АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Учебная, д. 51, г. Омск, 644024; тел./факс (3812) 31-56-51/53-02-05; http://omsk.arbitr.ru, http://my.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

№ дела

А46-7302/2021

18 марта 2022 года

город Омск

 

Резолютивная часть оглашена 16.03.2022, полный текст решения изготовлен 18.03.2022. 

    Арбитражный суд Омской области в составе судьи Микуцкой А.П., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шабуниной Д.М., рассмотрев в судебном заседании исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «ТХД»                         (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Омская энергосбытовая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об обязании осуществить перерасчет стоимости потребленной электроэнергии,  и встречное исковое заявление общества с ограниченной ответственностью «Омская энергосбытовая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ТХД» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании 6 467 336 руб. 30 коп., при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора акционерного общества «Омскэлектро», 

   в судебном заседании участвуют: 

   от ООО «ТХД» – руководитель ФИО1, паспорт,

   от ООО «ОЭК» – представитель ФИО2, доверенность от 12.11.2021 № 119-12/1062, паспорт, диплом;

   от АО «Омскэлектро» – представитель ФИО3, паспорт, доверенность от 16.08.2021                № 06-10/123юр, диплом; 

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «ТХД» (далее – ООО «ТХД», истец по первоначальному иску) обратилось в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Омская энергосбытовая компания» (далее –  ООО «ОЭК», ответчик по первоначальному иску) об обязании осуществить перерасчет стоимости потребленной электроэнергии за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 в соотетствии с условиями договора энергоснабжения от 19.04.2017                               № 5510000191065, уменьшив ее стоимость на сумму 7 590 977 руб. 17 коп.  

Определением от 12.05.2021 указанное исковое заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании на 03.06.2021.

Определением от 03.06.2021 дело признано подготовленным и назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 15.07.2021, привлечено к участию в деле в качестве третьего лица не заявляющего  самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество «Омскэлектро» (далее – АО «Омскэлектро», третье лицо).

 19.07.2021 ответчиком предъявлен встречный иск к ООО «ТХД» о взыскании 7 674 477 руб. 69 коп., в том числе 7 590 977 руб. 17 коп. задолженности за период с 11.09.2020 по 12.03.2021, 83 500 руб. 52 коп. пени за период с 20.04.2021 по 30.04.2021, пени за период с 01.05.2021 по день фактического долга за каждый день просрочки, а также расходов по уплате государственной пошлины.

Определением от 26.07.2021 встречное исковое заявление ООО «ОЭК» к                        ООО «ТХД» принято к производству, назначено к рассмотрению совместно с первоначальным иском.

Впоследствии судебное заседание неоднократно откладывалось в связи с необходимостью представления лицами, участвующими в деле дополнительных доказательств и пояснений. 

В судебном заседании открытом 11.03.2022 был объявлен перерыв до 16.03.2022.

После перерыва представитель   ООО «ТХД» поддержал исковые требования; возражал протии удовлетворения встречного иска  по основаниям,  изложенным в возражениях. 

Представители ООО «ОЭК» и АО «Омскэлектро» поддержали встречные требования, указав на необоснованность требований ООО «ТХД». 

Рассмотрев материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд установил следующее. 

Согласно условиям подписанного между акционерным обществом «Петербургская сбытовая компания» (гарантирующий поставщик, ГП) и ООО «ТХД» (потребитель)  договора энергоснабжения от 19.04.2017 № 55100001910664 гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электроэнергии (пункт 1.1. договора). 

В силу пункта 2.1.1. договора ГП обязался поставлять потребителю энергию и мощность в предусмотренные в Приложении № 2 к договору точки поставки  (на энергоснабжаемые объекты потребителя). 

Согласно пунктам 2.3.2., 2.3.3., 2.3.6., 2.3.8  договора потребитель обязался обеспечить оборудование точек поставки приборами учета электрической энергии (далее по тексту – ПУ); обеспечить сохранность и целостность  ПУ, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятие и хранение их показаний, своевременную замену ПУ;   незамедлительно в письменной форме сообщать агенту, сетевой организации о любых неисправностях или утрате ПУ, иных нарушениях и чрезвычайных ситуациях, возникших при пользовании энергией, а также о плановом, текущем и капитальном ремонте на энергетических объектах; при проведении любого вида работ, связанных с изменением или нарушением схемы учета электроэнергии письменно извещать агента перед началом работ.   

В силу пункта 3.2.21. потребитель обязался поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учёта электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надёжности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Кроме того, потребитель обязался осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации. 

Разделом 4 договора стороны согласовали порядок расчетов. 

Так, согласно пункту 4.4. договора стоимость объема покупки электрической энергии (мощности)  и услуги по передаче электроэнергии в месяце, за который  осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии (мощности) и услуги по передаче электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается потребителем до 18-го числа месяца, следующего за месяцем за который осуществляется оплата.

В соответствии с пунктом 5.3. договора при просрочке оплаты Покупатель  уплачивает ГП  штрафную неустойку в виде пени в размере 0,5 % от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. Начисление пени производится за каждый день просрочки, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока оплаты, в том числе в соответствии с пунктами 4.2. и 4.4. настоящего договора.

В Приложении № 2 к договору стороны согласовали перечень и технические характеристики точек поставки электроэнергии, а именно:

- РУ-10 кВ ТП-7747, объект: ТП-4664, Торговая база ул. 20 лет РККА, 189; место установки счетчика: в РУ-0,4 кВ ТП-4664: счетчик: ЦЭ 6803ВМ № 009072049000436; трансформатор тока: 600/5; Рмакс: 520 кВт;

- РУ-10 кВ ТП-4664, объект: ТП-4664, Торговая база ул. 20 лет РККА, 189; место установки счетчика: в РУ-0,4 кВ ТП-4664: счетчик: ЦЭ6803В М7 Р32 011070, № 102392458,   трансформатор тока: 400/5. 

18.12.2019 между АО «Петербургская сбытовая компания», ООО «ОЭК» и ООО «ТХД»   подписано соглашение о замене стороны по договору энергоснабжения, в соответствии с которым происходит замена стороны по договору энергоснабжения от 19.04.2017                             № 55100001910665 АО «ПСК» на ООО «ОЭК».

Согласно пункту 8 указанного соглашения, в разделе «Ответственность сторон» пени в размере 0,5 % заменили на 0,1 %.

Как указывают лица, участвующие в деле и установлено судом, 12.03.2021 на объекте ООО «ТХД» - ТП-4664, расположенной по адресу: 

<

...> РККА, 189, представителями территориальной сетевой организации АО «Омскэлектро», в присутствии представителя ООО «ТХД» ФИО4, проведена проверка приборов учета электроэнергии № 01107 № 102392458 и № 01107 № 114127985, о чем составлен акт проверки расчетных приборов учета № ю08621.

