АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОДАРСКОГО КРАЯ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А32-47907/2020

г. Краснодар

28 мая 2021 г.

Резолютивная часть решения объявлена 27 мая 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 28 мая 2021 года

Арбитражный суд Краснодарского края в составе судьи Дуб С.Н., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черновой Н.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Федерального государственного бюджетного учреждения «Санаторий работников органов прокуратуры Российской Федерации «Электроника», г. Сочи,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю,              г. Краснодар,

третьи лица: 

- ФИО1, г. Заречный,

- ООО СК «Арсенал» г. Сочи, 

- ООО «Монтажник» г. Сочи, 

- ИП ФИО2, г. Губкинский, 

- ООО  «Противопожарный Центр - Калуга» г. Калуга,                                 

- о признании недействительным предписание № 539 от 22.10.2020 по делу № 023/06/54.3-5291/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: не явился, уведомлен,

от заинтересованного лица: ФИО3- по доверенности от 10.09.2020,

от третьих лиц: не явились, уведомлены,

У С Т А Н О В И Л:

Федеральное государственное бюджетное учреждение «Санаторий работников органов прокуратуры Российской Федерации «Электроника» обратилось в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган), о признании недействительным предписание № 539 от 22.10.2020 по делу № 023/06/54.3-5291/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.

Заявитель и третьи лица явку в судебное заседание не обеспечили, надлежащим образом извещены о месте и времени проведения судебного заседания.

При таких обстоятельствах дело рассматривается по правилам ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

От заявителя поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Ходатайство оставить без удовлетворения, так как оснований не имеется.

От третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований ООО СК «Арсенал» поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Ходатайство удовлетворить.

От третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований ООО «Монтажник» поступило ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.

Ходатайство удовлетворить.

Представитель заинтересованного лица по требованию возражал.

Суд, выслушав заинтересованное лицо, исследовав материалы дела, установил следующее. 

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю была принята к рассмотрению жалоба ИП ФИО1 на действия ФГБУ «Санаторий РОП РФ «Электроника» при проведении закупки: извещение № 0318100060820000089 «Оказание услуг (работ) по техническому обслуживанию и содержанию в технически исправном состоянии оборудования и инженерных систем ФГБУ "Санаторий РОП РФ "Электроника" в 2021 году».

22.10.2020 Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю по контролю в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - Комиссия) рассмотрела жалобу ИП ФИО1 на действия ФГБУ «Санаторий РОП РФ «Электроника» при проведении открытого конкурса в электронной форме: «Оказание  услуг   (работ)   по  техническому   обслуживанию  и  содержанию   в технически исправном состоянии оборудования и инженерных систем ФГБУ "Санаторий РОП РФ "Электроника" в 2021 году» (извещение № 0318100060820000089) в части нарушения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон о контрактной системе).

Комиссия, приняла решение № 1793/2020 - КС следующего содержания:

«1.  Признать жалобу ИП ФИО1 необоснованной.

2. По результатам внеплановой проверки признать в действиях Заказчика - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» нарушение ч.3 ст.7, ч.4 ст. 5 4.4 Закона о контрактной системе.

3. Заказчику - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» выдать предписание об устранении нарушений Закона о контрактной системе.

4. Передать материалы дела для рассмотрения вопроса о возбуждении административного производства уполномоченному должностному лицу.»

Предписанием № 539 по делу № 023/06/54.3-5291/2020 (1793/2020-КС) о нарушении законодательства в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 22.10.2020 предписано:

«1.    Заказчику - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» устранить нарушение ч.3 ст.7, ч.4 ст.54.4 Закона о контрактной системе путем отмены Протоколов, составленных в ходе проведения закупки и назначить новую дату рассмотрения заявок на участие в конкурсе с ограниченным участием, а также разместить в Единой Информационной системе информацию об отмене Протоколов.

