Арбитражный суд Республики Саха (Якутия)

улица Курашова, дом 28, бокс 8, Якутск, 677980, www.yakutsk.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А58-4045/2020

город Якутск

17 ноября 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 10.11.2020.

Мотивированное решение изготовлено 17.11.2020.

Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) в составе: судьи Андреева В.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Департаменту градостроительства Окружной администрации города Якутска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным отказа от 10.04.2020 № 4152-Д2,

с участием представителей заявителя ФИО2 паспорт, ФИО3 по доверенности, от Департамента ФИО4 по доверенности.

у с т а н о в и л:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее - заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) с требованием к Департаменту градостроительства Окружной администрации города Якутска (далее - Департамент, административный орган) с требованием о признании мотивированного отказа  в предоставлении разрешения на строительство объекта капитального строительства от 10.04.2020 № 4152-Д2 недействительным.

Как установлено материалами дела, и подтверждено судебными актами по делу №А58-8838/2018, предприниматель ФИО2 является собственником 4-квартирного двухэтажного не завершенного строительством жилого дома, расположенного на арендованном земельном участке, который возведен на основании разрешения на строительство от 24.04.2007 N 90/07, выданного Департаментом по архитектуре, строительству и реконструкции Окружной администрации г. Якутска, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 17.06.2009 серии 14-АА N 550823.

Распоряжением первого заместителя Главы ГО "город Якутск" от 29.05.2015 N42/1зр на основании результатов публичных слушаний (протокол от 14.05.2015 N 20, заключение от 14.05.2015 N 20) было предоставлено разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта "Многоквартирный жилой дом по ул. Байкалова, 22, в г. Якутске, с нежилыми помещениями на 1-м этаже", расположенного по адресу: 

<

...>, до 3-х этажей.

Предприниматель 17.07.2018 обратился в Департамент с заявлением о выдаче разрешения на строительство на земельном участке по адресу 

<

...>, с кадастровым номером 14:36:107015:0074, со ссылкой на разрешение на отклонение от предельных параметров разрешения строительства, реконструкции (от 29.05.2015 N 42/1зр), градостроительный план земельного участка, утвержденный 07.02.2018, Схему планировочной организации земельного участка от 2013.

20.07.2018 Департамент отказал предпринимателю в выдаче разрешения на строительство на основании части 13 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации в связи с несоответствием представленных документов требованиям к строительству объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка N RU 14301000-2018-1790-2615038 от 07.02.2018, места допустимого размещения объекта капитального строительства (ОКС) - отсутствуют по причине несоответствия проекту межевания территории квартала 117 (индивидуальные гаражи), по заявлению - многоквартирный жилой дом; размещения объекта капитального строительства в охранной зоне ВЛЭП (ограничения в пользовании); в части границ отведенного земельного участка - объект в осях "1" - "Б" выходит за пределами отведенного земельного участка и "красной линии"; а также разрешенному использованию земельного участка и (или) ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством РФ в зоне "Ж-6.2" - зона застройки многоэтажными многоквартирными жилыми домами на территории центральной части г. Якутска. Согласно выписке из ЕГРН от 17.07.2018 земельный участок с кадастровым номером 14:36:107015:74 площадью 916,18 кв. м с видом разрешенного использования земельного участка "под строительство 4-квартирного жилого дома", что является нарушением градостроительного законодательства.

Предприниматель оспорил данный отказ в Арбитражный суд Республики Саха (Якутия) дело № А58-8838/2018.

Решением суда первой инстанции от 29.12.2018 требования заявителя удовлетворены полностью. 

Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10.04.2019 решение Арбитражного суда Республики Саха (Якутия) от 29.12.2018 по делу N А58-8838/2018 было отменено и принят новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

Основанием для признания указанного отказа обоснованным, явился вывод суда апелляционной инстанции о том, что поскольку, предприниматель не представил письменное решение о согласовании сетевой организации на строительство в охранной зоне электрических сетей строительства объекта жилищного строительства, Департамент обоснованно отказал предпринимателю в выдаче разрешения на строительство, в связи с не представлением указанного согласия от сетевой организации и нахождением объекта жилого строительства в охранной зоне электрических сетей.

Заявитель получил требуемое согласование сетевой организации на строительство 21.08.2019.