В результате проведенной проверки выявлено, что на вторичных токовых цепях прибора учета № 01107 № 102392458 (далее по тексту – спорный ПУ)  имеется зачистка изоляции по  3 фазам.

На основании выявленного нарушения, 12.03.2021 представителями сетевой организации в присутствии потребителя составлен акт № 15103 от 12.03.2021  о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как указывает третье лицо и не опровергнуто сторонами, предыдущая проверка была проведена 30.07.2019. 

В связи с чем объём энергопотребления определён  АО «Омскэлектро» за период с 11.09.2020 по 12.02.2021 (4 380 часов) расчётным способом, исходя из максимальной мощности согласованной в договоре - 520 кВт., что составило 2277,6 МВтч;  а за минусом ранее принятого к учету объема (за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 объем по двум ПУ составил 660,671 МВтч) доначисление составило 1616,929 МВтч (1 616 929 кВтч) на сумму  7 590 977 руб. 17 коп.    

Потребителю  предъявлена для оплаты счёт-фактура на общую сумму 7 694 885 руб. 59  коп. (в объёме потребления электроэнергии за март 2021 года 79 645 кВтч и по акту                 от 12.03.2021 – 1 616 929 кВтч).  

ООО «ТХД»  не согласившись с произведенным ООО «ОЭК» расчетом задолженности на сумму 7 590 977 руб. 17 коп. полагая, что акт от 12.03.2021 является незаконным, нарушает его права и законные интересы, обратился в арбитражный суд с рассматриваемым иском об обязании произвести перерасчет. 

ООО «ОЭК» считая, что ООО «ТХД» допущено безучетное потребление электроэнергии предъявило встречный иск о взыскании с ответчика задолженности, начисленной за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 в сумме 7 590 977 руб. 17 коп. и пени за просрочку платежей за период с 20.04.2021 по 30.04.2021 в сумме 83 500 руб. 52 коп. с дальнейшим начислением пени по день фактической оплаты.

Как указывает ООО «ОЭК», выявленные нарушения в виде «зачистки изоляции по 3 фазам» при установке шунтирующих перемычек позволяют осуществлять учет электрической энергии не в полном объеме. 

Оценив представленные доказательства, доводы лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные ООО «ОЭК» требования подлежащими частичному удовлетворению, а в удовлетворении требований ООО «ТХД» следует отказать в полном объеме, на основании следующего.

В силу статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом. Односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается. 

Оплата энергии должна производиться за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учёта энергии (пункт 1 статьи 544 ГК РФ).

Согласно пунктам 194 - 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ                           от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), составление акта о неучтенном потреблении электрической энергии предполагает увеличение объема обязательства потребителя, так как в целях соблюдения прав энергоснабжающей организации количество электрической энергии заведомо завышается по сравнению с тем, которое могло быть зафиксировано в спорный период прибором учета. Фактически расчет по акту составляется таким образом, чтобы учесть максимально возможное количество энергии, которое физически могло быть потреблено энергопринимающими установками потребителя при существующем подключении к электрическим сетям.

Юридическим основанием для подобного расчета количества и стоимости потребленной электрической энергии является именно акт о неучтенном потреблении, представляющий собой документальную фиксацию факта безучетного потребления. Для потребителя это означает то, что пока акт не оспорен, потребитель является должником энергоснабжающей организации в отношении того количества электрической энергии, которое рассчитано с учетом выявленного и зафиксированного в акте факта безучетного потребления. Если основание такого расчета отпадает, следом ретроспективно корректируется в меньшую сторону и объем обязательства потребителя, так как последствием этого является восстановление достоверности показаний приборов учета.

Таким образом, ООО «ТХД» выбран надлежащий способ защиты (абзац третий статьи 12 ГК РФ).

В статьях 3, 26, 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон № 35-ФЗ) предусмотрено, что поставка электрической энергии покупателям осуществляется гарантирующими поставщиками, энергосбытовыми (энергоснабжающими) организациями на основании договоров энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии, условием заключения которых является наличие технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей к электрическим сетям, произведенного в установленном законом порядке.

Основные правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках и последствия бездоговорного и безучетного потребления электроэнергии установлены Основными положениями № 442.

Приборы учета, показания которых используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в Основных положениях требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля. Только при соблюдении указанных условий такие приборы признаются расчетными (пункт 137 Основных положений (здесь и далее в редакции, действующей на момент составления акта).

В силу пункта 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления (пункт 176 Основных положений).

В пункте 192 Основных положений№ 442 предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

На основании пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Положения пунктов 192 и 193 Основных положений, регламентирующие порядок выявления и оформления фактов безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта. Присутствие потребителя при проведении проверки и составлении акта является гарантией соблюдения лицом, проводившим проверку, требований законодательства и прав абонента, а также полного, достоверного и беспристрастного фиксирования фактов выявленного нарушения.

АО «Омскэлектро» представило письмо от  26.02.2021, а также выкопировку из план -  графика на март 2021 года, согласно которым проверка 12.03.2021 на объекте потребителя ООО «ТХД» носила плановый характер.   

Согласно акту проверки от 12.03.2021 при проведении проверки присутствовал представителя потребителя  - электрик ФИО4, который и предоставил доступ к месту установки ПУ в ТП-4664.  

В силу положений статей 539 и 543 ГК РФ на абонента возложена обязанность по обеспечению исправности используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Под средствами учета электрической энергии понимается совокупность устройств, обеспечивающих измерение и учет электроэнергии (измерительные трансформаторы тока и напряжения, счетчики электрической энергии, телеметрические датчики, информационно-измерительные системы и их линии связи) и соединенных между собой по установленной схеме (абзац четвертый приложения к Правилам учета электрической энергии, зарегистрированным в Министерстве юстиции Российской Федерации 24.10.1996 № 1182).

Действующее законодательство обязывает потребителей осуществлять расчеты за поставленные энергетические ресурсы на основании данных об их количественном значении, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункт 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).

Достоверность данных учета потребленных энергетических ресурсов обеспечивается путем соблюдения нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов учета (определенным законодательством об электроэнергетике, об обеспечении единства измерений, нормативно-технических документов и государственных стандартов); правильностью установки приборов учета (место установки, схема подключения); допуском соответствующих приборов учета в эксплуатацию в установленном порядке; надлежащей эксплуатацией приборов учета; периодичностью поверки и соблюдением режима потребления энергии; обеспечением целостности и сохранности прибора учета, а также средств маркировки/контрольных пломб и (или) знаков визуального контроля (статья 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений», пункты 137, 144, 145, 147, 152, 154, 155 Основных положений № 442).

В силу пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации           от 13.01.2003 № 6 (далее - Правила № 6) потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно пункту 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением электрической энергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (определение Верховного Суда Российской Федерации от 27.09.2017 № 301-ЭС17-8833).