2.  Уведомить участников закупки, подавших заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме, об отмене Протоколов, о новой дате рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме, а также о необходимости внесения обеспечения заявки.

3.   Заказчику - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» (комиссии) рассмотреть заявки, поданные участниками закупки до окончания срока подачи заявок на участие в открытом конкурсе в электронной форме и в отношении которых участниками закупки внесено обеспечение, в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе с учетом решения от 22.10.2020 г. № 023/06/54.3-5291/2020 (1793/2020-КС), а именно: при рассмотрении заявок не учитывать положения приложения к Разделу 2 «Описание объекта закупки» «Требования к техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товаров (материалов) используемых для оказания услуг».

4.   Заказчику - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» (комиссии) осуществить дальнейшее проведение процедуры определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с требованиями законодательства о контрактной системе в сфере закупок и с учетом решения от 22.10.2020 г. № 023/06/54.3-5291/2020 (1793/2020-КС).

5.  Настоящее предписание должно быть исполнено в течение 10-ти рабочих дней со дня его размещения в ЕИС.

6.  В срок до 20.11.2020 г. представить в Краснодарское УФАС России доказательства исполнения настоящего предписания.»

Заявитель считает, что предписание, обязывающее заявителя в установленный предписанием срок устранить нарушение ч.3 ст.7, ч.4 ст. 54.4 Закона о контрактной системе путем отмены Протоколов, составленных в ходе проведения закупки и назначить новую дату рассмотрения заявок на участие в конкурсе с ограниченным участием, а также разместить в Единой Информационной системе информацию об отмене Протоколов, - не учитывает требований, установленных Законом о контрактной системе, по существу незаконно ограничивает заявителя в реализации, предусмотренного законом способа определения поставщика, нарушает права и законные интересы ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника», незаконно возлагает обязанности, которые ФГБУ «Санаторий РОП РФ «Электроника» в соответствии с действующим законодательством РФ не уполномочено выполнять, не предусматривает механизма осуществления мероприятий по исполнению предписания.

В связи с чем, заявитель просит признать недействительным предписание № 539 от 22.10.2020 по делу № 023/06/54.3-5291/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения заявителя в суд с соответствующим заявлением.

Суд, исследовал материалы дела, приходит к выводу о том, что требования заявителя не подлежат удовлетворению по следующим основаниям. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно частям 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий 4 (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.

Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно статье 22 Закона № 135-ФЗ одной из функций антимонопольного органа является обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.

Антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания (часть 1 статьи 39 Закона № 135-ФЗ).

Исследовав материалы дела, суд установил, что процессуальных нарушений, допущенных при принятии оспариваемого предписания и являющихся самостоятельными и безусловными основаниями к признанию его незаконным, допущено не было. 

Суд также исходит и из того, что соблюдение процессуальных требований при принятии оспариваемого предписания также не оспаривается и заявителем; подобных доводов заявление, поступившее в суд, не содержит.

Из материалов дела следует, Заказчиком - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» проводился открытый конкурс в электронной форме: «Оказание услуг (работ) по техническому обслуживанию и содержанию в технически исправном состоянии оборудования и инженерных систем ФГБУ "Санаторий РОП РФ "Электроника" в 2021 году» (извещение №0318100060820000089).

Начальная (максимальная) цена контракта - 33 000 000,00 руб.

Заявитель считает, что в конкурсной документации объёмы не указаны в полном объеме, поэтому определить объемы расходов Исполнителю не представляется возможным.

В соответствии с ч.3 ст.7 Закона о контрактной системе информация, предусмотренная настоящим Федеральным законом и размещенная в единой информационной системе, должна быть полной и достоверной.

На основании п. 1) ч. 1 ст. 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

В силу ч.3 ст.54.3 Закона о контрактной системе к конкурсной документации должен быть приложен проект контракта, который является неотъемлемой частью конкурсной документации.