27.03.2020 Предприниматель повторно обратился в адрес Департамента с заявлением о выдаче разрешения на реконструкцию объекта незавершенного строительством объекта, приложив к нему необходимые документы, в том числе согласование сетевой организации.

10.04.2020 Департамент направил в адрес заявителя мотивированный отказ в предоставлении разрешения на строительство (реконструкции) объектов капитального строительства указав следующие основания:

- земельный участок,  на котором расположен объект капитального строительства в соответствии с Правилами землепользования и застройки  отнесен к территориальной зоне Ж-6.2, тогда как предлагаемый к реконструкции объект является малоэтажным;

- отсутствие документов предусмотренных пунктом 1 и 3 части 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации;

- наличие возведенного объекта недвижимости на момент обращения с заявлением о предоставлении разрешения (пп.4 п.2 23 Административного регламента предоставления муниципальной услуги «выдача разрешения на строительство», утвержденного Постановлением от 20.04.2016).

Не согласившись с данным отказом, заявитель обратился в Арбитражный суд с настоящим заявлением.

В представленном отзыве на заявление Департамент отклонил доводы заявителя указав на обоснованность оспариваемого отказа.

Суд, рассмотрев материалы дела, выслушав доводы заявителя и возражения Департамента, приходит к следующим выводам.

На основании части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

При этом для признания недействительными актов и незаконными решений, действий (бездействий) необходимо одновременное существование указанных в статье 198 АПК РФ условий: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно положениям пункта 5 части 3 статьи 8 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее – ГрК РФ), подпункта 26 пункта 1 статьи 16 Федерального закона от 6 октября 2003 г. N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" выдача разрешений на строительство, реконструкцию и ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства, расположенных на территории городского округа, относится к вопросам местного значения городского округа.

В соответствии с положениями статьи 51 ГрК РФ разрешение на строительство представляет собой документ, который подтверждает соответствие проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом (за исключением случая, предусмотренного частью 11 данной статьи), проектом планировки территории и проектом межевания территории (за исключением случаев, если в соответствии с данным Кодексом подготовка проекта планировки территории и проекта межевания территории не требуется), при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального строительства, не являющегося линейным объектом, или требованиям, установленным проектом планировки территории и проектом межевания территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного объекта, а также допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации. Разрешение на строительство дает застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом (часть 1).

Разрешение на строительство, по общему правилу, выдается органом местного самоуправления по месту нахождения земельного участка (часть 4).

Уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления выдает разрешение на строительство или отказывает в выдаче такого разрешения с указанием причин отказа (пункт 3 части 11).

Перечень документов, необходимых для принятия решения о выдаче разрешения на строительство объекта капитального строительства, установлен в части 7 названной статьи.

Согласно части 13 статьи 51 ГрК РФ уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления отказывает в выдаче разрешения на строительство при отсутствии документов, предусмотренных частями 7 и 9 данной статьи, или несоответствии представленных документов требованиям к строительству, реконструкции объекта капитального строительства, установленным на дату выдачи представленного для получения разрешения на строительство градостроительного плана земельного участка, или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также разрешенному использованию земельного участка и (или) ограничениям, установленным в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации, требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции. Неполучение или несвоевременное получение документов, запрошенных в соответствии с частями 7.1 и 9.1 данной статьи, не может являться основанием для отказа в выдаче разрешения на строительство.

Довод департамента  о том, что земельный участок,  на котором расположен объект капитального строительства в соответствии с Правилами землепользования и застройки  отнесен к территориальной зоне Ж-6.2, а следовательно, указанный объект капитального строительства не может быть возведен, поскольку является малоэтажным не может быть признан судом обоснованным в силу следующего.

Действительно, в силу требований статьи 51 ГрК РФ при решении вопроса о выдаче разрешения на строительство необходимо установить: соответствие проектной документации, во-первых, правилам землепользования и застройки, которые содержат градостроительные регламенты (последние, в свою очередь, определяют правовой режим земельных участков, равно как всего, что находится над и под поверхностью земельных участков и используется в процессе их застройки и последующей эксплуатации объектов капитального строительства и содержат перечень видов разрешенного использования земельных участков применительно к каждой территориальной зоне (пункт 3 части 2 статьи 30, часть 1 статьи 36, статья 37 ГрК РФ); во-вторых, проекту планировки территории и проекту межевания территории, которые разрабатываются в целях обеспечения устойчивого развития территорий, в том числе выделения элементов планировочной структуры, установления границ земельных участков, установления границ зон планируемого размещения объектов капитального строительства (части 1, 4 статьи 41 ГрК РФ). также устанавливается допустимость размещения объекта капитального строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным использованием такого земельного участка и ограничениями, установленными в соответствии с земельным и иным законодательством Российской Федерации.

