Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-4462/2019

г. Хабаровск

02 июля 2019 года

Резолютивная часть судебного акта объявлена 25 июня 2019 года.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Никитиной О.П.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрел в судебном заседании дело по иску муниципального казенного учреждения «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 681000, 

<

...>)

к открытому акционерному обществу «Строительное управление № 277» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 680030, 

<

...>)

об изменении условия контракта № 21т от 12.10.2016,

при участии:

от истца – ФИО2 по доверенности от 11.01.2019 г., ФИО3 по доверенности от 28.05.2019,

от ответчика - ФИО4 по доверенности от 11.01.2019, ФИО5 (директор),

установил:

муниципальное казенное учреждение «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Строительное управление № 277» об изменении условия контракта № 21 от 12.10.2016.

Определением от 22.03.2019 арбитражный суд принял исковое заявление к рассмотрению, возбудил производство по делу № А73-4462/2019, назначил дело к рассмотрению в предварительном судебном заседании.

Определением от 23.04.2019 дело назначено к судебному разбирательству в судебном заседании на 29.05.2019.

29.05.2019 судебное разбирательство откладывалось по ходатайству истца на 25.06.2019.

В судебном заседании 25.06.2019 представитель истца поддержал иск, дал пояснения.

Ответчик возражал против иска, представители ответчика поддержали доводы отзыва на иск, дали пояснения.

Исследовав материалы дела, выслушав пояснения лиц, участвующих в судебном заседании, арбитражный суд установил следующие обстоятельства. 

Между муниципальным казенным учреждением «Управление капитального строительства города Комсомольска-на-Амуре» (далее - Муниципальный заказчик, учреждение, истец) и открытым акционерным обществом «Строительное управление №277» (далее – ОАО «СУ № 277», подрядчик, ответчик) заключался муниципальный контракт № 21т от 12.10.2016 на выполнение работ по реконструкции объекта капитального строительства «Инженерная школа к г. Комсомольске-на-Амуре. Реконструкция нежилого здания по ул. Вокзальной, 39» (далее - контракт).

В соответствии с п.3.1. контракта цена контракта определяется на основании сметного расчета и составляет 457 732 412 руб. 15 коп., том числе НДС 18% - 69 823 588 руб. 29 коп.

Цена контракт определена на основании положительного заключения экспертизы о достоверности определения сметной стоимости строительства объектов, финансируемых с привлечением средств краевого бюджета и средств краевых бюджетных учреждений выданного КГБУ «Единая государственная экспертиза проектной документации и результатов инженерных изысканий Хабаровского края» от 16.05.2016г. № 27-1-КСС-0051-16.

Проверка достоверности определения сметной стоимости строительства по объекту проведена в соответствии с постановлением Правительства Хабаровского края от 10.11.2011 № 375-ПР «О порядке проведения проверки достоверности определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства, строительство которых финансируется с привлечением средств краевого бюджета.

Постановлением Правительства Хабаровского края от 30.12.2016 № 517, постановление Правительства Хабаровского края от 10.11.2011 № 375-ПР - признано утратившим силу.

В ходе строительства по инициативе подрядчика в проектную документацию были внесены изменения.

Во исполнение статьи 49, части 2 статьи 8.3 Градостроительного кодекса Российской Федерации, п. 2 Положения о проведения проверки достоверности сметной стоимости строительства утвержденного постановлением Правительства РФ от 18.05.2009г. №427 учреждение было вынуждено повторно пройти экспертизу проектной документации и проверку достоверности сметной стоимости строительства федерального значения.

15.03.2017 получено положительнее заключение ФАУ «ГЛАВГОСЭКСПЕРТИЗЫ России» № 058-17/ХГЭ-2187/04 - по результатам экспертизы размеры сметной стоимости строительства снижены по сравнению с результатами экспертизы от 16.05.2016 №27-1-КСС-0051-16.

В целях приведения положений муниципального контракта с требованиями законодательства, учреждение 18.01.2018 письмом № 05-01/168 направило подрядчику предложение об имении условия муниципального контракта №21т от 12.10.2016.