К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.

Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Таким образом, юридически значимым обстоятельством, от которого зависит распределение бремени доказывания наличия безучетного потребления, являются факты вмешательства именно в работу измерительного комплекса или совершения действий, влекущих искажение фиксируемых им величин, позволяющие с достоверностью утверждать о возможности воздействия на работу прибора учета или отбора электрической энергии помимо установленного измерительного комплекса.

В целях выяснения соответствующих обстоятельств в предмет исследования суда входит не только оценка назначения пломб или иных элементов визуального контроля, установленных у потребителя, их соотнесение с работой измерительного комплекса учета электрической энергии, но и выявление обстоятельств отбора электрической энергии помимо установленного измерительного комплекса.

Судебной практикой выработан подход, в соответствии с которым безучетное и бездоговорное потребление являются опровержимыми презумпциями, которые могут быть опровергнуты абонентом путем доказывания факта отсутствия энергопотребления, в частности, невозможности потребления ресурса либо потребления его в ином объеме (определения Верховного Суда Российской Федерации от 16.06.2020 № 305-ЭС19-17348,                от 30.06.2020 № 310-ЭС19-27004, № 301-ЭС19-23247, от 30.09.2020 № 310-ЭС20-9716,                  от 24.11.2020 № 310-ЭС20-13165).

Согласно пункту 136 Основных положений № 442 под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

В силу пункта 2.11.18 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации               от 13.01.2003 № 6 энергоснабжающая организация должна пломбировать: клеммники трансформаторов тока; крышки переходных коробок, где имеются цепи к электросчетчикам; токовые цепи расчетных счетчиков в случаях, когда к трансформаторам тока совместно со счетчиками присоединены электроизмерительные приборы и устройства защиты; испытательные коробки с зажимами для шунтирования вторичных обмоток трансформаторов тока и места соединения цепей напряжения при отключении расчетных счетчиков для их замены или поверки; решетки и дверцы камер, где установлены трансформаторы тока; решетки или дверцы камер, где установлены предохранители на стороне высокого и низкого напряжения трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики; приспособления на рукоятках приводов разъединителей трансформаторов напряжения, к которым присоединены расчетные счетчики. Во вторичных цепях трансформаторов напряжения, к которым подсоединены расчетные счетчики, установка предохранителей без контроля за их целостностью с действием на сигнал не допускается. Поверенные расчетные счетчики должны иметь на креплении кожухов пломбы организации, производившей поверку, а на крышке колодки зажимов счетчика пломбу энергоснабжающей организации. Для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыве пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменении схемы подключения электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

Из материалов дела следует, что 12.03.2021 в ходе плановой проверки сетевая организация установила, что на вторичных токовых цепях ПУ № 01107 № 102392458 имеется зачистка изоляции по 3 фазам, при установке шунтирующих перемычек учет электроэнергии осуществляется не в полном объеме, о чем составлен акт № 15103 о неучтенном потреблении электрической энергии. 

По мнению истца по первоначальному иску, акт от 12.03.2021 составлен с нарушением Основных положений № 442,  поскольку в нем не указаны данные о месте и способе осуществления безучетного потребления; не указаны объяснения лица присутствовавшего при проверке. В акте указано, что при установке шунтирующих перемычек учет электроэнергии осуществляется не в полном объеме. Однако доказательств использования ООО «ТХД» шунтирующих перемычек материалы проверки не содержат.

Кроме того, ООО «ТХД» указывает на бездействие ГП и сетевой организации, которые в нарушение Правил № 6 не обеспечили  защиту средств узла учета электрической энергии на ТП-4664 от несанкционированного доступа.  

Суд оценивает доказательства, исходя из требований частей 1 и 2 статьи 71 АПК РФ.  При этом по результатам оценки доказательств суду необходимо привести мотивы, по которым он принимает или отвергает имеющиеся в деле доказательства (часть 7 статьи 71, пункт 2 части 4 статьи 170 АПК РФ). 

В силу основных принципов гражданского законодательства при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно.

Согласно пункту 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом).

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе, в получении необходимой информации.

По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. Недобросовестными предлагается считать действия лица, которое вело себя таким образом, что не возникало сомнений в том, что оно согласно со сделкой и намерено придерживаться ее условий, но впоследствии обратилось в суд с требованием о признании сделки недействительной.

Предъявление любого искового требования должно иметь своей целью восстановление нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов обратившегося в суд лица, установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного права, а также установление факта нарушения прав истца ответчиком.

Акт о неучтенном потреблении призван объективно зафиксировать факт проверки и ее результаты, в которой имеет право принять участие потребитель энергии, равно как он вправе присутствовать и при составлении самого акта о неучтенном потреблении. Эти права обеспечивают потребителю возможность мотивированно возражать против факта безучетного потребления энергии, принимая во внимание значительные последствия безучетного потребления электроэнергии, заключающиеся в определении подлежащего оплате ее объема с применением расчетного способа.

По смыслу указанных норм, основанием для взыскания стоимости безучетного потребления электрической энергии является факт неправомерного потребления энергии как материального блага, а не только лишь акт о неучтенном потреблении, как формализованный способ фиксации такого факта.

Закон об электроэнергетике и Основные положения не содержат правовых норм, придающих исключительное доказательственное значение безупречно составленному акту о неучтенном потреблении, позволяющих, в частности, при наличии иных доказательств, подтверждающих факт безучетного потребления энергии, но некоторой порочности акта о неучтенном потреблении, полностью отказывать во взыскании стоимости безучетного потребления энергоресурса, как блага, от использования которого потребитель извлек определенные выгоды.

Оформленный надлежащим образом акт о неучтенном потреблении является поименованным в законодательстве доказательством факта безучетного потребления электрической энергии, но не единственным допустимым доказательством этого обстоятельства, то есть пороки такого акта могут быть в разумных пределах восполнены другими доказательствами по делу.

При возможности восполнения заинтересованной стороной обнаруженных судом пороков составления акта о неучтенном потреблении такая сторона не должна лишаться шанса реализации бремени доказывания обстоятельств, на которых основываются ее требования или возражения.

Иное понимание энергетического законодательства не соответствует запрету извлечения преимуществ из незаконного или недобросовестного поведения, а также контролю суда за реализацией участниками гражданского оборота своих прав в установленных пределах их осуществления, ограниченных таким основным началом гражданского законодательства как добросовестность (пункты 3, 4 статьи 1, статья 10 ГК РФ). 

Однако само по себе вмешательство в работу прибора учета означает, что его применение является нарушением со стороны потребителя требований части 2 статьи 9 Федерального закона от 26.06.2008 № 102-ФЗ «Об обеспечении единства измерений» и ставит под сомнение достоверность и объективность проведенных им измерений.