Из систематического толкования положений пунктов 2, 5, 6, 7 и 8 статьи 1, части 15 статьи 35 ГрК РФ следует, что установление территориальных зон конкретизирует положения документов территориального планирования в целях определения правового режима использования земельных участков, не изменяя при этом назначение территории, отнесенной к функциональным зонам.

Вместе с тем, предприниматель на дату обращения с заявлением уже являлся собственником 4-квартирного двухэтажного незавершенного строительством жилого дома, расположенного на арендованном земельном участке, который возведен на основании разрешения на строительство от 24.04.2007 N 90/07, выданного Департаментом по архитектуре, строительству и реконструкции Окружной администрации г. Якутска, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 17.06.2009 серии 14-АА N 550823.

При этом, при выдаче первоначального разрешения на строительство, нарушений  требований о соблюдении последним  разрешенного использования такого земельного участка установлено не было.

Из содержания Протокола публичных слушаний № 20 от 24.05.2015 следует, что земельный участок принадлежащий предпринимателю на праве аренды находится в зоне среднеэтажной жилой застройки.

Как было указано выше, Распоряжением первого заместителя Главы ГО "город Якутск" от 29.05.2015 N 42/1зр на основании результатов публичных слушаний (протокол от 14.05.2015 N 20, заключение от 14.05.2015 N 20) предпринимателю было предоставлено разрешение на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства объекта "Многоквартирный жилой дом по ул. Байкалова, 22, в г. Якутске, с нежилыми помещениями на 1-м этаже", расположенного по адресу: 

<

...>, до 3-х этажей.

Тот факт, что внесенными в последующем изменениями в Правила землепользования и застройки указанный земельный участок был отнесен к иной  территориальной зоне (Ж-6.2) не может влиять на выдачу разрешения на реконструкцию объекта незавершенного строительства, который был возведен в соответствии с ранее выданным разрешением.

Исходя из принципа связанности органов исполнительной власти законом и принципа основанности на законе их деятельности, при принятии решения о выдаче разрешения на строительство либо об отказе в его выдаче уполномоченный орган должен действовать строго в пределах своих полномочий в соответствии с установленной нормативными правовыми актами процедурой. 

Указывая, в оспариваемом отказе на несоблюдение территориальной зоны размещения объекта капитального строительства административный орган не представил доказательств данного нарушения и не указал на основании каких доказательств (документов) он пришел к данному выводу. 

Представленные к отзыву на заявление копии акта обследования земельного участка от 30.09.2020 и копия сведений информационной системы обеспечения градостроительной деятельности от 01.10.2020 не могут являться такими доказательствами, поскольку они были оформлены по истечении значительного времени после принятия оспариваемого отказа.

Довод департамента о том, что наличие возведенного объекта недвижимости на момент обращения с заявлением о предоставлении разрешения (пп.4 п.2 23 Административного регламента предоставления муниципальной услуги «выдача разрешения на строительство», утвержденного Постановлением от 20.04.2016) суд также не может признать обоснованным, поскольку из системного анализа положений статьи 51 ГрК РФ следует, что проверочные действия уполномоченного органа осуществляются исключительно с целью установления возможности (допустимости) строительства объекта капитального строительства по представленному проекту на заявленном земельном участке.

При этом, начало строительных работ не влияет на принятие решения о соответствии проектной документации требованиям, установленным градостроительным регламентом, и возможности возведения на заявленном участке объекта капитального строительства по представленному проекту. В случае положительного заключения законные основания для отказа в выдаче разрешения на строительство отсутствуют.

Данная правовая позиция выражена в  Определении Верховного суда РФ от 13.02.2019 N 44-КГ18-32.

Суд также признает несостоятельным отказ Департамента по основанию отсутствия в заявлении документов предусмотренных пунктом 1 и 3 части 7 статьи 51 ГрК РФ.

