АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А60-47030/2018

26 февраля 2019 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 19 февраля 2019 года 

Полный текст решения изготовлен 26 февраля 2019 года

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Дёминой Т.А., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминых О.С., рассмотрел в судебном заседании дело 

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "ФОРСАЖ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), далее – истец,

к обществу с ограниченной ответственностью "АДИДАС" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), далее – ответчик,

о взыскании денежных средств в размере 5 116 300 руб. 86 коп.,

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО1, представитель по доверенности № 170 от 15.09.2017;

от ответчика: ФИО2, представитель по доверенности б/н от 15.05.2018.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду не заявлено.

Истец обратился в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением к ответчику с требованием о взыскании денежных средств в размере 5 116 300 руб. 86 коп., в том числе:

- 4 912 336 руб. 00 коп. убытков (упущенной выгоды) за уклонение от заключения основного договора;

- 203 964 руб. 86 коп. неустойки, начисленной в соответствии с п. 6.8 предварительного договора аренды помещения № А-Ор-R-1-26 от 28.11.2013 за период с 23.04.2016 по 06.06.2017.

Определением от 18.09.2018 в порядке, установленном статьями 127, 133, 135, 136 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), арбитражным судом указанное заявление принято к производству, дело назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании. 

 От  истца поступило ходатайство о приобщении к материалам дела документов во исполнение определения суда. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено. Документы приобщены к материалам дела.

От истца поступило уточненное исковое заявление, приобщено к материалам дела.

Суд по реестру обозрел оригиналы документов, представленных истцом, реестр приобщен к материалам дела. 

От ответчика поступили возражения против перехода в основное судебное заседание и рассмотрения спора по существу в его отсутствие. Истец поддержал возражения ответчика. Возражения приняты судом.

Суд разъяснил стороне право на урегулирования спора во внесудебном порядке. Истец такой возможности не исключил.

Определением от 25.10.2018 дело назначено к судебному разбирательству.

От истца поступило ходатайство о приобщении к материалам дела оригинала протокола от 22.11.2018, ранее поданного через канцелярию суда в копии. Ответчик не возражал. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено. Документы приобщены к материалам дела.

От ответчика поступило ходатайство о приобщении к материалам дела оригинала отзыв, ранее поданного в электронном виде. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено. Отзыв приобщен к материалам дела.

От истца поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с получением отзыва без приложений накануне судебного заседания, необходимостью ознакомления с документами. Ответчик оставил разрешение ходатайства на усмотрение суда. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено.

Суд рекомендовал сторонам возможность урегулировать спор мирным путем. Стороны такой возможности не исключили. 

Определением от 04.12.2018 судебное разбирательство дела отложено.

Определениями от 23.01.2019, 05.02.2019 председателем четвертого судебного состава ФИО3 судебное разбирательство дела отложено в связи с болезнью судьи Дёминой Т.А.

В данном судебном заседании от истца поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов. Ходатайство судом рассмотрено и удовлетворено. Документы приобщены к материалам дела.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

Из материалов дела следует, что 28.11.2013 между истцом (арендодатель) и ответчиком (арендатор) заключен предварительный договор аренды помещения № A-Op-R-1-26 (далее - предварительный договор).

В соответствии с пунктом 1.1 предварительного договора арендодатель и арендатор обязуются заключить в будущем договор аренды (основной договор) нежилого помещения № 111, общей проектной площадью 497,2 кв.м., расположенного на 1 этаже строящегося здания Торгово-развлекательного центра "КИТ", проектируемой общей площадью 85 041,8 кв.м., расположенного по адресу: 

<

...>. 

Текст основного договора определяется приложением № 3 к предварительному договору.

Согласно пункту 7.7 предварительного договора последний вступает в силу с момента его подписания сторонами. В целях определения срока заключения основного договора, предусмотренного п. 4 ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации, стороны договариваются, что обязательства сторон по заключению основного договора, предусмотренные предварительным договором, действуют в течение 5 лет с момента подписания предварительного договора. При этом основной договор считается заключенным, вступает в силу с даты его государственной регистрации органом, осуществляющим государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

В соответствии с пунктом 3.3.2 предварительного договора в течение 15 рабочих дней с даты государственной регистрации права собственности арендодателя на помещение арендодатель обязан направить арендатору письменное предложение заключить основной договор, который полностью идентичен проекту основного договора (приложение № 3 к предварительному договору) с приложением 3 экземпляров основного договора, надлежаще подписанных уполномоченным представителем арендодателя, нотариально заверенных копий документов: свидетельства о государственной регистрации права на помещение, выписок из единого государственного реестра прав на здание, в котором располагалось подлежащее передаче в аренду помещение, и на земельный участок, выписки из единого государственного реестра юридических лиц на юридическое лицо арендодателя, выданной не ранее чем за 30 дней до даты регистрации основного договора, свидетельства о государственной регистрации юридического лица, а также решение арендодателя об одобрении основного договора как крупной сделки и (или) сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, либо справки о том, что такая сделка не является крупной сделкой и (или) сделкой с заинтересованностью.