Презумпция недостоверности и необъективности осуществленного таким прибором учета определения количества ресурса является опровержимой. Бремя опровержения данной презумпции и доказывания того, что осуществленное приборами учета определение объема ресурса достоверно и объективно, возлагается на лицо, не исполнившее обязанность по обеспечению безопасности эксплуатации находящегося в его ведении прибора учета (статья 65 АПК РФ).

В рассматриваемом случае именно на потребителе лежит обязанность активного доказывания того обстоятельства, что прибор учета сохранил корректность работы, а потребление сверх его показаний не осуществлялось.

Оценив акт о безучетном потреблении электроэнергии от 12.03.2021, суд установил, что он соответствует перечисленным выше нормативным требованиям, а доводы                      ООО «ТХД», положенные в основу первоначального иска не могут быть приняты во внимание.

Согласно акту раздела границ балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности № 4000014252 от 17.05.2010, ТП-4644 находится в границах ответственности ООО «ТХД». 

Как указано выше и следует из Приложения № 1 к договору, спорный ПУ № 01107                 № 102392458  установлен в ТП-4644.

Таким образом, доступ третьих лиц к спорному ПУ в ТП ограничен.     

Как указано выше, при проверке присутствовал представитель потребителя  - ФИО4, который предоставил доступ представителям сетевой организации и подписал акт от 12.03.2021 без замечаний и разногласий, от дачи пояснений отказался. 

В акте отражено место осуществления неучтенного потребления – место установки спорного ПУ:  ТП-4664, а также способ осуществления безучетного потребления: «на вторичных токовых цепях имеется зачистка изоляции по трем фазам», что кроме того подтверждается видеозаписью, выполненной в момент проверки, представленной в материалы дела   АО «Омскэлектро».

Более того, указывая, что ГП и сетевой организацией не представлено доказательств использования потребителем шунтирующих перемычек, ООО «ТХД» не оспаривало факт наличия зачистки изоляции на вторичных токовых цепях.  Пояснений либо доказательств, в результате чего могло произойти повреждение изоляции ООО «ТХД» не представило. 

Ссылки  ООО «ТХД» на бездействие АО «Омскэлектро» и ООО «ОЭК», которые не обеспечили защиту средств узла учета электрической энергии от несанкционированного доступа, не принимаются судом как противоречащие материалам дела.  

При просмотре видеозаписи, выполненной в момент проверки,  судом установлено и ООО «ТХД» не оспаривалось, что на  спорном ПУ были установлены все необходимые пломбы, в том числе опломбированы и вторичные токовые цепи, но пломбы установлены на трансформаторе тока. Однако по видеоматериалам видно, что зачистка осуществлена на проводе. 

ООО «ТХД» не представило пояснений и суду не удалось установить, каким образом сетевая организация или ГП должны были обеспечить защиту провода от несанкционированного доступа.  

Как указано выше, персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям, а соответствующие нарушения влекут применение к такому потребителю последствий, установленных пунктом 195 Основных положений № 442. 

Видимое вмешательство в работу прибора учета компрометирует его в силу самого своего факта, то есть, создана презумпция недостоверности его показаний, поскольку имелась   явная   возможность   вмешательства   в   процесс   фиксации   количества переданного ресурса. 

Таким образом, по мнению суда, сам по себе факт нарушения целостности вторичных токовых цепей, без обнаружения на момент проверки  шунтирующих перемычек, является основанием для взыскания безучетного потребления (первая группа действий). 

Возражая против удовлетворения встречного иска, ООО «ТХД» указало, что какого либо уменьшения потребления электроэнергии за период от даты выявления факта безучетного потребления до предшествующей проверки по сравнению с предыдущим периодом не произошло. Что, по мнению ответчика, показывает отсутствие какого либо безучетного потребления электроэнергии, таким образом, никакого ущерба ООО «ОЭК» и АО «Омскэлектро» не нанесено, следовательно, у данных организаций отсутствуют и убытки.

В подтверждение данного обстоятельства ООО «ТХД» представило данные о потреблении  по данной точке поставки за период 2018-2021 годы. 

Проанализировав первичные документы за период с сентябрь 2018 года по апрель 2021 года (отчеты,  акты приема-передачи электроэнергии (мощности), ведомости приема-передачи электроэнергии), сведения о потреблении электроэнергии, представленные                ООО «ТХД» в судебное заседание 25.08.2021 и 16.03.2022, суд установил следующее.

Так, 

- в 2018 году потребление энергии в месяц составляло от 17 360 кВтч до 21 520 кВтч, а в среднем составило 20 040 кВтч в месяц (240 480 : 12);  

- в 2019 году – от 14 480 кВтч до 21 680 кВтч, а в среднем -  18 987 кВтч (227 840 : 12);

- в 2020 году (с учетом спорного периода с 11.09.2020) от 13 040 кВтч до 22 240 кВтч, а в среднем 18 560 кВтч (222 720 :12).

 Вместе с тем, за спорный период (с 11.09.2020 по 12.03.2021) потребление по спорному ПУ составило в среднем 15 854 кВтч в месяц (95 121 : 6 месяцев), что ниже среднемесячного потребления за указанные годы.

Таким образом, оценив имеющиеся в деле доказательства, проанализировав обстоятельства проведения проверки, выявления факта безучетного потребления, содержание акта о неучтенном потреблении и обстоятельства его составления, суд считает, что выявленное нарушение является достаточным основанием для квалификации потребления энергоресурса в спорный период как безучетного, а указанный довод общества сам по себе не опровергает презумпцию  недостоверности показаний спорного ПУ.

Кроме того, возражая против удовлетворения встречных требований ООО «ТХД» указало на следующие обстоятельства, препятствующие удовлетворению требований                    ООО «ОЭК»: 

- нормы действующего законодательства связывают возможность субъекта права быть абонентом по договору энергоснабжения только при наличии у него в собственности (ином законном владении) энергопринимающего устройства (пункт 34 Правил № 442, статьи 3 Закона № 35-ФЗ); 

- на момент заключения договора энергоснабжения № 55100001910665 от  19.04.2017 ООО «ТХД» не являлось собственником (иным законным владельцем) энергопринимающего устройства - ТП-4664;

- на момент составления акта о неучтённом потреблении электроэнергии № 15103                  от 12.03.2021  ООО «ТХД» также не являлось собственником (владельцем) энергопринимающего устройства - ТП-4664, в отношении которого был составлен акт о неучтенном потреблении, в следствие чего, оно не могло осуществлять потребление электроэнергии, в связи с чем не может иметь место на стороне ООО «ТХД» безучетное потребление электроэнергии; 

- прекращение права собственности лица на энергопринимающее устройство приводит к прекращению договора энергоснабжения между гарантирующим поставщиком и абонентом по предусмотренному статьей 416 ГК РФ основанию невозможности исполнения обязательства;