В соответствии с частью 13 статьи 51 ГрК РФ уполномоченные на выдачу разрешений на строительство федеральный орган исполнительной власти, орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, орган местного самоуправления отказывают в выдаче разрешения на строительство при отсутствии документов, предусмотренных частями 7 и 9 настоящей статьи, или несоответствии представленных документов требованиям градостроительного плана земельного участка или в случае выдачи разрешения на строительство линейного объекта требованиям проекта планировки территории и проекта межевания территории, а также требованиям, установленным в разрешении на отклонение от предельных параметров разрешенного строительства, реконструкции. 

Согласно части 7.1 статьи 51 ГрК РФ документы (их копии или сведения, содержащиеся в них), указанные в пунктах 1, 2 и 5 части 7 настоящей статьи, запрашиваются органами, указанными в абзаце первом части 7 настоящей статьи, в государственных органах, органах местного самоуправления и подведомственных государственным органам или органам местного самоуправления организациях, в распоряжении которых находятся указанные документы, в срок не позднее трех рабочих дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство, если застройщик не представил указанные документы самостоятельно (абзац 1).

Неполучение или несвоевременное получение документов, запрошенных в соответствии с частями 7.1 данной, не может являться основанием для отказа в выдаче разрешения на строительство.

Таким образом, отказ по основанию отсутствия документов определенных пунктом 1 части 7 статьи 51 ГрК РФ в заявлении предпринимателя является незаконным.

В части отсутствия в представленных к заявлению предпринимателя инженерных изысканий, обусловленных содержанием  требований пункта 3 части 7 статьи 51 ГрК РФ суд отмечает следующее. 

Действительно, в соответствии с изменениями в редакцию данной нормы права, Федеральным законом от 27.06.2019 N 151-ФЗ) заявитель на получение разрешения на строительство обязан представить к заявлению результаты инженерных изысканий и  установленные материалы проектной документации.

В соответствии с п. 1 ст. 47 ГрК РФ инженерные изыскания выполняются для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства. Подготовка проектной документации, а также строительство, реконструкция объектов капитального строительства, в соответствии с такой проектной документацией, не допускаются без выполнения соответствующих инженерных изысканий.

В соответствии с п. 4.1 "СП 47.13330.2016. Свод правил. Инженерные изыскания для строительства. Основные положения. Актуализированная редакция СНиП 11-02-96" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 30.12.2016 N 1033/пр) инженерные изыскания - обязательная часть градостроительной деятельности, обеспечивающая комплексное изучение природных условий территории (региона, района, площадки, участка, трассы) и факторов техногенного воздействия на территорию объектов капитального строительства для решения следующих задач:

- установления функциональных зон и определения планируемого размещения объектов при территориальном планировании;

- выделения элементов планировочной структуры территории и установления границ земельных участков, на которых предполагается расположить объекты капитального строительства, включая линейные сооружения;

- определения возможности строительства объекта;

- выбора оптимального места размещения площадок (трасс) строительства;

- принятия конструктивных и объемно-планировочных решений;

- составления прогноза изменений природных условий;

- разработки мероприятий инженерной защиты от опасных природных процессов;

- ведения государственного фонда материалов и данных инженерных изысканий и формирования информационных систем обеспечения градостроительной деятельности всех уровней.

В соответствии с п. 1 ст. 15 Федерального закона от 30.12.2009 N 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" результаты инженерных изысканий должны быть достоверными и достаточными для установления проектных значений параметров и других проектных характеристик здания или сооружения, а также проектируемых мероприятий по обеспечению его безопасности. Расчетные данные в составе результатов инженерных изысканий должны быть обоснованы лицом, выполняющим инженерные изыскания, и содержать прогноз изменения их значений в процессе строительства и эксплуатации здания или сооружения.

Инженерные изыскания выполняются в соответствии с требованиями технических регламентов, а также с учетом материалов и результатов инженерных изысканий, которые хранятся в государственных информационных системах обеспечения градостроительной деятельности (п. 2 Положения о выполнении инженерных изысканий для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства, утв. Постановлением Правительства РФ от 19.01.2006 N 20 "Об инженерных изысканиях для подготовки проектной документации, строительства, реконструкции объектов капитального строительства" (далее - Положение)). В настоящее время основные положения и требования к организации и порядку выполнения инженерных изысканий установлены "СП 47.13330.2016. Свод правил. Инженерные изыскания для строительства. Основные положения. Актуализированная редакция СНиП 11-02-96" (утв. и введен в действие Приказом Минстроя России от 30.12.2016 N 1033/пр).