Истец указывает, что 05.04.2016 направил в адрес ответчика основной договор аренды, подписанный со стороны истца уполномоченным представителем, с приложением всех необходимых документов в целях подписания основного договора и передачи его на государственную регистрацию в Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Оренбургской области. 

Однако ответчик не предоставил истцу подписанный основной договор.

13.09.2016 в адрес ответчика была направлена претензия исходящий № 1789 от 12.09.2016 с требованием о заключении основного договора аренды в отношении помещения № 14 - согласно данным документов технической инвентаризации (помещения № 111 - согласно условиям предварительного договора), расположенного на 1 этаже 2 очереди строительства Торгово-развлекательного центра "КИТ" третьего этапа "Бутики и фудкорты" по адресу: г. Оренбург, ул. Салмышская, д. 71.

По расчетам истца, ответчик уклонялся от заключения основного договора более чем 12 месяцев.

В исковом заявлении указано, что после получения претензии ответчиком (исходящий № 1789 от 12.09.2016) между сторонами велись переговоры по заключению договора. При этом истец, понимая, что не смог в предусмотренный договором срок предоставить ответчику помещения, предлагал варианты урегулирования вопроса по уплате неустойки. 

В силу п. 6.4 предварительного договора в случае, если нарушение арендодателем срока открытия здания для посетителей и/или срока получения разрешения на ввод здания в эксплуатацию, как этот срок определен настоящим договором, превысит 90 дней, арендатор вправе в одностороннем порядке внесудебном порядке расторгнуть настоящий договор путем отказа от его исполнения, направив соответствующее письменное уведомление арендодателю не менее чем за 7 банковских дней до предполагаемой даты расторжения.

23.06.2017 истец получил от ответчика уведомление об одностороннем отказе от исполнения договора исходящий № 804/17-05 от 16.05.2017 на основании п. 6.4 предварительного договора с 26.05.2017.

Истец считает, что ответчик, уклоняясь от заключения основного договора аренды помещения и отказываясь от дальнейшего исполнения договора, злоупотребил правом в отношении истца, тем самым своими действиями причинил убытки в размере неполученных доходов по договору - постоянной арендной платы по договору.

Истец произвел расчет убытков - упущенной выгоды, за период с 25.06.2016  по 06.06.2017 в сумме неполученной постоянной арендной платы по договору, размер упущенной выгоды составляет 4 912 336 руб. 00 коп.

С требованием о возмещении убытков ответчику была направлена претензия исх. № 213 от 27.06.2018, ответа на которую не последовало. В добровольном порядке убытки ответчиком не возмещены.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Исследовав материалы дела, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в соответствии с положениями ст. 71 АПК РФ, суд оснований для удовлетворения заявленных требований не установил, исходя из следующего.

На основании нормы п. 1 ст. 429 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора (п. 4 ст. 429 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода) (абз. 1 п. 2 ст. 15 ГК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств (ч. 1 ст. 71 АПК РФ).

Применение гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков возможно при наличии условий, предусмотренных законом. При этом лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать следующую совокупность обстоятельств: факт причинения убытков и их размер, противоправное поведение причинителя вреда, наличие причинно-следственной связи между возникшими убытками и действиями указанного лица, а также вину причинителя вреда в произошедшем.

При этом для удовлетворения требований истца о взыскании убытков необходима доказанность всей совокупности указанных фактов.

Согласно правовой позиции, изложенной в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", по делам о возмещении убытков истец обязан доказать, что ответчик является лицом, в результате действий (бездействия) которого возник ущерб, а также факты нарушения обязательства или причинения вреда, наличие убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).