- акт № 4000014252 от 17.05.2010  раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок сторон прекратил свое действие с 18.10.2010; 

- участок линии электропередач, расположенный на территории базы по адресу:                      

<

...> РККА, 189, не является самостоятельным объектом, он является составной частью линейного объекта - линии электропередачи с центром питания в трансформаторной подстанции ТП-4664, сведения о зарегистрированных правах в отношении участка линии электропередачи, расположенного на территории базы по адресу: 

<

...> РККА, 189 в ЕГРН, так же как и в отношении ТП-4664 отсутствуют;

- действия ООО «ТХД» направленные на содержание и обслуживание ТП-4664 являются вынужденными, направленными на поддержание ТП-4664 в надлежащем состоянии, необходимом для обеспечения электроэнергией нежилых помещений базы и не свидетельствуют о намерении принять указанное имущество в собственность;

- спорные объекты (ТП-4664, линии электропередачи)  являются бесхозяйными объектами. В силу пункта  4 статьи 28 Закона № 35-ФЗ при установлении цен (тарифов) дляорганизаций, осуществляющих эксплуатацию объектов электросетевого хозяйства и (или) иных объектов электроэнергетики, которые не имеют собственника, собственник которых неизвестен или от права собственности на которые собственник отказался, должны учитываться в полном объеме экономически обоснованные расходы, связанные с эксплуатацией таких объектов. Указанные организации несут бремя содержания таких объектов. 

Как указывает ответчик (по встречному иску), ООО «ТХД» зарегистрировано  в качестве юридического лица 06.04.2010. 

25.04.2010 между ООО «Торус» (Арендодатель) и ООО «ТХД» заключен договор аренды № 15, по условиям которого Арендодатель сдает Арендатору в безвозмездное арендное пользование ТП-4664 по адресу: 

<

...> РККА-189.

В силу пункта 1.2. договора, срок аренды определяется с  25.04.2010 по 01.10.2010. 

26.07.2010 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» и ООО «ТХД» заключен договор энергоснабжения № 91-0665.

В соответствии с пунктом 5.3. договора энергоснабжения № 91-0665 граница ответственности определяется актом № 4000014252 от 17.05.2010, который действует по 17.10.2010.

Стороны распространяют положения указанного договора на правоотношения, которые возникли между ними с 01.06.2010 (пункит 9.5. договора).

06.10.2010 ООО «ТХД» обращается в ОАО «Омская энергосбытовая компания» с заявлением (вх. № 18522 от 06.10.2010) о продлении действия договора № 91-0665                           от 26.07.2010 до 18.02.2011, в связи с тем, что дело о признании права собственности за         ООО «Торус» на трансформаторную подстанцию ТП-4664 находится в суде.

21.10.2010  между ОАО «Омская энергосбытовая компания» и ООО «ТХД» подписано дополнительное соглашение к договору энергоснабжения № 91-0665 от 26.07.2010, согласно пункту 1 которого «Пункт 9.1. договора читать в следующей редакции «Настоящий договор заключается на срок до 24.07.2011...». 

В силу пункта 3 дополнительного соглашения стороны распространяют положения настоящего соглашения на период с 18.10.2010.

Решением Арбитражного суда Омской области от 13.05.2011  по делу А46-14250/2010, вступившим в законную силу,  отказано в удовлетворении исковых требований                          ООО «Торус» о признании права собственности на объект недвижимости - трансформаторную электроподстанцию ТП-4664, расположенную по адресу: 

<

...> РККА, 189.

08.05.2013 между ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» и ООО «ТХД» заключен договор энергоснабжения № 91-0665.

В соответствии с пунктом 9.5. договора энергоснабжения № 91-0665, с заключением настоящего договора, ранее действовавший договор № 91-0665 от 26.07.2010 между ГП и ООО «ТХД» с приложениями и дополнениями теряет силу.

19.04.2017  между ООО «ТХД» и АО «Петербургская сбытовая компания» в лице директора ООО «Омская энергосбытовая компания» по работе с клиентами ФИО5 заключен договор энергоснабжения № 55100001910665.

18.12.2019 подписано соглашение о замене стороны по договору энергоснабжения                № 55100001910665 от 19.04.2017 согласно которого произошла полная замены стороны по договору от 19.04.2017  № 55100001910665 с АО «Петербургская сбытовая компания» на ООО «ОЭК» с присвоением Договору номера 55100001910665.

В соответствии с пунктом 6.2. договора энергоснабжения № 55100001910665, настоящий договор может быть расторгнут Гарантирующим поставщиком в одностороннем внесудебном порядке при отсутствии у Потребителя энергопринимающего устройства или другого необходимого оборудования. В случае, когда Потребитель утратил право на энергопринимающее устройство или иное необходимое оборудование, Агент уведомляет потребителя о расторжении Договора не менее чем за 5 дней до его расторжения.

Таким образом, по мнению ответчика, на момент составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии № 15103 от 12.03.2021, ООО «ТХД» не являлось собственником (владельцем) энергопринимающего устройства - ТП-4664, в отношении которого был составлен акт о неучтенном потреблении.

Как указывает ООО «ТХД», сведения о зарегистрированных правах в отношении участка линии электропередачи, расположенного на территории базы по адресу, 

<

...> РККА, 189 в ЕГРН, так же как и в отношении ТП-4664 отсутствуют.

ООО «ТХД» действительно в течение длительного времени использовало, содержало и обслуживало ТП-4664 в связи с необходимостью обеспечения электроэнергией потребителей базы.

Одновременно с действиями, направленными на содержание и обслуживание ТП-4664 ООО «ТХД» выразило заинтересованность в передаче ТП-4664 в муниципальную собственность. Так, в ноябре 2021 года ООО  «ТХД» обратилось в Администрацию ЦАО              г. Омска с письмом о проведении мероприятий по сбору документов для постановки на учет объекта электросетевого хозяйства, трансформаторная электроподстанция ТП-4664, расположенная по адресу: 

<

...> РККА, 189 как бесхозяйного с последующей регистрацией права муниципальной собственности.

Как следует из ответа Администрации ЦАО г. Омска (Исх-АЦА0/5872 от 15.12.2021) для принятия решения о необходимости сбора доказательств и постановки на учет указанной в обращении бесхозяйной вещи, направлено письмо в АО «Омскэлектро».

Таким образом, по утверждению ответчика, действия ООО  «ТХД» направленные на содержание и обслуживание ТП-4664 являются вынужденными, направленными на поддержание ТП-4664 в надлежащем состоянии, необходимом для обеспечения электроэнергией нежилых помещений базы и не свидетельствуют о намерении принять указанное имущество в собственность.

Между ООО «ТХД» и собственниками нежилых помещений, присоединенных к ТП-4664 заключены агентские договоры.

