ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-13561/17-147-122

г. Москва

26 апреля 2017 г.

Резолютивная часть решения оглашена 19.04.2017 г.

Полный текст решения изготовлен 26.04.2017 г.

Арбитражный суд города Москвы в составе  судьи Н.В. Дейна 

при ведении протокола секретарем заседания ФИО1  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Леон» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.10.2011, адрес 123056, 

<

...>) к МИФНС № 49 по г. Москве (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Дата регистрации 23.12.2004, адрес 115191, 

<

...> влд. 3 стр. 2) о признании незаконным предписания № 76 от 22.12.2016 г.

при участии от заявителя – ФИО2 дов. от 02.02.2017 г., от заинтересованного лица – ФИО3 дов. от 18.10.2016 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Леон» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением об оспаривании   предписания МИФНС России № 49 по г. Москве  от 22.12.16 № 76.

Выслушав объяснения представителей, явившихся в судебное заседание, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 197 АПК РФ, дела об оспаривании затрагивающих права и законные интересы лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, наделенных федеральным законом отдельными государственными или иными публичными полномочиями (далее - органы, осуществляющие публичные полномочия), должностных лиц, в том числе судебных приставов - исполнителей, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе.

Как следует из материалов дела, 18.11.2016 инспекцией вынесено распоряжение № 76 о проведении внеплановой выездной проверки общества, расположенного по адресу: 

<

...> по адресам: процессинговый центр букмекерской конторы - 117525, 

<

...>; пункт приема ставок букмекерской конторы - 117525, 

<

...>, нежилые ком. № 1 2, часть нежилой ком. № 3, нежилые ком. № 7, 11, 11а, 116, 13, в нежилом пом. № 1 подземный этаж.

Предметом проверки являлось соблюдение обществом лицензионных требований, предусмотренных Положением о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № 1130.

18.11.2016 (исх. № 12-04/12492) инспекция обратилась с заявлением в Прокуратуру г. Москвы о согласовании проведения внеплановой выездной проверки общества, расположенного по адресу: 

<

...> по адресам: процессинговый центр букмекерской конторы - 117525, 

<

...>; пункт приема ставок букмекерской конторы - 117525, 

<

...>, нежилые ком. № 1 2, часть нежилой ком. № 3, нежилые ком. № 7, 11, 1 la, 116, 13, в нежилом пом. № 1 подземный этаж.

21.11.2016 Прокуратурой г. Москвы вынесено решение о согласовании проведения внеплановой выездной проверки на основании заявления Инспекции от 18.11.2016 (исх. № 12-04/12492).

В результате проведения внеплановой выездной проверки общества составлен акт проверки от 22.12.2016 № 76. В результате проведенной проверки установлено, что общество представило договор о представлении банковской гарантии от 28.04.2015 № 34-103-04/15 и банковскую гарантию от 12.05.2015 № RIB-44, заключенные с АО КБ «РосинтерБанк».

Приказом Банка России от 19.09.2016 № ОД-3141 у кредитной организации АО КБ «РосинтерБанк» отозвана лицензия на осуществление банковских операций.

В соответствии с п. 1 ст. 417 ГК РФ, если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.

Обязательства по банковской гарантии АО КБ «РосинтерБанк» прекратились перед обществом в результате издания приказа Банка России от 19.09.2016 № ОД-3141.

Таким образом, в результате проведенной проверки, были установлены нарушения лицензионных требований и условий, установленных подпунктом «к» пункта 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2011 № 1130 в части требования части 10 статьи 6 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации".

22.12.2016 инспекцией было вынесено предписание № 76 об устранении выявленных нарушений лицензионных требований.

Общество в заявлении указывает, что 12.05.2015 АО КБ «РосинтерБанк» выдал банковскую гарантию № RIB-44 сроком на 5 лет на 500 000 000 рублей на основании договора о представлении банковской гарантии от 28.04.2015 № 34-103-04/15.

Приказом Банка России от 19.09.2016 № ОД-3141 у АО КБ «РосинтерБанк» отозвана лицензия на осуществление банковских операций с 19 сентября 2016 г.

14.11.2016 Арбитражным судом г. Москвы по делу № А40-196844/16-77-27ЗБ кредитная организация АО КБ «РосинтерБанк» признана несостоятельным (банкротом).

Банковская гарантия действует в течении пяти лет со дня заключения договора и не может быть прекращена иначе как по основаниям, предусмотренным ст. 378 ГКРФ. Перечень оснований прекращения банковской гарантии в указанной статье исчерпывающий и не подлежит расширительному толкованию.

В соответствии с частью 1 статьи 417 ГК РФ, если в результате издания акта органа государственной власти или органа местного самоуправления исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части.

Вывод о том, что Банк России является государственным органом, в результате издания актов, которого могут прекращаться обязательства, высказан Президиумом Верховного Суда Российской Федерации в постановлении от 07.08.2002 № 100пв-02: поскольку Банк России является государственным органом, то в соответствии с п. 1 ст. 417 ГК РФ, изданный им акт (Письмо от 27.08.1998 № 01-19/3623) являлся основанием прекращения обязательств (полностью или в соответствующей части) в связи с невозможностью их исполнения.

В рассматриваемой ситуации обязательство прекращено в результате принятия решения об отзыве лицензии у банка-гаранта, принятого Банком России в соответствии со ст. 20 ФЗ "О банках и банковской деятельности". 

26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», либо погашением требования ввиду отсутствия средств в конкурсной массе для полного удовлетворения требований кредиторов при завершении процедуры банкротства, в связи с чем, банковская гарантия, по сути, утрачивает свой статус обеспечительного платежа, который выплачивается по первому требованию бенефициара.

Предписание от 22.12.2016 № 76 вынесено в соответствии с приказом ФНС России от 23.05.2012 № ММВ-7-2/348@, которое зарегистрировано в Минюсте России 12.07.2012 № 24892.

В предписании указано, что обществу предложено в срок до 23.01.2017 устранить выявленные нарушения, указанные в акте проверки от 22.12.2016 № 76.

Согласно акта проверки от 22.12.2016 № 76 общество не выполнило требование части 10 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ: в целях защиты прав и законных интересов участников азартных игр осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерской конторе допускается только при наличии у организатора азартных игр в букмекерской конторе банковской гарантии исполнения обязательств перед участниками азартных игр. Гарантом, предоставившим банковскую гарантию, может быть только банк. Срок действия банковской гарантии не может быть менее чем пять лет. Банковская гарантия продлевается или переоформляется в течение всего срока действия имеющейся у организатора азартных игр в букмекерской конторе лицензии на осуществление указанной деятельности и не может быть отозвана, в этих случаях банковская гарантия на соответствующий срок ее действия должна быть получена организатором азартных игр в букмекерской конторе на день, следующий после окончания срока действия договора о предоставлении банковской гарантии. Размер банковской гарантии определяется в соответствующем договоре и не может быть менее чем 500 миллионов рублей.

Таким образом, в соответствии с частью 10 статьи 6 Федерального закона № 244-ФЗ общество обязано иметь банковскую гарантию не менее чем на пять лет и не менее чем на 500 миллионов рублей, полученную у банка с действующей лицензией на осуществление банковских операций.

Таким образом, требование заявителя не подлежит удовлетворению.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170, 197-201 АПК РФ, арбитражный суд первой инстанции 

РЕШИЛ:

Требования ООО «Леон»  об оспаривании   предписания МИФНС России № 49 по г. Москве  от 22.12.16 № 76  - оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия.

Судья                                                                                                                        Н.В. Дейна