ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

Березина ул., 4, г. Владимир, 600017, 

http://1aas.arbitr.ru, тел/факс (4922) 44-76-65, 44-73-10 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А43-5622/2016

г. Владимир

15 декабря 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 08.12.2017.  В полном объеме постановление изготовлено 15.12.2017.  

Первый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Кириловой Е.А., судей Захаровой Т.А., Рубис Е.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Залит Я.А.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью  «Авангард» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) ФИО1  

на определение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.10.2017 по делу № А43-5622/2016, принятое судьей Шкода Н.Е., 

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной  ответственностью «Авангард» ФИО1 о взыскании  с бывшего руководителя должника ФИО2 убытков в  размере 2 000 000 руб.,  

при участии представителя от конкурсного управляющего ООО «Авангард» ФИО1: ФИО1, паспорт гражданина РФ, 

у с т а н о в и л:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной  ответственностью «Авангард» (далее – ООО «Авангард», должник)  конкурсный управляющий должника ФИО1  обратился в Арбитражный суд Нижегородской области с заявлением о  взыскании с бывшего руководителя должника ФИО2  убытков в размере 2 000 000 руб.  

Определением от 25.10.2017 суд отказал в удовлетворении заявленного  требования.  

При этом, руководствуясь статьями 10, 129 Федерального закона  от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон  

о банкротстве), статьями 10, 15, 53 Гражданского кодекса Российской  Федерации, статьей 44 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ  «Об обществах с ограниченной ответственностью», пунктом 53  постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской  Федерации от 22.06.2013 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах,  связанных с рассмотрением дел о банкротстве», пунктами 1, 4 постановления  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013   № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в  состав органов юридического лица», пунктом 25 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении  судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса  Российской Федерации», суд пришел к выводу об отсутствие совокупности  обстоятельств, необходимых для возложения на бывшего руководителя  должника гражданско-правовой ответственности в виде возмещения  убытков.  

Не согласившись с принятым судебным актом, конкурсный  управляющий ООО «Авангард» ФИО1 обратился в Первый  арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой  просит отменить определение суда от 25.10.2017 и принять по делу новый  судебный акт.  

По мнению заявителя жалобы, выводы суда не соответствуют  фактическим обстоятельствам, имеющимся в материалах дела  доказательствам и сделаны при неправильном применении норм права.  Конкурсный управляющий должника ФИО1 полагает, что бездействие  ФИО2, выраженное в непринятии мер по взысканию дебиторской  задолженности, образовавшейся в результате заключения договора купли- продажи недвижимого имущества, в период осуществления им полномочий  генерального директора, нельзя признать разумным и отвечающим интересам  должника. При этом уже в 2014 году должник отвечал признакам  неплатежеспособности и директор не мог не знать о задолженности перед  кредиторами, однако не предпринял каких-либо мер по взысканию остатка  денежной суммы, а наоборот, закрыл расчетные счета ООО «Авангард» и  произвел смену директора, учредителя и адреса регистрации. Заявитель  жалобы обращает внимание на необходимость исключения из обжалуемого  судебного акта трех абзацев, касающихся выводов суда о бездействии  конкурсного управляющего.  

Подробно доводы заявителя изложены в апелляционной жалобе  от 26.10.2017 № 079, в дополнении к ней от 20.11.2017 № 081 и поддержаны  им в судебном заседании.  

ФИО2 в отзыве от 10.11.2017 указал на законность и  обоснованность обжалуемого судебного акта.  

Иные лица, участвующие в деле, отзывы на апелляционную жалобу  не представили. Участники процесса, надлежащим образом извещенные о  дате, времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих  представителей в судебное заседание не обеспечили. Апелляционная жалоба  рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального  

кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей иных лиц,  участвующих в деле.  

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству,  движении дела, о дате, времени и месте судебного заседания размещена  арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного  апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.1aas.arbitr.ru в  соответствии с порядком, установленным в статье 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации.  

Законность и обоснованность судебного акта, правильность  применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и  процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной  инстанции в соответствии со статьями 257 – 262, 265, 266, 270, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах  доводов апелляционной жалобы.  