Из содержания агентских договоров следует, что Агент (ООО «ТХД») обязуется оказывать Принципалу агентские услуги по передаче электроэнергии. 

Согласно пунктам 1.2. договоров Агент содержит объекты общего пользования, на содержание и эксплуатацию которых, затрачиваются материальные средства.

К объектам общего пользования относится трансформаторная подстанция (пункты 1.3. договоров).

В соответствии с пунктами 1.4. договоров, для постоянной эксплуатации объектов общего пользования и содержания их в исправном состоянии содержится штат рабочих.

Пунктами 1.5. договоров согласовано условие, в соответствии с которым Принципал возмещает затраты по пунктам 1.2., 1.3., 1.4. в виде Агентского вознаграждения в том числе по электроснабжению 20 %. 

Как указывает ответчик (по встречному иску), потребители возмещают ООО «ТХД» затраты на содержание объектов общего пользования и трансформаторной подстанции, на  содержание штата рабочих. Никакого агентского вознаграждения за услугу по передаче электроэнергии ООО «ТХД» с потребителей не взимает.

В сумму агентского вознаграждения также включены, предусмотренные договором энергоснабжения, заключенным ООО «ТХД» с гарантирующим поставщиком, потери электроэнергии в размере 2,43% и потери холостого хода Т630кВА - 1657 кВтч в месяц.

Агентское вознаграждение по агентским договорам является единственным источником дохода ООО «ТХД».

Указанное выше, по мнению ответчика (по встречному иску), является существенным обстоятельством, препятствующим удовлетворению требований ООО «ОЭК».

Оценив указанные выше доводы ООО «ТХД», суд не находит оснований для отказа в удовлетворении требований ООО «ОЭК».

Так, между ООО «ТХД» и ООО «ОЭК» до настоящего времени действует договор энергоснабжения, указанный договор не признан недействительным, ООО «ТХД» не оспорен.          Как следует из представленных в материалы дела документов,  обязательства из договора от 19.04.2017 исполняются обеими сторонами, гарантирующий поставщик обеспечивает поставку электроэнергии, ООО «ТХД» потребляет электроэнергию и оплачивает ее.

ООО «ТХД» на протяжении длительного периода времени (с 2010 года) обслуживало ТП-4664, имело персонал для обслуживания, ограничивало доступ третьих лиц в подстанцию, осуществляло технологическое присоединение потребителей (технические условия, выданные ООО «ТХД»); перезаключало договоры энергснабжения с ГП. 

ООО «ТХД» как потребитель электроэнергии заключило договор энергоснабжения, в котором в качестве расчетного был указан прибор учета № 007251055001768. Данный прибор учета установлен ООО «ТХД», т.е. ООО «ТХД» является собственником прибора учета и как потребитель обязано поддерживать его работоспособность и сохранность.

Мощность в объеме 520 кВт выделена ООО «ТХД» в 2010 году, не перераспределена, отказа от мощности в пользу сетевой организации не осуществлялось.

То есть ООО «ТХД» осуществляло на протяжении длительного периода времени действия по исполнению договора энергоснабжения, а также осуществляло правомочия владельца ТП-4664 . 

Заявление в Администрацию ЦАО г. Омска о постановке ТП-4664 на учет в качестве бесхозяйного объекта подано ООО «ТХД» в ноябре 2021 года, то есть за пределами спорного периода.  

Действующим законодательством и сложившейся судебной практикой не допускается попустительство в отношении противоречивого и недобросовестного поведения субъектов хозяйственного оборота, не соответствующего обычной коммерческой честности (правило эстоппель). Таким поведением является в частности поведение, не соответствующее предшествующим заявлениям или поведению стороны, при условии, что другая сторона в своих действиях разумно полагалась на них (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18.05.2021 № Ф04-2100/2021 по делу N А75-867/2020).

Таким образом, нельзя признать добросовестным поведением противоречивые действия ООО «ТХД». 

По мнению суда, учитывая фактические обстоятельства конкретного спора,  доводы ответчика (по встречному иску) о том, что ТП-4664 не принадлежит ООО «ТХД» на праве собственности, не  могут освободить его от ответственности за безучетное потребление.

Как установлено судом, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) был рассчитан сетевой организацией согласно пункту 187 Основных положений № 442 с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3, а именно: 

а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле:

,

где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, используемое при расчете безучетного потребления, но не более 4380 часов. При определении объема безучетного потребления количество часов потребления электрической энергии признается равным 24 часам в сутки вне зависимости от фактического режима работы потребителя и (или) количества часов использования им электрической энергии (мощности). 

Таким образом, объём энергопотребления за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 (4 380 часов),  исходя из максимальной мощности согласованной в договоре - 520 кВт. составил 2277,6 МВтч.   

 Объем ранее принятый к учету (за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 по двум ПУ)  составил 660,671 МВтч.

Соответственно доначисление составило 1616,929 МВтч (1 616 929 кВтч) на сумму  7 590 977 руб. 17 коп.  (2277,6 МВтч – 660,671 МВтч). 

Доводы ООО «ТХД»  об исчислении задолженности по иному периоду, а именно с 01.01.2020, поскольку с указанной даты права и обязанности по договору энергоснабжения                 от 19.04.2017  перешли к ООО «ОЭК» на основании соглашения о замене ГП от 18.12.2019,   в данном случае не могут учитываться.

Согласно пункту 186 Основных положений № 442 объем безучетного потребления определяется с даты предыдущей проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, - определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

Таким образом, поскольку предыдущая проверка проводилась 30.07.2019, период с 11.09.2020 по 12.03.2021 определен ООО «ОЭК» верно (не более 4380 часов).  

Предъявляя иск об обязании произвести перерасчет и возражая против удовлетворения встречного иска ООО «ТХД» указало на следующее.

Согласно пункту 2.1.1 договора от 19.04.2017 Гарантирующий поставщик обязан поставлять Потребителю энергию и мощность в количестве, не превышающем указанные в Приложении № 1 к договору объемы и величину максимальной мощности, в предусмотренные Приложением № 2 к договору точки поставки (на энергоснабжаемые объекты Потребителя).

Приложением № 2 к договору установлен перечень и технические характеристики точек поставок электроэнергии с идентифицирующими признаками (номер, наименование, и др.).

Согласно пункту 3.7 договора, в случае, если определение объема потребленной электрической энергии в рамках настоящего Договора осуществляется с использованием совокупности точек учета, при отсутствии согласованного в рамках настоящего Договора распределения величины максимальной мощности по точкам учета, расчет объема безучетного потребления производится расчетным способом, установленным действующим законодательством, с учетом распределения максимальной мощности энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности. 

В силу подпункта 1 пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям № 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт. 