Вступившим в законную силу решением от 02.07.2018 Арбитражного суда города Москвы по делу № А40-66910/2018 установлено, что общество с ограниченной ответственностью "ФОРСАЖ" допустило просрочку исполнения следующих обязательств по предварительному договору:

1) обязательство по получению разрешения на ввод здания в эксплуатацию, предусмотренного п. 3.1.15.1 Договора на 340 дней (11 месяцев 6 дней);

2) обязательство по передаче помещения арендатору в фактическое пользование по п. 3.3.1 Договора на 179 дней (5 месяцев 27 дней);

3) обязательство, согласно п. 3.1.2 Договора, а именно неполучение Свидетельства о государственной регистрации права в срок. Право собственности общества с ограниченной ответственностью "ФОРСАЖ" на здание было зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним 18.03.2016, следовательно, просрочка по исполнению обязательства, предусмотренного п. 3.1.2 Договора, составила 413 дней (1 год 1 месяц 17 дней);

4) обязательство по предоставлению арендатору доступа в помещение для производства обмеров, а также технических условий на подключение к инженерным коммуникациям, предусмотренного п. 5.2 Договора, на 619 дней (1 год 8 месяцев 10 дней).

В связи с изложенным Арбитражный суд города Москвы пришёл к выводу, что обязательство общества с ограниченной ответственностью "ФОРСАЖ" по направлению предложения заключить основной договор не исполненное своевременно, не может быть признано осуществленным надлежащим образом, и, следовательно, не порождает обязанности арендатора (ответчика по настоящему делу) заключить основной договор.

Таким образом, ввиду отсутствия обязанности по заключению основного договора в действиях ответчика исключено уклонение от заключения основного договора аренды помещения, а значит, отсутствует вина ответчика в возникших на стороне истца убытков в виде упущенной выгоды. 

Доказательств иного в материалы дела не представлено.

Поскольку истцом не доказан факт нарушения обязательства ответчиком, ставшего причиной возникновения убытков, применение гражданско-правовой ответственности в виде взыскания убытков невозможно.

Злоупотребления правом со стороны ответчика судом не установлено, истцом не доказано (ст. 9, 65 АПК РФ).

С учетом изложенного, в удовлетворении требования истца о взыскании убытков - упущенной выгоды, за период с 25.06.2016  по 06.06.2017 в сумме неполученной постоянной арендной платы по договору в размере 4 912 336 руб. 00 коп. суд отказывает (ст. 69, 65 АПК РФ, ст. 15 ГК РФ).

 Также истцом заявлено требование о взыскании неустойки, начисленной в соответствии с п. 6.8 предварительного договора аренды помещения № А-Ор-R-1-26 от 28.11.2013 за период с 23.04.2016 по 06.06.2017.

В силу ст. 329 ГК РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой. 

В соответствии со ст. 330, 331 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признаётся определённая законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. 

Согласно п. 6.8 предварительного договора арендатор обязан уплатить арендодателю неустойку при нарушении арендатором любой из обязанностей, указанных в п. 5.3 предварительного договора, в размере 0,1% от суммы месячного размера постоянной и дополнительной арендной платы за помещение, согласно ставке, указанной в п. 4.2.1.1 и в п. 4.4.1 предварительного договора за каждый день просрочки.

Согласно п. 5.3 предварительного договора арендатор обязан в течение 30 дней с даты предоставления арендодателем технических условий на подключение к инженерным коммуникациям (далее – ТУ) и проведения сторонами обмеров помещения в соответствии с п. 5.2, представить на согласование арендодателю проект магазина. Арендодатель обязуется согласовать проект магазина, либо предоставить обоснованные замечания в течение 5 рабочих дней с даты предоставления проекта арендатором. До момента согласования проекта, арендодатель вправе не допускать арендатора до начала подготовительных работ в помещении.

Возражая на заявленное требование о взыскании неустойки, ответчик указал, что в п. 5.2 предварительного договора стороны предусмотрели, что в согласованную сторонами дату, но не позднее 01.02.2014 арендодатель обязуется предоставить арендатору доступ в помещение для производства обмеров помещения. К указанной дате арендодатель обязуется предоставить арендатору ТУ.

