ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

 

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12 

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№09АП-60968/2024

Дело № А40-206826/23

г. Москва

06 ноября 2024г.

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2024г.

Постановление изготовлено в полном объеме  06 ноября 2024г.           

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Кухаренко,

судей Б.В. Стешана, В.В. Валюшкиной,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.А. Елмановой, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "РЖД" 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 23.07.2024 по делу №А40- 206826/23, 

по исковому заявлению ОАО "РЖД" к АО "ТМХ-Локомотивы", третье лицо: АО «Управляющая компания «Брянский машиностроительный завод», о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО1 по доверенности от 29.08.2023,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 28.12.2023,

от третьего лица: не явился, извещен,

 

                                                                                  УСТАНОВИЛ:

ОАО "РЖД" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к АО "ТМХ-ЛОКОМОТИВЫ" о взыскании 3 058 564,41 руб. 

Решением суда от 23.07.2024 Взыскать с АО "ТМХ-Локомотивы" в пользу ОАО "РЖД" 924 711 руб. 83 коп. неустойки, а также взыскать 21 494 руб. расходов по оплате госпошлины. В удовлетворении заявленных требований в остальной части иска отказано.

ОАО «РЖД», не согласившись с решением суда, подало апелляционную жалобу, в которой считает его незаконным, необоснованным.

В своей жалобе заявитель указывает на то, что судом первой инстанции неверно сделан вывод о том, что ОАО «РЖД» необоснованно произведена индексация стоимости локомотива.

По доводам, приведенным в жалобе, заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

В судебном заседании апелляционного суда заявитель доводы жалобы поддерживает в полном объеме.

Ответчик с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Третье лицо в заседание апелляционного суда не явилось, извещено.

Как усматривается из материалов дела,  между ОАО «РЖД» и АО «ТМХ-Локомотивы» заключен договор поставки локомотивов с обязательством обеспечения их сервисного обслуживания от 29.03.2018 № 2833222 (далее – договор), в соответствии с которым АО «ТМХ-Локомотивы» обязуется поставить, а ОАО «РЖД» принять и оплатить локомотивы в количестве, порядке, сроки и на условиях, предусмотренных договором. Пунктом 21.2 договора АО «ТМХ-Локомотивы» предоставило гарантию на все локомотивы на весь срок действия договора.

Со стороны АО «ТМХ-Локомотивы» было допущено нарушение сроков гарантийного ремонта.

Рекламационная работа проведена на основании п. 21.10. договора в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 7 июня 2008 № 1203р.

В АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «УК «БМЗ» направлено уведомление от 13 апреля 2023г. № 47 о вызове представителей для совместного расследования причин неисправности локомотива.

Исполнитель  письмом от 21 апреля 2023 г. № 2978-ТМХЛ согласовал участие своих представителей, имеющих доверенности АО «ТМХ-Локомотивы», в рассмотрении причин неисправности тепловоза.

АО «ТМХ-Локомотивы» доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22 – РЛ доверило представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2023 г. № К-045/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО3

Актом-рекламацией от 21 апреля 2023 г. № 20/ТЧЭ-3/ТЭМ18ДМ №1420 виновной стороной в возникновении дефектов локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Акт-рекламация подписан представителем АО «ТМХ-Локомотивы» без возражения.

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта тепловоза  определено СЛД Пенза, силами  и за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 19 апреля 2023г. № 05000191/Пенза/ТЭМ18ДМ № 1420 КБШ.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 4 мая 2023г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 7 июня 2023г., о чем составлены и подписаны: акт приемки локомотива ТЭМ18ДМ № 1392 от ремонтного предприятия формы ТУ-31 № 05000191/Пенза/ТЭМ18ДМ № 1420 КБШ, акт выполненных работ.

Просрочка устранения недостатков локомотива составила 34 (тридцать четыре) календарных дня (с 4 мая 2023г. 2023г. по 7 июня 2023г. включительно).

Согласно п. 22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Тепловоз ТЭМ18ДМ №1420 поставлен и введен в эксплуатацию в 2019г. Акт окончательной приемки тепловоза формы ТУ-5 от 5 декабря 2019 г. № 1420/05.12.2019.

Стоимость тепловоза в 2019 году составляла 54 055 953,60 руб. с НДС (ТОРГ-12 от 11 ноября 2019г. № 111119-001Р).

Согласно условию договора (п. 22.7.4) в случае не устранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации или соответствующих договорах поставки Локомотивов, подлежащих Сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии с разделом 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023г. рассчитываются по формулам п. 20.1.5 и  п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение  от 20 декабря  2022г. № 31).