Таким образом, по мнению ООО «ТХД», в нарушение подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 Правил № 442 и пункта 3.7 договора, расчет безучетного потребления выполнен ООО «ОЭК» по всем точкам поставки, без распределения максимальной мощности согласованной в договоре (520 кВт) по точкам поставки.

При этом ООО «ТХД»  представило в материалы дела однолинейную схему ТП-4664, утвержденную 03.08.2021, технические условия, сведения о распределении мощности, а также несколько контррасчетов объема безучетного потребления (от 23.09.2021,                              от 06.12.2021),  а именно:

1. согласно однолинейной схеме спорный ПУ фиксирует потребление электрической энергии трех потребителей – ИП ФИО6, ИП ФИО7 и ООО «ТК «Универсал».

По техническим условиям от 23.08.2021 указанным потребителям выделена мощность в общем размере 70 кВт (10 + 10 + 50).  Соответственно объем безучетного потребления составит: 70 х4380= 306 600 кВтч.

2. согласно однолинейной схеме у потребителей установлены автоматические выключатели способные выдержать токовую нагрузку не более 100А – ИП ФИО6, 100А – ИП ФИО7 и 63А – ООО «ТК «Универсал».

Соответственно по расчетам ООО «ТХД» максимальная мощность составит 163 кВт, а объем  безучетного потребления: 163  х4380= 713 940 кВтч.

ООО «ОЭК» и АО «Омскэлектро» указали, что максимальная мощность объекта ТП составляет 520 кВт, поэтому при расчете  объема безучетного потребления  указанная мощность применена верно.  

При этом АО «Омскэлектро» сослалось на следующее. 

Согласно определению, изложенному в пункте 2 Основных положений № 442,  «точка поставки на розничном рынке» - место исполнения обязательств по договорам энергоснабжения, купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, используемое для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам, расположенное, если иное не установлено законодательством Российской Федерации об электроэнергетике, на границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств потребителя, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителя электрической энергии (мощности), объектов электросетевого хозяйства сетевой организации, определенной в документах о технологическом присоединении.

В соответствии с актом раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности электрических сетей, электроустановок сторон № 4000014252 от 17.05.2010, объектом потребителя ООО «ТХД» является трансформаторная подстанция ТП-4664, граница ответственности установлена на:

на наконечниках в/в кабеля в РУ-10 кВ ТП-4664 в сторону РУ-10 кВ ТП-4559

на наконечниках в/в кабеля в РУ-10 кВ ТП-7017 в сторону РУ-10 кВ ТП-4664

на наконечниках в/в кабеля в РУ-10 кВ ТП-7747 в сторону РУ-10 кВ ТП-7516. 

Исходя из акта о неучтенном потреблении электрической энергии № 15103                            от 12.03.2021, в ходе проведения плановой технической проверки выявлено, что на вторичных токовых цепях ПУ № 011070 № 102392458 имеется зачистка изоляции по 3 фазам. Вмешательство в работу коммерческого прибора учета произошло в РУ-0,4 кВ ТП-4664.

В связи с отсутствием приборов учета электроэнергии непосредственно в точках поставки электроэнергии, отсутствует возможность определить в какой конкретный период и по какой точке поставке осуществлялось электроснабжение объекта потребителя, следовательно, отсутствуют и основания для распределения мощности объекта пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующей точки поставки.

Таким образом, АО «Омскэлектро» полагает, что исковые требования ООО «ТХД» необоснованны и удовлетворению не подлежат.

Вместе с тем, возражая против расчетов ООО «ТХД» в отзыве от 19.10.2021                        АО «Омскэлектро»  с учетом сведений о кабельных линиях, находящихся на балансе потребителя и указанных в акте раздела границ эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности от 17.05.2010 № 4000014252, представило расчет в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 Приложения № 3 к Основным положениям № 442 (пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля)).

Согласно данному расчету, максимальная пропускная способность трех кабельных линий 10 кВ составила 9 773 кВт, что существенно превышает мощность, указанную в договоре (520 кВт). 

Кроме того, АО «Омскэлектро» вместе с отзывом от 22.09.2021 представило альтернативный расчет исходя из трансформаторов тока (400А) комплекса учета № 01170            № 102392458, то есть спорного ПУ. Максимальная мощность в данном случае составляет: Рмакс=1,73*0,4 кВ*400А*0,9= 249 кВт.

В судебном заседании 16.03.2022 представитель ООО «ТХД» не поддержал ранее представленные контррасчеты (исходя из 70 кВт и 163 кВт), альтернативный расчет третьего лица (249 кВт) не оспорил, указав, что в случае удовлетворения требований ООО «ОЭК» расчет объема безучетного потребления должен быть выполнен исходя из Рмакс = 249 кВт.

Согласно Основным положениям № 442 максимальная мощность энергопринимающих устройств потребителя для целей определения его обязательств на розничном рынке, а также для целей отнесения его к подгруппам потребителей, в том числе и при применении гарантирующими поставщиками дифференцированных по группам (подгруппам) потребителей сбытовых надбавок, определяется в соответствии с Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 «Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям»  (далее - Правила недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг), в рамках границ балансовой принадлежности в отношении энергопринимающего устройства, принадлежащего на праве собственности или на ином законном основании потребителю, а в случае, если у потребителя несколько энергопринимающих устройств, имеющих между собой электрические связи через принадлежащие потребителю объекты электросетевого хозяйства, для этих целей максимальная мощность определяется в соответствии с указанными Правилами в отношении такой совокупности энергопринимающих устройств.

В соответствии с абзацем 7 пункта 2 названных Правил максимальная мощность – это наибольшая величина мощности, определённая к одномоментному использованию энергопринимающими устройствами (объектами электросетевого хозяйства) в соответствии с документами о технологическом присоединении и обусловленная составом энергопринимающего оборудования (объектов электросетевого хозяйства) и технологическим процессом потребителя, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Таким образом, величина максимальной мощности, в первую очередь, является характеристикой энергопринимающего устройства потребителя, а не конкретной точки поставки.

При этом разрешённая мощность является величиной электрической мощности, которую энергоснабжающая организация разрешила абоненту (потребителю) на основании технических условий присоединения к своим сетям (Методические рекомендации по регулированию отношений между энергоснабжающей организацией и потребителем, утверждённые Первым заместителем Министра энергетики 19.01.2002 и Председателем ФЭК РФ 15.01.2002).

Учитывая вышеизложенное, при расчёте объёма энергопотребления необходимо учитывать максимальную мощность энергопринимающих устройств потребителя, имеющих внутренние электрические связи, вне зависимости от количества точек поставки (границ балансовой принадлежности) и наличия/отсутствия данных о распределении максимальной мощности потребителя по точкам поставки.

Согласно акту границ от 17.05.2010 - мощность объекта: 520 кВт.  

Данная величина соответствует согласованной сторонами в Приложении № 1  договора энергоснабжения от 19.04.2017 величине максимальной мощности всех энергопринимающих устройств потребителя.