Рассмотрев имеющиеся в материалах дела доказательства, оценив  доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав участника спора,  Первый арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.  

В соответствии со статьей 32 Закона о банкротстве, частью 1 статьи 223  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о  несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по  правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями,  установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о  несостоятельности (банкротстве).  

Неплатежеспособность – прекращение исполнения должником части  денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей,  вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность  денежных средств предполагается, если не доказано иное (статья 2 Закона о  банкротстве).  

Юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования  кредиторов по денежным обязательствам, о выплате выходных пособий и  (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому  договору, и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей,  если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в  течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены  (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).  

На основании абзаца 5 пункта 3 статьи 129 Закона о банкротстве  конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени  должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а  также о применении последствий недействительности ничтожных сделок,  заключенных или исполненных должником, иски о взыскании убытков,  причиненных действиями (бездействием) руководителя должника, лиц,  входящих в совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный  исполнительный орган или иной орган управления должника, собственника  имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в  соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в  соответствии с учредительными документами должника, предъявлять иски  

об истребовании имущества должника у третьих лиц, о расторжении  договоров, заключенных должником, и совершать другие действия,  предусмотренные федеральными законами и иными нормативными  правовыми актами Российской Федерации и направленные на возврат  имущества должника.  

В соответствии с пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве заявление о  возмещении должнику убытков, причиненных ему его учредителями  (участниками) или его органами управления (членами его органов  управления), в ходе конкурсного производства, внешнего управления может  быть подано конкурсным управляющим, внешним управляющим,  учредителем (участником) должника, а в ходе конкурсного производства  также может быть подано конкурсным кредитором или уполномоченным  органом.  

В пункте 53 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных  вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве» разъяснено, что с  даты введения первой процедуры банкротства и далее в ходе любой  процедуры банкротства требования должника, его участников и кредиторов о  возмещении убытков, причиненных арбитражным управляющим (пункт 4  статьи 20.4 Закона о банкротстве), а также о возмещении убытков,  причиненных должнику – юридическому лицу его органами (пункт 3 статьи  53 ГК РФ, статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 № 208–ФЗ «Об  акционерных обществах», статья 44 Федерального закона от 08.02.1998   № 14–ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и т.д.), могут  быть предъявлены и рассмотрены только в рамках дела о банкротстве. Лица,  в отношении которых подано заявление о возмещении убытков, имеют права  и несут обязанности лиц, участвующих в деле о банкротстве, связанные с  рассмотрением названного заявления, включая право обжаловать судебные  акты. По результатам рассмотрения такого заявления выносится  определение, на основании которого может быть выдан исполнительный  лист.  

Согласно статье 15 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо,  право которого нарушено, может требовать полного возмещения  причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено  возмещение убытков в меньшем размере.  

Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право  нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления  нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный  ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при  обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было  нарушено (упущенная выгода).  

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного  документа юридического лица уполномочено выступать от его имени,  должно действовать в интересах представляемого им юридического лица  добросовестно и разумно. Такую же обязанность несут члены коллегиальных  

органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и  т.п.) (пункт 3 статьи 53 Гражданского кодекса Российской Федерации).  

На основании пунктов 2, 3 статьи 44 Федерального закона  от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»  члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный  исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного  органа общества, а равно управляющий несут ответственность перед  обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями  (бездействием), если иные основания и размер ответственности не  установлены федеральными законами.  

При определении оснований и размера ответственности членов совета  директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного  исполнительного органа общества, членов коллегиального исполнительного  органа общества, а равно управляющего должны быть приняты во внимание  обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие  значение для дела.  

В пунктах 1, 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации от 30.07.2013 № 62 «О некоторых вопросах  возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического  лица» разъяснено, что лицо, входящее в состав органов юридического лица  (единоличный исполнительный орган – директор, генеральный директор и  т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая  организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель  унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены  коллегиального органа юридического лица – члены совета директоров  (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа  (правления, дирекции) хозяйственного общества, члены правления  кооператива и т.п.; далее – директор), обязано действовать в интересах  юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53  Гражданского кодекса Российской Федерации; далее – ГК РФ). В случае  нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и  (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право  на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки,  причиненные юридическому лицу таким нарушением.  