Стоимость ТЭМ18ДМ № 1420 в 2023 году с учетом индексации составила: 54 055 953,60 * 1,031* 1,177 * 1,099 *1,054 = 75 983 092,37 руб. с НДС.

Сумма пени за несвоевременное устранение дефектов локомотива ТЭМ18ДМ № 1420  составила 75 983 092,37 /100*0,05*34 = 1 291 712,57 руб.

10 апреля 2023г. выявлен дефект тепловоза ТЭМ18ДМ № 1740.

Рекламационная работа проведена на основании п. 21.10. договор в соответствии с распоряжением ОАО «РЖД» от 7 июня 2008 № 1203р.

В АО «ТМХ-Локомотивы» и АО «УК «БМЗ» направлено уведомление от 10 апреля 2023 г. № ИСХ-418/КБШ ТЧЭ10 о вызове представителей для совместного расследования причин неисправности локомотива.

Исполнитель  письмом от 12 апреля 2023 г. № 2718-ТМХЛ согласовал участие своих представителей, имеющих доверенности АО «ТМХ-Локомотивы», в рассмотрении причин неисправности тепловоза.

АО «ТМХ-Локомотивы» доверенностью от 29 ноября 2022 г. № 52/22 – РЛ доверило представлять интересы по договору ООО «СТМ-Сервис».

ООО «СТМ-Сервис» доверенностью от 1 февраля 2023 г. № К-041/23 доверило право участия в расследовании и составлении акта-рекламации по данному случаю представителю ФИО4

Актом-рекламацией от 17 апреля 2023 г. № КБШ/10/40 виновной стороной в возникновении дефекта локомотива признано АО «ТМХ-Локомотивы».

Акт-рекламация подписан представителем АО «ТМХ-Локомотивы» без возражения.

Пунктом 17 акта-рекламации местом устранения дефекта тепловоза  определено АО «УК «БМЗ», силами  АО «УК «БМЗ», за счет АО «ТМХ-Локомотивы».

Согласно пункту 21.4. договора, устранение неисправностей/недостатков производится исполнителем в срок, не превышающий 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания акта ф. ТУ-162 в условиях эксплуатационных локомотивных депо и не превышающий 10 (десяти) календарных дней при устранении неисправностей в условиях завода-изготовителя или локомотиворемонтного завода с даты поступления локомотива на завод.

Для устранения выявленных неисправностей локомотив был передан ремонтному предприятию по акту формы ТУ-162 от 8 апреля 2023г. №050 0005/Самара/ТЭМ18ДМ №1740.

На основании обращения АО «УК «БМЗ» от 24 апреля 2023 г. № 925-39-3/1742, в целях скорейшего ввода в эксплуатацию, тепловоз был передислоцирован в сервисное локомотивного депо Ульяновск.

Срок устранения недостатков локомотива, предусмотренный пунктом 21.4 договора, истёк 23 апреля 2023 г.

Выявленные недостатки локомотива фактически были устранены 13 июня 2023 г., о чем составлен и подписан акт приемки локомотива ТЭМ18ДМ № 1740 от ремонтного предприятия формы ТУ-31 №050 00513/Ульяновск/ТЭМ18ДМ№1740 КБШ.

Просрочка устранения недостатков локомотива составила 51 (пятьдесят один) календарный день (с 23 апреля 2023г. 2023г. по 13 июня 2023 г. включительно).

Согласно п. 22.3 договора для целей расчета неустоек, предусмотренных настоящим договором и рассчитываемых в процентах от цены/стоимости, стороны применяют соответствующую цену/стоимость в том размере, в каком такая цена/стоимость оплачена или подлежит оплате по настоящему договору с учетом НДС.

Тепловоз ТЭМ18ДМ № 1740 поставлен и введен в эксплуатацию в 2021г. Акт окончательной приемки тепловоза формы ТУ-5 от 11 октября 2021г. № 1740/11.10.2021.

Стоимость тепловоза в 2021 году составляла 59 816 589,60 руб. с НДС (ТОРГ-12 от 29 сентября 2021 г. № 290921-001Р).

Согласно условию договора (п. 22.7.4) в случае не устранения выявленных Неисправностей/Недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации или соответствующих договорах поставки Локомотивов, подлежащих Сервисному обслуживанию в соответствии с пунктом 2.2 настоящего Договора, и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии с разделом 20 настоящего Договора, за каждый день просрочки.