Инженерные изыскания и (или) отдельные их виды могут выполняться физическими или юридическими лицами, которые соответствуют требованиям законодательства РФ, предъявляемым к лицам, выполняющим инженерные изыскания (п. 3 Положения).

В соответствии с п. 2 ст. 47 ГрК РФ работы по договорам о выполнении инженерных изысканий, заключенным с застройщиком, техническим заказчиком или лицом, получившим в соответствии с ЗК РФ разрешение на использование земель или земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, для выполнения инженерных изысканий (далее также - договоры подряда на выполнение инженерных изысканий), должны выполняться только индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, которые являются членами саморегулируемых организаций в области инженерных изысканий, если иное не предусмотрено настоящей статьей. Выполнение инженерных изысканий по таким договорам обеспечивается специалистами по организации инженерных изысканий (главными инженерами проектов). Работы по договорам о выполнении инженерных изысканий, заключенным с иными лицами, могут выполняться индивидуальными предпринимателями или юридическими лицами, не являющимися членами таких саморегулируемых организаций.

В соответствии с пунктом 6 Постановления Правительства РФ от 19.01.2006 N 20 материалы и результаты инженерных изысканий оформляются в виде отчетной документации о выполнении инженерных изысканий, состоящей из текстовой и графической частей, а также приложений к ней (в текстовой, графической, цифровой и иных формах).

Состав текстовой и графической частей указанной документации, а также приложений к ней устанавливается Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Пунктом 1 приказа Минрегиона РФ N 108 от 02.04.2009 "Об утверждении правил выполнения и оформления текстовых и графических материалов, входящих в состав проектной и рабочей документации" предусмотрено, что выполнение и оформление текстовых и графических материалов, входящих в состав проектной и рабочей документации, осуществляется в соответствии с национальными стандартами "Система проектной документации для строительства", которые утверждаются приказами в установленном порядке.

Основные требования к проектной и рабочей документации для строительства объектов различного назначения содержатся в Национальном стандарте Российской Федерации ГОСТ Р 21.1101-2013 "Система проектной документации для строительства. Основные требования к проектной и рабочей документации" (утв. и введен в действие Приказом Росстандарта от 11.06.2013 N 156-ст).

В соответствии с пунктом 6.2 ГОСТ Р 21.1101-2013 "Правила выполнения спецификаций на чертежах" спецификацию помещают, как правило, на листе чертежей, где изображены схемы, планы расположения оборудования и трубопроводов, планы установок. Допускается выполнять спецификацию на отдельных листах в качестве последующих листов чертежей.

Спецификации строительных изделий составляют по ГОСТ 21.501 (пункт 6.4 ГОСТ Р 21.1101-2013).

Из содержания расписки полученных для  рассмотрения заявления следует, что предпринимателем была представлена необходимая проектная документация по реконструкции объекта незавершенного строительства, выполненная на основании заключенного договора Индивидуальным предпринимателем ФИО5, являющегося специалистом в области инженерных изысканий и архитектурно-строительного проектирования и включенного Национальный реестр специалистов за номером П-001686 (т.1 л.д. 65).

Таким образом, поскольку инженерные изыскания являются частью проектной документации, вывод Департамента об отсутствии данного документа является немотивированным.

 В части доводов Департамента об отсутствии в перечне документов предпринимателя положительной экспертизы проектной документации (п.4 части 7 статьи 51 ГрК РФ) суд признает данный довод несостоятельным в силу следующего.

Согласно указанной норме права  положительное заключение экспертизы проектной документации (в части соответствия проектной документации требованиям, указанным в пункте 1 части 5 статьи 49 настоящего Кодекса), в соответствии с которой осуществляются строительство, реконструкция объекта капитального строительства, в том числе в случае, если данной проектной документацией предусмотрены строительство или реконструкция иных объектов капитального строительства, включая линейные объекты (применительно к отдельным этапам строительства в случае, предусмотренном частью 12.1 статьи 48 настоящего Кодекса), если такая проектная документация подлежит экспертизе в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 1 статьи 49 ГрК РФ проектная документация объектов капитального строительства и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, подлежат экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных частями 2, 3 и 3.1 данной статьи. 