Арбитражным судам следует принимать во внимание, что негативные  последствия, наступившие для юридического лица в период времени, когда в  состав органов юридического лица входил директор, сами по себе не  свидетельствуют о недобросовестности и (или) неразумности его действий  (бездействия), так как возможность возникновения таких последствий  сопутствует рисковому характеру предпринимательской деятельности.  Поскольку судебный контроль призван обеспечивать защиту прав  юридических лиц и их учредителей (участников), а не проверять  экономическую целесообразность решений, принимаемых директорами,  директор не может быть привлечен к ответственности за причиненные  юридическому лицу убытки в случаях, когда его действия (бездействие),  

повлекшие убытки, не выходили за пределы обычного делового  (предпринимательского) риска.  

В силу пункта 5 статьи 10 ГК РФ истец должен доказать наличие  обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности и (или)  неразумности действий (бездействия) директора, повлекших  неблагоприятные последствия для юридического лица.  

Если истец утверждает, что директор действовал недобросовестно и  (или) неразумно, и представил доказательства, свидетельствующие о наличии  убытков юридического лица, вызванных действиями (бездействием)  директора, такой директор может дать пояснения относительно своих  действий (бездействия) и указать на причины возникновения убытков  (например, неблагоприятная рыночная конъюнктура, недобросовестность  выбранного им контрагента, работника или представителя юридического  лица, неправомерные действия третьих лиц, аварии, стихийные бедствия и  иные события и т.п.) и представить соответствующие доказательства.  

Неразумность действий (бездействия) директора считается доказанной,  в частности, когда директор:  

1) принял решение без учета известной ему информации, имеющей  значение в данной ситуации;  

2) до принятия решения не предпринял действий, направленных на  получение необходимой и достаточной для его принятия информации,  которые обычны для деловой практики при сходных обстоятельствах, в  частности, если доказано, что при имеющихся обстоятельствах разумный  директор отложил бы принятие решения до получения дополнительной  информации;  

3) совершил сделку без соблюдения обычно требующихся или  принятых в данном юридическом лице внутренних процедур для совершения  аналогичных сделок (например, согласования с юридическим отделом,  бухгалтерией и т.п.).  

Арбитражным судам следует давать оценку тому, насколько  совершение того или иного действия входило или должно было, учитывая  обычные условия делового оборота, входить в круг обязанностей директора,  в том числе с учетом масштабов деятельности юридического лица, характера  соответствующего действия и т.п.  

Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на  директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и  достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано  юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично- правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим  законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица  к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.)  по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора  понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть  взысканы с директора.  

При обосновании добросовестности и разумности своих действий  (бездействия) директор может представить доказательства того, что  

квалификация действий (бездействия) юридического лица в качестве  правонарушения на момент их совершения не являлась очевидной, в том  числе по причине отсутствия единообразия в применении законодательства  налоговыми, таможенными и иными органами, вследствие чего невозможно  было сделать однозначный вывод о неправомерности соответствующих  действий (бездействия) юридического лица.  

В случаях недобросовестного и (или) неразумного осуществления  обязанностей по выбору и контролю за действиями (бездействием)  представителей, контрагентов по гражданско-правовым договорам,  работников юридического лица, а также ненадлежащей организации системы  управления юридическим лицом директор отвечает перед юридическим  лицом за причиненные в результате этого убытки (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).  

При оценке добросовестности и разумности подобных действий  (бездействия) директора арбитражные суды должны учитывать, входили или  должны ли были, принимая во внимание обычную деловую практику и  масштаб деятельности юридического лица, входить в круг непосредственных  обязанностей директора такие выбор и контроль, в том числе не были ли  направлены действия директора на уклонение от ответственности путем  привлечения третьих лиц.  

О недобросовестности и неразумности действий (бездействия)  директора помимо прочего могут свидетельствовать нарушения им принятых  в этом юридическом лице обычных процедур выбора и контроля.  

По делам о возмещении директором убытков истец обязан доказать  наличие у юридического лица убытков (пункт 2 статьи 15 ГК РФ).  

