ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, 12

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-708/2018

г. Москва                                           Дело № А40-22666/14

20.03.2018

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2018 года

Полный текст постановления изготовлен 20 марта 2018 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,  

судей С.А. Назаровой, И.М. Клеандрова, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания Д.И. Матетой, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 на определение Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2017 по делу № А40-22666/14, вынесенное судьей А.А. Сафроновой об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, в редакции, предложенной конкурсным кредитором REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT (с учетом уточнений налогового органа), утвержденной решением собрания кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» от 30.05.2017г.,

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 – лично (паспорт), 

от ИНФС России №3 – ФИО2, дов. от 10.03.2017, 

от REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT – ФИО3, дов. от 27.07.2016. 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2015г. принято Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.04.2014г. принято к производству заявление ликвидатора ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 123317, 

<

...>, этаж 15) ФИО4, возбуждено производство по делу № А40- 22666/2014. Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.07.2014г. должник ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 123317, 

<

...>, этаж 15) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден ФИО1 (ИНН 

<

***>, запись № 11833 в сводном государственном реестре арбитражных управляющих; адрес для направления корреспонденции: 249841, 

<

...>), являющийся членом Некоммерческого партнерства «Центральное Агентство Антикризисных Менеджеров» (адрес: 119017, 

<

...>). Сообщение об открытии конкурсного производства в отношении должника опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 130 от 26.07.2014г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 08.12.2017 утверждено положение о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, в редакции, предложенной конкурсным кредитором REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT (с учетом уточнений налогового органа), утвержденной решением собрания кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» от 30.05.2017г.  

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 подал апелляционную жалобу, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, принять по делу новый судебный акт.  Представитель ИНФС России №3 представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Представитель REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых обжалуемы судебный акт отменить. В судебном заседании представитель REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT, и конкурсный управляющий ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 доводы апелляционной жалобы поддержал по мотивам, изложенным в ней. Представитель ИНФС России №3 возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 15.07.2014г. должник ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 123317, 

<

...>, этаж 15) признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство по упрощенной процедуре ликвидируемого должника сроком на шесть месяцев. Определением суда от 10.10.2014г. по делу № А40-22666/2014-66-24 требование ФНС России (ИФНС России № 3 по г. Москве) в размере 170 617 936 рублей налога в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Закрытого акционерного общества «ИНВЕСТПРОЕКТ», в размере 35 852 458 рублей пеней и 56 839 737 рублей штрафов в третью очередь отдельно с удовлетворением после погашения основной задолженности и причитающихся процентов. Определением суда от 15.04.2015г. по делу № А40-22666/2014-66-24 требование ФНС России (ИФНС России № 3 по г. Москве) в размере 28 656, 17 рублей налога включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Закрытого акционерного общества «ИНВЕСТПРОЕКТ», в размере 25 693 395, 62 рублей пеней в третью очередь отдельно после погашения основной задолженности и причитающихся процентов. Определением суда от 15.04.2015г. по делу № А40-22666/2014-66-24 требование ФНС России (ИФНС России № 3 по г. Москве) в размере 32 517 310 рублей налога включено в третью очередь удовлетворения реестра требований кредиторов Закрытого акционерного общества «ИНВЕСТПРОЕКТ», в размере 4 416 392 рублей пеней и 13 006 924 рублей штрафов в третью очередь отдельно после погашения основной задолженности и причитающихся процентов.

В соответствии абз. 2 и 3 п. 2 ст. 129 ФЗ «О несостоятельности (б организатора торгов, продажи имущества ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения. 

Так, уполномоченным органом предлагалось утверждение отдельного положения о порядке продажи имущества должника посредством публичного предложения с изменением порядка снижения цены ввиду признания первых торгов по продаже дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» и первых и вторых торгов по продаже долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» несостоявшимися по причине отсутствия заявок; реализации три лота по результатам повторных торгов по продаже дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ». Также уполномоченным органом предлагалось внести изменения в представленные проекты Положений в части привлечения в качестве организатора торгов ООО «Консалтинговая компания «Стратегия» с оплатой услуг в размере 10% от цены реализации имущества, но не менее 100 000 рублей, указав в качестве организатора торгов конкурсного управляющего ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 По мнению уполномоченного органа, целесообразно было установить следующий порядок снижения цены:

Начальная цена устанавливается в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества на повторных торгах. - первые 7 календарных дней с даты размещения публикации, имущество по цене в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества на повторных торгах. - через каждые следующие 7 календарных дней цена снижается на 20% до достижения цены в размере 20% от первоначальной стоимости имущества. В случае, если имущество не будет реализовано по цене, составляющей 20% от первоначальной стоимости, решение о дальнейшем порядке продажи данного имущества принимается собранием кредиторов. Протокол № 15 данного собрания кредиторов должника представлен в материалы дела. Из указанного протокола усматривается, что большинством голосов по заявленным вопросам были приняты решения не вносить изменения в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» и Положение о порядке, сроках и об условиях продажи долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ». 30.05.2017г. на собрании кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» большинством голосов (100%) был утвержден проект Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, предложенный конкурсным кредитором REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT (с учетом уточнений налогового органа).