В соответствии с подпунктом 2 части 2  статьи 49 ГрК РФ экспертиза не проводится в отношении проектной документации  жилых домов с количеством этажей не более чем три, состоящие из нескольких блоков, количество которых не превышает десять и каждый из которых предназначен для проживания одной семьи, имеет общую стену (общие стены) без проемов с соседним блоком или соседними блоками, расположен на отдельном земельном участке и имеет выход на территорию общего пользования (жилые дома блокированной застройки), в случае, если строительство или реконструкция таких жилых домов осуществляется без привлечения средств бюджетов бюджетной системы Российской Федерации.

Из содержания изготовленной проектной документации реконструкции  объекта капитального строительства следует, что предполагается к строительству 4-х квартирный жилой дом с количеством этажей не более трех. При таких обстоятельствах, требование Департамента о обязательном получении положительной экспертизы проектной документации объекта является незаконным.

 На основании изложенного, суд приходит к выводу о том, что оспариваемый отказ Департамента не соответствует требованиям действующего законодательства и нарушает права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно пункту 3 части 5 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в резолютивной части решения по делу об оспаривании действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, об отказе в совершении действий, в принятии решений должны содержаться: указание на признание оспариваемых действий (бездействия) незаконными и обязанность соответствующих органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц совершить определенные действия, принять решения или иным образом устранить 9 допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя в установленный судом срок либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части. 

При этом применяемая судом восстановительная мера должна отвечать нескольким критериям: - быть адресована тому же органу, чьи деяния (акты) были обжалованы, - обеспечивать восстановление права, нарушенного этими деяниями (актами), - быть обусловленной существом спора. Определение надлежащего способа устранения нарушения прав и законных интересов заявителя входит в компетенцию арбитражного суда в рамках судейского усмотрения, исходя из оценки спорных правоотношений, совокупности установленных обстоятельств по делу.

Суд при выборе конкретного способа восстановления нарушенного права не ограничен указанной заявителем восстановительной мерой. При этом указание судом определенного способа устранения нарушения прав заявителя (совершение определенного действия, принятие решения) может иметь место только в том случае, если фактические обстоятельства совершения данного действия или принятия решения были предметом исследования и оценки при рассмотрении дела. 

Оценив представленные доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в совокупности и взаимосвязи, суд пришел к выводу, что в компетенцию арбитражного суда не входит обязанность возлагать на административный орган категорическую обязанность предоставить предпринимателю разрешение на строительство, поскольку указанное является обязанностью административного органа  в силу ее полномочий.

Как установлено судом, нарушение прав заявителя состояло в неправомерном отказе ему в реализации его права на оформления разрешения на строительство, обусловленное незаконным указанием на невозможность данного действия. Учитывая указанное суд полагает, что вопрос даче разрешения заявителю должен разрешить уполномоченный на это орган, с учетом выводов арбитражного суда, рассмотренного в настоящем деле.

При таких обстоятельствах суд, в качестве восстановительной меры по требованию, считает необходимым возложить обязанность на административный орган по повторному рассмотрению заявления предпринимателя от 27.03.2020.

Заявитель при обращении в суд произвел расходы по оплате государственной пошлины в размере 300 рублей, которые в силу требований статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежат отнесению на Департамент.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

отказ Департамента градостроительства Окружной администрации города Якутска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) от 10.04.2020 №4152-Д2 в предоставлении разрешения на строительство, продление, внесение изменений в разрешение на строительство (реконструкцию) объектов капитального строительства, проверенный на соответствие положениям Градостроительного кодекса Российской Федерации, признать незаконным. 

Обязать Департамент градостроительства Окружной администрации города Якутска устранить допущенные нарушения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя ФИО2 путем повторного рассмотрения заявления от 27.03.2020 о выдаче разрешения на строительство, продление, внесение изменений в разрешение на строительство (реконструкцию) объектов капитального строительства «Реконструкция объекта незавершенного строительства «4-х квартирный жилой дом по ул. Байкалова 22 в г. Якутске» включавшая перепланировку и надстройку жилого здания».

Взыскать с Департамента градостроительства Окружной администрации города Якутска (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу индивидуального предпринимателя ФИО2 (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 300 рублей. 

Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в информационно –  телекоммуникационной сети Интернет http://yakutsk.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить на интернет-сайте Четвертого арбитражного апелляционного суда – http://4aas.arbitr.ru.

Судья

                                      В.А. Андреев