Изменение цены тепловоза на уровень 2023г. рассчитывается по формуле п. 20.5.2 договора (дополнительное соглашение от 20 декабря  2022г. № 31):

Рn = Рn-1*K, где

Рn-1 – цена Локомотива, действующая в n-1 году;

K – общий коэффициент изменения цены;

Расчет общего коэффициента изменения цены:

K = Иn - 0,001, где:

Иn – прогнозный индекс (или оценочный индекс, если опубликован) цен производителей промышленной продукции (без продукции ТЭКа) на плановый год (в среднем за год, за период n-й год к n-1 году, базовый вариант), опубликованный последней датой в n-1 году Министерством экономического развития Российской Федерации и размещенный, в частности, на Интернет-сайте https://www.economy.gov.ru. (Письмо МЭР РФ от 28.09.2022 № 36804-ПК-Д03и).

Коэффициенты изменения цены тепловоза:

К2022/2021 = (Иn - 0,001) =1,110-0,001 =1,099;

К2023/2022 = (Иn - 0,001) =1,055-0,001 =1,054.

Стоимость тепловоза ТЭМ18ДМ № 1740  в 2023 году составляет:

59 816 589,60 * 1,099 * 1,054 = 69 288 307,30  руб. с НДС.

В соответствии с пунктом 22.7.4. и статьей 20 договора сумма пени за несвоевременное устранение неисправности локомотива ТЭМ18ДМ № 1739 составила: 69 288 307,30 /100*0,05* 51= 1 766 851,84 руб.

Размер неустойки исчислен в соответствии с абз. 4 п. 65 постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств» (день фактического исполнения нарушенного обязательства включается в период расчета неустойки).

ОАО «РЖД» была направлена претензия в адрес АО «ТМХ-Локомотивы» от 20 июля 2023г. № ИСХ-15493/ЦТ. Требования оставлены без удовлетворения.

Рассмотрев повторно дело в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ, заслушав представителей сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения. 

В соответствии с пунктом 22.7.4. Договора, в случае не устранения выявленных неисправностей/недостатков Локомотивов в сроки, предусмотренные пунктом 21.4 настоящего Договора, Исполнитель выплачивает Заказчику пеню в размере 0,05% (пять сотых процента) от цены Локомотива, указанной в Спецификации и проиндексированной на дату предъявления требования об уплате неустойки в соответствии со статьей 20 настоящего Договора. 

То есть, стороны в пункте 22.7.4. Договора сделали прямую отсылку к статье 20 Договора, подчеркнув, тем самым, наличие определенного порядка и определенных условий индексации цен локомотивов. 

Однако, именно в статье 20 Договора № 2833222 от 29.03.2018 г. не указано про индексацию цены Локомотивов и про применяемую формулу Истцом. 

Следовательно, условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ).

Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). 

Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование). 

По правилам части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Суд, по смыслу статей 10, 118, 123, 126 и 127 Конституции Российской Федерации и положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не собирает доказательства, а лишь исследует и оценивает доказательства, представленные сторонами, либо истребует доказательства по ходатайству сторон.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (часть 2 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Между тем, истцом не представлены в материалы дела Дополнительное соглашение №19 от 07.02.2022г., Дополнительное соглашение №31 от 20.12.2022г. на которое ссылается истец при расчете неустойки.

Каких-либо доказательств, позволяющих достоверно установить, что предъявленная к взысканию сумма неустойки 3 058 564 руб. 41 коп., соответствует проиндексированной стоимости локомотива для расчета неустойки, связанных с рассмотрением настоящего спора, рассчитанной на основании дополнительных соглашений, истцом в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в материалы дела не представлено. 

Выполненный судом первой инстанции расчет задолженности, является правильным и обоснованным, соответствующим обстоятельствам дела, и требованиям действующего законодательства. 

В судебном заседании апелляционной инстанции истец заявил довод о неверно посчитанных судом первой инстанции днях просрочки выполнения работ. Вместе с тем, суд апелляционной инстанции принимает расчет ответчика, признает его выполненным правильно.

В целом, доводы апелляционной жалобы уже являлись предметом исследования суда первой инстанции, который дал им надлежащую правовую оценку. 

Доводы жалобы, направленные на оспаривание судебного решения, не содержат правовых оснований для иной оценки представленных сторонами и исследованных судом доказательств, приведенные выводы суда не противоречат материалам дела и ответчиком не опровергнуты.

Таким образом, разрешая спор, суд правильно определил обстоятельства, имеющие значение для дела, дал им надлежащую оценку и постановил законное и обоснованное решение.

Нарушений норм материального и процессуального права, влекущих отмену судебного решения, судом не допущено, решение следует признать законным и обоснованным, поскольку оснований для его отмены по доводам апелляционной жалобы ответчика не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 23.07.2024 по делу № А40-206826/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                           Ю.Н. Кухаренко 

 

Судьи:                                                                                                   Б.В. Стешан

 

                                                                                                               В.В. Валюшкина