероприятий по восстановлению платежеспособности должника.  

Также, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод о пропуске срока исковой давности, на основании нижеследующего.

В соответствии с п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве решение собрания кредиторов может быть признано недействительным, если такое решение нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, либо принято с нарушением установленных законом пределов компетенции собрания кредиторов.

В соответствии с абз. 2 п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве заявление о признании решения     собрания  кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение   в течение двадцати дней с даты принятия такого решения. 

Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, не уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях принятых данным собранием кредиторов, но не позднее чем в течение шести месяцев с даты принятия решения собранием кредиторов (абз. 2 п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве).

Таким образом, установленное в абз. 1 п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве право на оспаривание принятых собранием кредиторов решений может быть реализовано при условии соблюдения положений абз. 2 и 3 того же пункта ст. 15 Закона о банкротстве.

При этом, как разъяснено в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 26.07.2005 № 93 «О некоторых вопросах, связанных с исчислением отдельных сроков по делам о банкротстве», указанный двадцатидневный срок на обжалование решения собрания кредиторов является сокращенным сроком исковой давности, в отношении которого применяются правила гл. 12 ГК РФ. 

Имеющимся в материалах дела протоколом первого собрания кредиторов от 21.04.2017  подтверждается, что представитель компании Серслейтон Холдинг Лимитед по доверенности от 24.03.2017 участвовал в собрании кредиторов ООО «Ривер Тауэр». 

Таким образом, в данном случае течение срока на обжалование решения собрания кредиторов от 21.04.2017  следует исчислять с учетом положений абз. 2 п. 4 ст.   15 Закона о банкротстве, т.е. с 22.04.2017. 

Заявление о признании недействительными решений собраний кредиторов подано в суд 24.05.2017, таким образом, заявление компании Серслейтон Холдинг Лимитед о признании недействительным решения первого собрания кредиторов подано с пропуском срока исковой давности. 

Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, нормы материального и процессуального права применены верно.   

Определение суда законно и обосновано. Оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, суд  

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.07.2017 по делу № А40-149868/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу компании Серслейтон Холдинг Лимитед – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия, является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья:М.С. Сафронова

Судьи:П.А. Порывкин

 Т.Б. Краснова