Согласно ч.4 ст.54.4 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать:

1)  согласие участника открытого конкурса в электронной форме на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

2)    предложение участника открытого конкурса в электронной форме о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки при установлении в конкурсной документации критерия, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона. При этом отсутствие указанного предложения не является основанием для принятия решения об отказе участнику закупки в допуске к участию в открытом конкурсе в электронной форме;

3) при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а) наименование страны происхождения товара;

б) конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным конкурсной документацией, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в случае отсутствия в конкурсной документации указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в конкурсной документации.

На основании п. 1), п. 2) ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться следующими правилами:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Заявитель указал, что в описание объекта закупки отсутствует товар, используемый при оказании услуг, объем которого невозможно определить, такой как - расходные материалы, необходимые для оказания услуг по контракту.

Участникам закупки необходимо самостоятельно определить расходы в рамках исполнения контракта в соответствии с Разделом 2 «Описание объекта закупки» требованиям.

Заявитель считает, что в конкурсной документации отсутствует информация по датам последней поверки средств измерений, а также отсутствует указание на межповерочный интервал данных средств, что приводит к невозможности опередить расходы исполнителя на данный вид услуг по контракту.

В п. 10.6.12 Раздела 2 «Описание объекта закупки» указано: 10.6.12. Контрольно-измерительные приборы, регулирующая и запорная арматура должны быть установлены в соответствии с проектом, находиться в технически исправном состоянии и отвечать требованиям нормативной документации, принятой и действующей в Российской Федерации, установленные штуцера для манометров следует периодически продувать от скопившихся в них воздуха и грязи. Предохранительные клапаны на водоподогревателях должны отвечать требованиям Ростехнадзора. Проверка работы приборов производится в соответствии с требованиями ПР 50.2.002-94. «Порядок осуществления государственного метрологического надзора за выпуском, состоянием и применением средств измерений, аттестованных методиками выполнения измерений, эталонами и соблюдением метрологических правил и норм».

Все контрольно-измерительные приборы промаркированы, на каждом из них имеется бирка с указанием даты проведения поверки и срока проведения следующей поверки.

Согласно пп.8.1 п. 10.8.2 раздела 2 документации «Описания объекта закупки» своевременное проведение поверки средств измерений, подлежащих государственному контролю и надзору производится один раз в год.

Заявитель считает, что в конкурсной документации отсутствует информация по площади обслуживаемых объектов, а также удаленности их друг от друга.

Предметом настоящего конкурса являются «услуги (работы) по техническому обслуживанию и содержанию в технически исправном состоянии оборудования и инженерных систем ФГБУ "Санаторий РОГТ РФ "Электроника" в 2021 году», обслуживание территории и помещений, измеряемых в единицах площади предметом конкурса не предусмотрено. В «Описание объекта закупки» включена протяженность всех коммуникаций (протяженность труб разного диаметра, протяженность кабелей разных марок и т.д.), являющихся предметом конкурса. В соответствии с п.4 информационной карты конкурса услуги (работы) оказываются по адресу местонахождения Заказчика: Россия, 

<

...>, ФГБУ «Санаторий РОП РФ «Электроника», оказание услуг за пределами санатория не предусмотрено.

Заявитель считает, что в п. 1.2, 2.3, 5.2, 10.2.6, 10.6.7, 10.8.2 «Описание объекта закупки» (приложение №1 к контракту») имеются указания на проведение текущего ремонта инженерных систем Заказчика также указана периодичность текущего ремонта, но не указаны его объемы.

В п. 1.2, 2.3, 5.2, 10.2.6, 10.6.7, 10.8.2 «Описание объекта закупки» Заказчиком указано:

1.2.  Обеспечение организационных и технических мероприятий по обслуживанию и текущему ремонту инженерных систем и инженерного оборудования санатория, проводимых в соответствии с общеустановленными санитарно-техническими нормативами, а также техническими инструкциями и правилами.