Из материалов дела следует, что представленный конкурсным управляющим для утверждения собранию кредиторов должника проект Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», был составлен с учетом замечаний уполномоченного органа, представленных на собрании кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» 12.05.2017г. Кроме того, уполномоченным органом были представлены следующие дополнения в части изменения порядка снижения цены в связи с допущенными техническими ошибками: - первые 7 календарных дней с даты открытия торгов, имущество реализуется по цене в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества на повторных торгах.

Пункт 3.2 Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» следует изложить в следующей редакции: Первые 7 (семь) календарных дней с даты открытия торгов, имущество реализуется по цене в размере начальной цены, указанной в сообщении о продаже имущества на повторных торгах.  Последовательное снижение начальной цены продажи имущества ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения устанавливается через каждые следующие 7 (семь) календарных дней на 20% от первоначальной стоимости имущества. Установить цену отсечения стоимости реализуемого имущества в размере 20% от начальной стоимости. Пункт 3.4 Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» следует изложить в следующей редакции: В случае, если имущество не будет реализовано по цене, отсечения - 20% от первоначальной стоимости, - решение о дальнейшем порядке продажи данного имущества принимается собранием кредиторов.

Поскольку конкурсным управляющим представлен единый проект Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», объединяющий в себе все 15 лотов, голосование по двум вопросам, представленным в уведомлении о собрании кредиторов, представляется невозможным; на голосование следует вынести один вопрос: Утверждение Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения. Протокол № 16 данного собрания кредиторов должника представлен в материалы дела. 

Вместе с тем, 16.06.2017г. на собрании кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» большинством голосов было принято решение об утверждении проекта Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, предложенного REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT.  Утвержденный проект предполагает проведение торгов с привлечением организатора торгов (компании, аккредитованной при НП «ЦААМ») с оплатой его услуг за счет имущества должника, а также значительный срок снижения стоимости лотов (более одного месяца). Протокол № 17 данного собрания кредиторов должника представлен в материалы дела. 

В данном случае, привлечение сторонней организации для проведения торгов посредством публичного предложения является необоснованным и неразумным, приведет к необоснованному увеличению расходования конкурсной массы и, как следствие, к утрате возможности соразмерного удовлетворения требований кредиторов; значительный срок снижения стоимости лотов ведет к затягиванию процедуры банкротства и, также, к увеличению расходов на проведение процедуры банкротства. Кроме того, решение собрания кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» от 30.05.2017г. лицами, участвующими в деле, не обжаловалось, не отменено и является действующим. С учетом изложенного, в условиях существования двух утвержденных редакций Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения уполномоченный орган просит суд разрешить возникшие разногласия и проводить торги согласно Положению, утвержденному собранием кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» от 30.05.2017г.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. В силу п. 1 ст. 65 АПК РФ доказыванию подлежат как требования, так и возражения. 

В данном случае, случае суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что проведение торгов в порядке, предусмотренном утвержденным на собрании кредиторов должника 16.06.2017г. Положением о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, приведет к увеличению расходов по делу о банкротстве ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ», нецелевому расходованию денежных средств конкурсной массы. Между тем, целью процедуры конкурсного производства является наиболее полное удовлетворение требований кредиторов должника, что находится в прямой зависимости от формирования конкурсной массы. Закон о банкротстве возлагает достижение этой цели на конкурсного управляющего.

В силу п. 4 ст. 20.3 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества. При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно утвердить Положение о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» посредством публичного предложения, в редакции, предложенной конкурсным кредитором REAL ESTATE DESIGN & DEVELOPMENT (с учетом уточнений налогового органа), утвержденной решением собрания кредиторов ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» от 30.05.2017г., поскольку данная редакция наиболее способствует целям конкурсного производства, формированию конкурсной массы и препятствует увеличению расходов по делу о банкротстве должника.