ТУ должны содержать в себе следующую информацию:

1)по системе электроснабжения:

-единовременная выделенная мощность на магазин, которая должна быть не менее 100 Вт на 1 кв.м. помещения;

-планы с указанием точек подключения, с высотными отметками;

-сечение кабеля;

2)по системе вентиляции;

-сведения о предоставляемых системах вентиляции (количество и назначение систем, обозначение их на плане);

-точки подключения к предоставляемым системам и присоединительные размеры воздуховодов, высотные отметки;

-расходы воздуха по предоставляемым системам. М3/ч;

3)по системе кондиционирования:

-место присоединения к существующим сетям, диаметры врезок, скорость холодоносителя (если имеются);

- температуру холодоносителя (подача, обратка);

-предпочтительная схема обвязки фанкойлов (двух- или трехходовой клапан);

-вид используемых фанкойлов (2-х или 4-хтрубные, марки);

-планы с указанием точек подключения к системе холодоснабжения, к системе дренажа;

-места расположения внешних блоков сплит-систем (на плане) предполагаемых к установке арендатором;

- указания по монтажу фреоновых трасс между внутренними и наружными блоками. Выделяемая мощность по холодоснабжению не менее 100 Вт/м2;

4) по системе отопления (в случае ее отсутствия в помещении): 

- точки подключения к системе отопления арендодателя;

- расход теплоносителя в системе (общее давление системы, давление в точке подключения);    

-указания по монтажу.

ТУ считаются надлежащим образом предоставленными арендатору при условии, что они содержат всю необходимую информацию, указанную в настоящем пункте предварительного договора.

11.04.2016 ответчиком было получено уведомление № 598 от 22.03.2016,  направленное истцом в адрес ответчика. К уведомлению арендодателем была приложена копия разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 07.10.2015, выданного Департаментом градостроительства и земельных отношений администрации города Оренбурга, а также технические условия на подключение инженерных сетей арендатора к сетям Торгово-развлекательного центра "КИТ" г. Оренбург от 21.03.2016.

Направленные истцом ТУ не соответствовали согласованным условиям договора по следующим основаниям:

раздел Электроснабжение:

-указанная в ТУ максимальная разрешенная установленная мощность (47 кВт) меньше минимальной согласованной сторонами в договоре (49,72 кВт);

раздел Кондиционирование:

-места присоединения к существующим сетям, диаметры врезок, скорость холодоносителя - не определены в ТУ;

-температура холодоносителя (подача, обратка) - не определена в ТУ;

-предпочтительная схема обвязки фанкойлов (двух- или трехходовой клапан) - не определена в ТУ;

-вид используемых фанкойлов (2-х или 4-хтрубные, марки) - не указан в ТУ;

-планы с указанием точек подключения к системе холодоснабжения, к системе дренажа - к ТУ не приложен;

-места расположения внешних блоков сплит-систем (на плане) предполагаемых к установке арендатором - в ТУ не определены;

-указания по монтажу фреоновых трасс между внутренними и наружными блоками - в ТУ не указаны;

-выделяемая мощность по холодоснабжению не менее 100 Вт/м2 - в ТУ не указана.

Таким образом, по утверждению ответчика, предоставленные истцом ТУ не содержали всю необходимую информацию, указанную в пункте 5.2 предварительного договора, а, следовательно, обязательство по предоставлению ТУ не может быть признано исполненным надлежащим образом. В связи с чем обязанность арендатора в течение 30 дней с даты предоставления ТУ и проведения сторонами обмеров помещения в соответствии с п. 5.2, представить на согласование арендодателю проект магазина, не могла быть исполнена ответчиком по вине самого же истца.

Доводы ответчика истцом с представлением соответствующих доказательств не опровергнуты (ст. 9, 65 АПК РФ).

Таким образом, истцом не доказан факт нарушения ответчиком условий, согласованных в п. 5.3 предварительного договора, а значит, отсутствуют основания для начисления неустойки, предусмотренной п. 6.8 предварительного договора.

С учетом изложенного в удовлетворении требования о взыскании 203 964 руб. 86 коп. неустойки, начисленной в соответствии с п. 6.8 предварительного договора аренды помещения № А-Ор-R-1-26 от 28.11.2013 за период с 23.04.2016 по 06.06.2017, суд отказывает (ст. 309, 310, 330 ГК РФ).

 Согласно ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы, понесённые лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.  

С учетом результатов рассмотрения дела расходы по уплате государственной пошлины, понесенные при подаче искового заявления, относятся на истца.   

  На основании изложенного, руководствуясь ст.110, 167-170, 171, 176 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд 

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении исковых требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

 Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

3. С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». 

Выдача исполнительных листов производится не позднее пяти дней со дня вступления в законную силу судебного акта.

По заявлению взыскателя дата выдачи исполнительного листа (копии судебного акта) может быть определена (изменена) в соответствующем заявлении, в том числе посредством внесения соответствующей информации через сервис «Горячая линия по вопросам выдачи копий судебных актов и исполнительных листов» на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» либо по телефону Горячей линии 371-42-50.

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. 

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

Судья                                                         Т.А. Дёмина