2.3.  Все виды услуг (работ) выполнять в соответствии с системой планово-предупредительного ремонта (ППР), включающей техническое обслуживание инженерных сетей, межремонтное обслуживание и периодические плановые ремонтные операции - осмотр, промывку и чистку, текущий ремонт, испытания и т.д.

5.2. Выполнять работы в соответствии с Календарным графиком выполнения Услуг (работ). На основании технического задания, не позднее чем в двухнедельный срок с момента заключения Контракта, Исполнитель обязан подготовить и предоставить на согласование Заказчику помесячный Календарный график выполнения услуг (работ) на 12 месяцев 2021 года, с января 2021 года по декабрь 2021 года по планируемому техническому обслуживанию и содержанию в технически исправном состоянии оборудования и инженерных систем санатория по форме согласно Приложению №2 к Контракту, который разрабатывается в том числе в соответствии с системой планово-предупредительного ремонта (ППР), включающей техническое обслуживание инженерных систем, межремонтное обслуживание и периодические плановые ремонтные операции - осмотр, промывку и чистку, текущий ремонт, испытания и т.д. Календарный график выполнения услуг (работ) должен содержать наименование оборудования и инженерных систем санатория, выполняемые работы а также физические объемы. Уровень детализации графика согласовывается с Заказчиком на этапе подготовки графика.

10.2.6. Персонал Исполнителя, обслуживающий электротехническое оборудование, должен осуществлять:

-   планово-предупредительный осмотр (ППО) и планово-предупредительный ремонт (ППР) электрооборудования в соответствии с суточно-месячными графиками работ, утвержденными администрацией санатория.

- текущий ремонт в соответствии с графиком работ, утвержденным администрацией санатория. Периодичность текущего ремонта устанавливается один раз в год;

-  один раз в год выполнять следующие испытания электрооборудования объектов санатория: измерение величины сопротивления растеканию электрического тока заземляющего устройства (заземлителя), измерение переходного сопротивления цепей качества контактных соединений заземляющих (зануляющих) и защитных проводников, проверка цепи «Фаза-нуль» с глухим заземлением нейтрали и расчетом тока короткого замыкания, измерение сопротивления изоляции, проверка работоспособности устройств защитного отключения (УЗО), проверка срабатывания автоматов, осмотр    электроустановки    с    привлечением    аккредитованной    электротехнической  лаборатории для выполнения вышеуказанных работ. По результатам замеров составляется протокол;

испытанию    электрооборудования    подлежат    следующие    объекты    санатория:    зона приготовления пищи и зона общественного питания (кухня, обеденный зал, ресторан, банкетные залы, лобби бар, корпус кафе «У моря», кафе аэрария и т.д.) номерной фонд спального высотного корпуса;   медицинское   отделение   и   номерной   фонд  спального   каскадного   корпуса,  лечебно-оздоровительный комплекс (Бассейн); наружное освещение с ограждением; объекты аэрария, гараж, склад, подсобное хозяйство, детская спортивно-оздоровительная площадка «Парус». 

10.6.7. Дефекты, выявленные в системе отопления в период отопительного сезона, заносятся в специальный журнал, на основании которого составляется план (график) подготовки системы отопления к следующему отопительному сезону. Не позднее, чем за месяц до окончания текущего отопительного сезона Исполнителем должен быть предоставлен план (график) ремонта системы отопления. В план (график) включаются работы текущего ремонта, проведения гидравлических испытаний, пробного пуска системы отопления и наладочных работ с указанием объемов работ и сроков их выполнения.

10.8.2. Периодичность проведения работ по техническому обслуживанию газового оборудования.

Поскольку выполнение текущего ремонта инженерных систем заказчика происходит по мере выхода из строя каких-либо составных частей или из-за изменения технических характеристик оборудования, наперед предусмотреть их перечень и/или количество не представляется возможным. Согласно п. 10.12.14 «Описание объекта закупки» диспетчерская служба Исполнителя осуществляет прием заявок на устранение неисправностей и/или повреждений.