Подрядчик письмом № 03-11/981 от 28.02.2019 возразил против внесения изменений в муниципальный контракт.

Отказ ответчика от подписания дополнительного соглашения и урегулирования в интересах заказчика отношений по уменьшению цены контракта послужил основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено натоящим Кодексом, другими законами или договором. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).

Одним из оснований для изменения или расторжения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (часть 1 статьи 451 ГК РФ).

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 ГК РФ)

В силу пункта 1 статьи 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с пунктом 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

К отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной настоящим Кодексом, применяется Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ).

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (пункт 1 статьи 709 ГК РФ).

Цена работы может быть определена путем составления сметы (пункт 3 статьи 709 ГК РФ). 

Согласно пункт 4 статьи 709 ГК РФ цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

В соответствии с пунктом 6 статьи 709 ГК РФ подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Из положений пункта 3.1. контракта следует, что цена контракта определяется на основании сметного расчета и составляет 437 516 416 руб. 48 коп., в том числе НДС 18% - 66 739 792 руб. 34 коп., с применением коэффициента понижения начальной (максимальной) цены контракта к цене контракта, предложенной генподрядчиком.

Согласно п. 3.8. контракта цена является твердой и не может изменяться в ходе исполнения контракта за исключением случаев, предусмотренных в пунктах 3.9. (снижена по соглашению сторон без изменения объемов) и 3.10. (заказчик вправе по согласованию с подрядчиком в ходе исполнеия контракта увеличить или уменьшить не более чем на 10% предусмотренный контрактом объем работ) контракта.

Изменение цены контракта осуществляется по соглашению сторон в соответствии со статьей 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ в порядке и на условиях, предусмотренных разделом 9 контракта.

Согласно статье 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В силу пункта 1 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию (пункт 2 статьи 743 ГК РФ). 

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ (пункт 3 статьи 743 ГК РФ). 

Согласно пункту 1 статьи 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ.

На основании пункта 1 статьи 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии с частью 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в случаях, установленных Правительством Российской Федерации, указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При заключении и исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных названной статей и статьей 95 настоящего Закона.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается в случае, если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом.

В подпункте «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ предусмотрено, что изменение существенных условий контракта при его исполнении допускается в случае, если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги, исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта.

По смыслу указанных положений изменение существенных условий контракта допускается при его исполнении и в исключительных случаях, но не более чем на десять процентов цены контракта.

Как усматривается из материалов дела, в пункте 3.10 контракта предусмотрено, что муниципальный заказчик вправе по согласованию с подрядчиком в ходе исполнения контракта увеличить или уменьшить не более чем на 10 % предусмотренный контрактом объем работ объем работ, подлежащий выполнению по настоящему контракту, может быть уменьшен или увеличен не более чем на 10% общего объема работ, при этом цена настоящего контракта соответственно уменьшается или увеличивается пропорционально объему исключаемых или дополнительно поручаемых работ, о чем сторонами оформляется и подписывается соглашение к настоящему контракту.

Частью 2 статьи 451 ГК РФ определено, что, если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным пунктом 4 настоящей статьи, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

2) изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;

3) исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

4) из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Частью 4 статьи 451 ГК РФ установлено, что изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

Таким образом, что в предмет доказывания по настоящему делу (с учетом сформулированных истцом требований, ссылки на фактические и правовые основания иска) входит установление одновременного наличия всех обстоятельств, перечисленных в части 2 статьи 451 ГК РФ, а также обстоятельств, предусмотренных частью 4 статьи 451 ГК РФ.

В силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с учетом характера спора обязанность доказывания наличия оснований для изменения контракта лежит на истце.