Довод апелляционной жалобы о том, что собранием кредиторов утвержден не новый Порядок продажи, а новая редакция Порядка продажи не соответствует обстоятельствам дела. 12.05.2017 по инициативе конкурсного управляющего состоялось собрание ЗАО  «Инвестпроект» кредиторов со следующей повесткой дня: 1. О внесении изменений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «Инвестпроект». 2. О внесении изменений в Положение о порядке, сроках и об условиях продажи долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект». Конкурсным управляющим должника предполагалось дополнить ранее утвержденный порядок продажи имущества положениями о продаже имущества посредством публичного предложения. Собрание кредиторов, состоявшееся 12.05.2017, единогласно приняло решение не вносить предложенные конкурсным управляющим ЗАО «Инвестпроект» изменения в Проект Положения о порядке сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект» (Протокол от 12.05.2017 №15). 

30.05.2017 по инициативе конкурсного управляющего состоялось собрание кредиторов со следующей повесткой дня: 1. Об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности ЗАО «Инвестпроект» посредством публичного предложения. 2. Об утверждении Положения о порядке, сроках и об условиях продажи долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект» посредством публичного предложения. От уполномоченного органа поступили письменные замечания для внесения в протокол собрания кредиторов ЗАО «Инвестпроект» 30.05.2017, в соответствии с которыми уполномоченный орган вносил свои предложения для внесения в порядок продажи имущества посредством публичного предложения.

Собрание кредиторов, состоявшееся 30.05.2017, большинством голосов приняло решение - Утвердить проект Положения о порядке сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект» посредством публичного предложения предложенного Real Estate Design & Development (с учетом уточнений налогового органа) (Протокол от 30.05.2017 № 16). Указанное решение никем из кредиторов, а также конкурсным управляющим в порядке, установленном пунктом 4 ст. 15 Федерального закона от 26 октября 2002 г. №127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), не обжаловалось, следовательно, решение не отменено и является действующим.

01.06.2017 поступило требование конкурсного кредитора REAL ESTATE DESIGN AND DEVELOPMENT о созыве собрания кредиторов ЗАО «Инвестпроект» в соответствии с п. 1 ст. 14 Закона о банкротстве со следующей повесткой дня: Утверждение проекта Положения о порядке сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект» посредством публичного предложения предложенного REAL ESTATE DESIGN AND DEVELOPMENT. Большинством голосов на собрании кредиторов от 16.06.2017 Положения о порядке сроках и об условиях продажи дебиторской задолженности, долей в иных обществах и товарного знака ЗАО «Инвестпроект» посредством публичного предложения предложенного REAL ESTATE DESIGN AND DEVELOPMENT были утверждены.

Довод апелляционной жалобы о том, что порядок реализации имущества, установленный ст. 139 Закона о банкротстве, предусматривает реализацию кредитором, несогласным с утвержденным порядком продажи, права на защиту своих интересов исключительно через оспаривание решения собрания кредиторов, подлежит отклонению судом апелляционной инстанции. 

В соответствии со ст. 60 Закона о банкротстве в порядке и в сроки, которые установлены пунктом 1 настоящей статьи, рассматриваются жалобы лиц, участвующих в деле о банкротстве, а также лиц, участвующих в процессе по делу о банкротстве, на действия арбитражного управляющего, решения собрания кредиторов или комитета кредиторов, нарушающие права и (или) законные интересы гражданина и иных лиц, участвующих в деле о банкротстве и в процессе по делу о банкротстве. Соблюдение конкурсным управляющим порядка реализации имущества должника, установленного ст. 139, 140 Закона о банкротстве, не исключает возможности рассмотрения разногласий по порядку реализации имущества должника, оценки всех доказательств и обстоятельств в совокупности. Данный довод подтверждается судебной практикой: Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 18.08.2016г. №Ф09-7985/16 по делу №А71-6531/2014. 

Таким образом, имущество ЗАО «Инвестпроект» было выставлено конкурсным управляющим на торги при наличии разногласий с кредитором по порядку продажи имущества. При этом на дату начала торгов (18.09.2017) заявление о разногласиях было принято к производству арбитражным судом, назначено судебное заседание (Определение от 08.08.2017) о чем конкурсному управляющему было известно. В обоснование заявления о разногласиях, уполномоченный орган, сослался на нормы статей 15, 20.3, 60, 126, 129, 139, 142 ФЗ «О несостоятельности» (банкротстве)». 

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит. Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.12.2017 по делу  № А40-22666/14 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ЗАО «ИНВЕСТПРОЕКТ» ФИО1 – без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:Р.Г. Нагаев 

Судьи:С.А. Назарова

И.М. Клеандров