Заявитель считает, что п.8.1 «Описание объекта закупки» противоречит ст.33 Закона о контрактной системе.

В п. 8.1 «Описание объекта закупки» конкурсной документации Заказчиком установлено:

8. Организация обслуживания объекта:

8.1. Исполнитель обязан создать на объекте по адресу 

<

...> группу технических специалистов с постоянным присутствием, которая должна быть укомплектован штатом инженерно-технических работников (ИТР) и рабочих необходимых специальностей (диспетчеры, слесари (сантехники, механики), электрики, теплотехники и т.д.), в количестве не менее 21 человек.

Согласно п.5.13 приложения № 1 к проекту контракта исполнитель обязан обеспечивать круглосуточный контроль за безаварийной, надежной и экономически выгодной эксплуатацией инженерного оборудования и систем. Интенсивность выполнения работ по техническому обслуживанию - круглосуточно при 7-ми дневной рабочей неделе. В ночное время техническое обслуживание инженерного оборудования, систем, осуществляет дежурный технический персонал Исполнителя, при необходимости время реагирования обслуживающего персонала Исполнителя для устранения аварийных ситуаций не более 30 минут.

Круглосуточная дежурная служба Исполнителя ведет непрерывный контроль за работой инженерных систем, оборудованием, регистрирует их состояние в соответствующих журналах и незамедлительно реагирует на аварии и неисправности. Регистрация заявок от обслуживающего персонала санатория и контроль за выполнением работ осуществляется с помощью журнала заявок (п.8.3 приложения № 1 к проекту контракта).

При поступлении сигналов об аварии или повреждении на магистральных сетях водопровода, канализации, подземной электросиловой и сетевой электросети, трансформаторной подстанции и вводных шкафов, круглосуточная дежурная служба Исполнителя обязана сообщить главному инженеру Заказчика и ответственному лицу Исполнителя, а также в случае необходимости- в соответствующие специализированные коммунальные предприятия, аварийные службы, и проследить за выполнением необходимых работ указанными службами до полной ликвидации аварий (п.8.4 приложения № 1 к проекту контракта).

Количество персонала должно быть предоставлено с учётом круглосуточной аварийной службы, в которую должны входить дежурные: инженерно-технический персонал (по необходимости), диспетчер, слесари-сантехники, электрики. Учитывая специфику объекта, сотрудники Исполнителя, для работы в отдельных помещениях Заказчика допускаются только после прохождения специальной проверки (п.9 приложения № 1 к проекту контракта).

В соответствии с п.8.1 Приложения № 1 к проекту контракта исполнитель обязан создать на объекте по адресу 

<

...> группу технических специалистов с постоянным присутствием, которая должна быть укомплектован штатом инженерно-технических работников (ИТР) и рабочих необходимых специальностей (диспетчеры, слесари (сантехники, механики), электрики, теплотехники и т.д.), в количестве не менее 21 человек.

На основании п. 1) ч. 1 ст. 54.3 Закона о контрактной системе конкурсная документация наряду с информацией, указанной в извещении о проведении открытого конкурса в электронной форме, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условий контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги.

В силу ч.3 ст.54.3 Закона о контрактной системе к конкурсной документации должен быть приложен проект контракта, который является неотъемлемой частью конкурсной документации.

В силу ч.4 ст.54.4 Закона о контрактной системе первая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме должна содержать:

1)  согласие участника открытого конкурса в электронной форме на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки):

2)    предложение участника открытого конкурса в электронной форме о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки при установлении в конкурсной документации критерия, предусмотренного пунктом 3 части 1 статьи 32 настоящего Федерального закона. При этом отсутствие указанного предложения не является основанием для принятия решения об отказе участнику закупки в допуске к участию в открытом конкурсе в электронной форме;

3)  при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а) наименование страны происхождения товара;

б)  конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным конкурсной документацией, и указание на товарный знак (при наличии). Информация, предусмотренная настоящим подпунктом, включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в случае отсутствия в конкурсной документации указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в конкурсной документации.