Истец в обоснование доводов ссылается на конкретное фактическое обстоятельство (юридический факт), который, по его мнению, может быть квалифицирован по вышеуказанной норме гражданского законодательства как существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении контракта:

- получение учреждением  положительного заключения ФАУ «ГЛАВГОСЭКСПЕРТИЗЫ России» № 058-17/ХГЭ-2187/04 от 15.03.2017согласно которому, размеры сметной стоимости строительства снижены по сравнению с результатами экспертизы от 16.05.2016 №27-1-КСС-0051-16.

Обосновывая требование об изменении условий контракта № 21 т от 12.10.2016 истец представил сметный расчет, ссылается на то, что в момент заключения муниципального контракта Учреждение не могло при той заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру муниципального контракта предположить, что по результатам повторной экспертизы сметная стоимость строительства изменится.

Учреждение ссылается на обязанность заказчика при исполнении муниципального контракта руководствовать принципами эффективности использования бюджетных средств установленных статьей 34 Бюджетного кодекса Российской Федерации.

Учреждение полагает, что исполнение муниципального контракта в неизменном виде прямым образом затрагивает права заказчика, поскольку не позволит заказчику с оптимальными издержками добиться заданных результатов, приведет к неэффективному использованию бюджетных средств выделенные в рамках реализация распоряжения Правительства Российской Федерации от 18.04.2016 №704-р «Об утверждении долгосрочного плана комплексного социально-экономического развития г. Комсомольск-на-Амуре».

Ответчик, возражая против доводов истца, сослался на следующие обстоятельства.

На момент заключения муниципального контракта, как и на момент выдачи заключения «Главгосэкспертизы России» № 058-17/хгэ-2187/04 от 15.03.2017 цена контракта составляла 437 516 416 руб. 48 коп. 

По состоянию на 31.03.2017 года в редакции дополнительного соглашения № 2 к контракту цена контракта составляла 437 498 972 руб. 06 коп.

Дополнительным соглашением № 6 от 18.12.2017 цена контракта увеличена до 457 210 650 руб. 65 коп., то есть через 8 месяцев после получения указанного выше заключения госэкспертизы в связи с необходимостью выполнения дополнительных работ по усилению реконструированного Блока №1 (1956 года постройки) объекта: «Инженерная школа по ул. Вокзальная, д. 39 в г. Комсомольска-на-Амуре» в связи с образованием трещин несущих стен Блока №1. работы по усилению были спроектированы только к декабрю 2017 на основании заключения ООО «Инспект +» выполненного по заказу истца, которым данный Блок был признан аварийным.

Суд исследовал заключение, на которое ссылается ответчик.

Заключение от 10.06.2017 выполнено ООО «Инспект+» по результатам технического детального обследования конструкций кирпичной кладки несущих стен и перегородок здания. Заказчиком исследования являлся истец.

В момент заключения дополнительного соглашения в декабре 2017 об увеличении цены контракта истцу было известно содержание заключения «Главгосэкспертизы».

Изменение цены контракта вызвано непригодностью переданного для реконструкции объекта Блока №1 Инженерной школы и образованием трещин несущих стен.

Необходимость увеличения цены контракта вызвана увеличением объема работ, необходимых для получения результата контракта.

Истец в иске указал, что по инициативе подрядчика в проектную документацию вносились изменения.

Объемы выполненных подрядчиком работ истец не оспаривает.

Цена контракта с учетом дополнительных объемов работ и дополнительных соглашений на дату рассмотрения дела увеличилась менее чем на 5 %, тогда как нормы ФЗ № 44-ФЗ допускают изменение цены контракта на 10 %.

Согласно пункту 4 статьи 451 ГК РФ - изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.

В рассматриваемом случае исполнение контракта без изменения его условий не нарушает соответствующее контракту соотношение имущественных интересов сторон. 

Указанные истцом обстоятельства не являются совокупностью обстоятельств, указывающих на допустимость изменения условий контракта по решению суда по правилам пунктов 2, 4 статьи 451 ГК РФ.

В удовлетворении иска следует отказать.

Рассматривая вопрос о судебных расходах, суд учитывает, что истец освобожден от уплаты государственной пошлины

Руководствуясь статьями 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

отказать в иске.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                              Никитина О.П.