Между тем, поскольку основания для определения объема энергопотребления расчетным путем установлены ввиду нарушений, выявленных на вторичных токовых цепях ПУ № 011070 № 102392458, суд полагает безосновательным истребование стоимости электроэнергии, объем которой определен исходя из максимальной мощности всех указанных в договоре энергопринимающих устройств ООО «ТХД»,  учет энергопотребления на части которых в исковой период был обеспечен должным образом.

При этом верное понимание истцом и третьим лицом точки поставки электрической энергии применительно к рассматриваемым правоотношениям не опровергает заслуживающих внимания доводов ответчика, в том числе поскольку, по общему правилу, коммерческий учет количества энергии превалирует над расчетным, допустимым исключительно в случае невозможности определить данное количество, исходя из показаний приборов учёта.  

Как следует из подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям                  № 442, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля).

Как следует из альтернативного расчета АО «Омскэлектро», выполненного исходя из трансформаторов тока (400А) комплекса учета № 01170  № 102392458, максимальная мощность в данном случае составляет: Рмакс=1,73*0,4 кВ*400А*0,9= 249 кВт.

В связи с чем объём энергопотребления за период с 11.09.2020 по 12.02.2021 (4 380 часов), исходя из максимальной мощности 249 кВт., составит 1090,62 МВтч.

Согласно расчетам ООО «ТХД» и АО «Омскэлектро», представленным в судебное заседание 16.03.2022, объем электроэнергии за период с 11.09.2020 по 12.03.2021 ранее принятый к учету по спорному ПУ составляет 95 121 кВтч. (95,121 МВтч). 

Таким образом, доначисление за спорный период составит объем равный 995,499 МВтч (1090,62 – 95,121), соответственно, стоимость электроэнергии с учетом тарифа в размере 3,91224 руб. составит сумму 4 673 557 руб. 21 коп. (с учетом НДС 20 %), которые и следует взыскать с ООО «ТХД» в пользу ООО «ОЭК». 

В соответствии с пунктом 1 статьи 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Согласно статье 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Неустойка, определение которой содержится в пункте 1 статьи 330 ГК РФ, выполняя обеспечительную функцию, вместе с тем является мерой ответственности и направлена на компенсацию возможных потерь кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной своего обязательства.

В силу абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Закона № 35-ФЗ  потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику или производителю электрической энергии (мощности) на розничном рынке, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

В соответствии с пунктом 5.3. договора (в редакции соглашения о замене стороны                от 18.12.2019) при просрочке оплаты Покупатель  уплачивает ГП  штрафную неустойку в виде пени в размере 0,1% от неоплаченной или несвоевременно оплаченной суммы за каждый день просрочки. Начисление пени производится за каждый день просрочки, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного договором срока оплаты, в том числе в соответствии с пунктами 4.2. и 4.4. настоящего договора.

ООО «ОЭК», руководствуясь вышеназванной нормой, а также положениями договора начислило неустойку за период с 20.04.2021 по 30.04.2021. Сумма взыскиваемой неустойки составила 83 500 руб. 52 коп. При этом истец просит производить начисление пени по дату фактической оплаты включительно.

В связи с тем, что неустойка и ее размер предусмотрены договором, факт просрочки оплаты ООО «ТХД» не оспаривался, судом признается обоснованным требование                   ООО «ОЭК» в части взыскании неустойки в размере 51 409 руб. 13 коп., начисленной за период с 20.04.2021 по 30.04.2021 исходя из суммы задолженности  4 673 557 руб. 21 коп. 

Статьей 333 ГК РФ предусмотрено право суда уменьшить подлежащую уплате неустойку в случае ее явной несоразмерности последствиям нарушения обязательства.

Однако ООО «ТХД» доводов о несоразмерности размера пени не приводило, ходатайство о снижении размера неустойки и применении статьи 333 ГК РФ не заявляло.

В пункте 65 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации                         от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» разъяснено, что по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ). Законом или договором может быть установлен более короткий срок для начисления неустойки, либо ее сумма может быть ограниченна (например, пункт 6 статьи 16.1 Федерального закона от 25 апреля 2002 года                № 40-ФЗ «Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств»). Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.

В связи с чем, требование ООО «ОЭК» о взыскании с ответчика (по встречному иску)  пени до момента фактического исполнения обязательства является обоснованным. Период просрочки определен верно.

Таким образом, требования ООО «ОЭК» как законные, обоснованные и  подтвержденные материалами дела, подлежат удовлетворению в части взыскания задолженности в размере 4 673 557 руб. 21 коп. и 51 409 руб. 13 коп. пени, а в удовлетворении требований ООО «ТХД» следует отказать в полном объеме. 

В главе 9 АПК РФ определён общий порядок разрешения вопросов о судебных расходах.

Вопросы распределения судебных расходов, отнесения судебных расходов на лицо, злоупотребляющее своими процессуальными правами, и другие вопросы о судебных расходах разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении (статья 112 АПК РФ). 

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

В случае, если иск удовлетворен частично, судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

При предъявлении иска в суд ООО «ТХД» уплатило государственную пошлину в размере 6 000 руб. (платежные поручения от 19.04.2021 №№ 78); ООО «ОЭК» - 61 372 руб. (платежное поручение от 18.05.2021 № 4795). 

Таким образом, в связи с отказом в удовлетворении требований ООО «ТХД» расходы по оплате госпошлины в размере 6 000 руб. относятся на истца по первоначальному иску.

В связи с частичным удовлетворением встречных требований ООО «ОЭК» судебные расходы по оплате государственной пошлины возлагаются на стороны пропорционально размеру удовлетворённых исковых требований.

Соответственно с ООО «ТХД» в пользу ООО «ОЭК» подлежат взысканию расходы по оплате госпошлины в сумме 37 785 руб. 

Руководствуясь статьями 110, 163, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

По первоначальному иску: 

В удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «ТХД» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) отказать в полном объеме. 

По встречному иску: 

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ТХД» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место нахождения: 644010, 

<

...>) в пользу в пользу общества с ограниченной ответственностью «Омская энергосбытовая компания» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место нахождения: 644042, 

<

...>) 4 724 966 руб. 34 коп., в том числе 4 673 557 руб. 21 коп. задолженности, 51 409 руб. 13 коп. пени за период с 20.04.2021 по 30.04.2021, пени, начисленные за период с 01.05.2021 по день фактического погашения долга в сумме 4 673 557 руб. 21 коп. в размере, предусмотренном пунктом 5.3 договора - 0,1 %, за каждый день просрочки; а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 37 785 руб. 00 коп.

В удовлетворении исковых требований в остальной части отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия и может быть обжаловано в этот же срок путем подачи апелляционной жалобы в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

            Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

Судья                                                                А.П. Микуцкая