В п.43 раздела 11 «Требования к содержанию и составу заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме» Заказчиком установлено:

1) согласие участника открытого конкурса в электронной форме на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренных конкурсной документацией и не подлежащих изменению по результатам проведения открытого конкурса в электронной форме (такое согласие дается с применением программно-аппаратных средств электронной площадки);

2)   предложение участника открытого конкурса в электронной форме о качественных, функциональных и об экологических характеристиках объекта закупки при установлении в конкурсной документации критерия «Качественные, функциональные и экологические характеристики объекта закупки». При этом отсутствие указанного предложения не является основанием для принятия решения об отказе участнику закупки в допуске к участию в открытом конкурсе в электронной форме;

3) при осуществлении закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг:

а) наименование страны происхождения товара;

б) конкретные показатели товара, соответствующие значениям, установленным в Разделе 2 «Описание объекта закупки» документации об открытом конкурсе в электронной форме, и указание на товарный знак (при наличии). Информация включается в заявку на участие в открытом конкурсе в электронной форме в случае отсутствия в Разделе 2 «Описание объекта закупки» документации об открытом конкурсе в электронной форме указания на товарный знак или в случае, если участник закупки предлагает товар, который обозначен товарным знаком, отличным от товарного знака, указанного в Разделе 2 «Описание объекта закупки» документации об открытом конкурсе в электронной форме.

Первая часть заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме может содержать эскиз, рисунок, чертеж, фотографию, иное изображение товара, закупка которого осуществляется.

В первой части заявки на участие в открытом конкурсе в электронной форме не допускается указание сведений об участнике открытого конкурса в электронной форме, подавшем заявку на участие в таком конкурсе, а также сведений о предлагаемой этим участником открытого конкурса в электронной форме цене контракта.

В инструкции по заполнению заявки конкурсной документации установлено: «Предложение участника в отношении предмета закупки должно полностью соответствовать требованиям к такому объекту, установленным заказчиком в Приложении Раздела 2 «Описание объекта закупки» «Требования к техническим и функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товаров (материалов) используемых для оказания услуг.

«В случае, если описание закупаемых/используемых товаров содержит изображение, предложение участника должно соответствовать конструкции и размерам согласно изображению.

При описании заказчиком используемых товаров в документации применяются характеризующие их показатели, имеющие точные или диапазонные значения, а также максимальные и (или) минимальные значения таких показателей. Сходные объекты закупки могут иметь ряд одинаковых показателей, установленных в аукционной документации, но каждый объект индивидуализируется единственным образом только ему присущими параметрами (значениями)».

В проекте контракта конкурсной документации Заказчиком установлено: «9.8. При исполнении Контракта по согласованию Заказчика с Исполнителем допускается оказание Услуг, товаров используемых при оказании Услуг, качество, технические и функциональные характеристики (потребительские свойства) которых являются улучшенными по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в Контракте. В этом случае соответствующие изменения должны быть внесены заказчиком в реестр Контрактов, заключенных Заказчиком.

12.3. Исполнитель гарантирует освобождение Заказчика от всех претензий и судебных исков в случае нарушения Исполнителем патентных или авторских прав, а также неправомерного использования товарных знаков, торговой марки, названия, материалов и оборудования, используемых при исполнении Контракта или в связи с ним».

Согласно Разделу 2 «Описание объекта закупки» Заказчиком установлены требования к товарам используемых при выполнение работ.

В письме ФАС России от 25.06.2020 г. № ИА/53616/2020 указано: «С 01.01.2020 вступили в силу изменения в Закон 44-ФЗ, предусматривающие установление заказчиком требования к составу заявки о предоставлении участником исключительно "согласия" при закупке любых работ, услуг, при выполнении (оказании) которых используется товар, то есть товар, который не передается заказчику.

Заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии), если:

1) товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

2) товар не принимается к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 N402-03 "О бухгалтерском учете";

3)  товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и т.п., используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу).

Так, например, при выполнении работ по текущему ремонту обои и клей не передаются заказчику, а используются при выполнении работ. Следовательно, в такой ситуации заказчик не вправе требовать от участника закупки указания в заявке конкретных показателей указанных товаров, и надлежащим исполнением требований Закона 44-ФЗ является указание в заявке согласия участника закупки на выполнение работ, оказание услуг на условиях, предусмотренных документацией о закупке».

Если материалы не передаются Заказчику отдельно, а только используются в составе результата работ, участник, руководствуясь положениями п.1) ч.3 ст.66 Закона о контрактной системе, в первой части заявки достаточно дать согласие на выполнение работы на условиях, предусмотренных документацией с применением программно-аппаратных средств электронной площадки.

Таким образом, участникам закупки при подаче первых частей заявок достаточно дать согласие на выполнение работы на условиях, предусмотренных документацией с применением программно-аппаратных средств электронной площадки.

Таким образом, в действиях Заказчика - ФГБУ «Санаторий РО РФ «Электроника» установлено нарушение ч.3 ст.7, ч.4 ст.54.4 Закона о контрактной системе.

Предписание УФАС по Краснодарскому краю направлено на устранение выявленных нарушений антимонопольного законодательства, соответствует закону и не нарушает прав заявителя по делу.

В судебном заседании 21.01.2021 заявитель пояснила, что оспариваемое предписание исполнено.

Согласно ч. 5 ст. 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличие у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действие (бездействие).

Антимонопольный орган представил суду доказательства, подтверждающие правомерность, законность и обоснованность вынесения оспариваемого предписания.

Судом не принимаются доводы заявителя, изложенные в заявлении, как не основанные на верном толковании норм действующего законодательства, так и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом. Судом отклоняются доводы о неисполнимости предписания.

При указанных обстоятельствах заявленные требования являются необоснованными и удовлетворению не подлежат.  

Указанная позиция содержится в Решении Верховного Суда Российской Федерации от 04.02.2021 № АКПИ20-959, Постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2020 по делу № А32-14237/2020.

Определением суда от 16.11.2020 заявленное ходатайство Федерального государственного бюджетного учреждения «Санаторий работников органов прокуратуры Российской Федерации «Электроника» о принятии обеспечительных мер удовлетворено. Приостановлено исполнение предписания № 539 от 22.10.2020 по делу № 023/06/54.3-5291/2020 Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, до вступления в законную силу решения суда по настоящему делу.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в пункте 29 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", исходя из части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в случае отказа в удовлетворении иска, оставления иска без рассмотрения, прекращения производства по делу обеспечительные меры сохраняют свое действие до вступления в законную силу соответствующего судебного акта. 

Поскольку определением суда от 16.11.2020 по заявлению Федерального государственного бюджетного учреждения «Санаторий работников органов прокуратуры Российской Федерации «Электроника» приняты обеспечительные меры, на основании части 5 статьи 96 Арбитражного процессуального кодекса данные обеспечительные меры подлежат отмене после вступления настоящего судебного акта в законную силу.

 Согласно статье 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. 

Руководствуясь ст. 120 Конституции Российской Федерации, ст.ст. 27, 29, 65, 156, 167-170, 176, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Ходатайство заявителя об отложении судебного заседания оставить без удовлетворения.

Ходатайство третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований ООО СК «Арсенал»  о рассмотрении дела в его отсутствие удовлетворить.

Ходатайство третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований ООО «Монтажник» о рассмотрении дела в его отсутствие удовлетворить.

В удовлетворении заявленных требований  отказать.

Обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Краснодарского края от  16.11.2020 отменить после вступления решения суда по данному делу в законную силу.

Решение суда может быть обжаловано в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в сроки и в порядке, установленные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.    

Судья                                                                                                           С.Н. Дуб