Согласно пункту 3 статьи 10 ГК РФ в случае, если злоупотребление  правом выражается в совершении действий в обход закона с противоправной  целью, последствия, предусмотренные пунктом 2 настоящей статьи,  применяются, поскольку иные последствия таких действий не установлены  настоящим Кодексом.  

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства на  которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений  (часть 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации).  

Как следует из материалов дела и установил суд первой инстанции,  решением от 27.10.2016 Арбитражный суд Нижегородской области признал  ООО «Авангард» несостоятельным (банкротом); ввел в отношении его  имущества процедуру конкурсного производства; утвердил конкурсным  управляющим должника ФИО1  

Сообщение о введении в отношении ООО «Авангард» процедуры  конкурсного производства опубликовано в газете «Коммерсантъ»  от 12.11.2016 № 210.  

Вместе с тем суд первой инстанции установил, что ООО «Авангард»  (продавец) и ООО «Аспром» (покупатель) заключили договор купли- продажи от 15.12.2014, согласно которому продавец передал, а покупатель  принял в собственность следующее недвижимое имущество:  

– нежилое здание, 1–этажное, площадью 429,5 кв.м, расположенное по  адресу: Саратовская обл., г. Балашов, пер. Шевченко, в 9,5 метров  юго-западнее жилого дома № 3, кадастровый номер 64:41:410370:130;  

– земельный участок, площадью 726 кв.м, категория земель: земли  населенных пунктов, разрешенное использование: для размещения объектов  торговли (строительства магазина), расположенный по адресу: 

<

...> в 9,5 метров юго-западнее жилого дома № 3,  кадастровый номер 64:41:410370:111.  

В соответствии с пунктами 2.2, 2.3 договора стоимость объектов  недвижимости составляет 5 000 000 руб.; стоимость здания с земельным  участок оплачивается покупателем одномоментно или периодическими  платежами в течение трех месяцев с даты заключения договора.  

Недвижимое имущество передано покупателю по акту приема- передачи 15.12.2014.  

При этом денежные средства в адрес продавца перечислены лишь в  сумме 3 000 000 руб., оставшаяся часть денежных средств в размере  2 000 000 руб. на расчетный счет должника так и не поступила.  

Кроме того, согласно выписке из ЕГРЮЛ, ООО «Аспром» прекратило  свою деятельность 18.07.2017, о чем в реестр внесена соответствующая  запись.  

В обоснование заявленных требований управляющий ссылается на  бездействие бывшего руководителя предприятия по взысканию дебиторской  задолженности с ООО «Аспром» по договору купли-продажи от 15.12.2014.  

Вместе с тем, каких-либо доказательств, подтверждающих  противоправность действий бывшего руководителя должника, наличие  причинно-следственной связи между такими действиями (бездействием) и  убытками не имеется.  

В качестве обоснования факта неплатежеспособности должника на  дату совершения оспариваемой сделки управляющий ссылается на решение  Арбитражного суда Липецкой области от 10.12.2015 по делу   № А36-7725/2015, согласно которого с ООО «Авангард» в пользу  ООО «Суффле Агро Рус» взыскано 3 179 003 руб. 81 коп. основного долга,  пени за период с 26.06.2014 по 30.09.2015 в размере 397 772 руб. 85 коп., а  также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 40 884 руб.  

Однако, договор купли-продажи заключен 15.12.2014, то есть за год до  принятия Арбитражный судом Липецкой области решения о взыскании с  ООО «Авангард» задолженности. При этом само по себе наличие  не подтвержденной вступившем в законную силу судебным актом  задолженность перед отдельным кредитором не свидетельствует о  неплатежеспособности предприятия.  

Таким образом, полно и всесторонне исследовав и оценив в  совокупности и взаимосвязи все представленные в материалы дела  доказательства с установленными фактическими обстоятельствами по  правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об  отсутствии совокупности обстоятельств, необходимых для возложения на  

бывшего руководителя должника гражданско-правовой ответственности в  виде возмещения убытков.  

Все доводы жалобы об обратном судом апелляционной инстанции  проверены и подлежат отклонению как несостоятельные, противоречащие  материалам дела, установленным по делу фактическим обстоятельствам и  не содержащие фактов, которые не были бы проверены и учтены судом  первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции  могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного  акта.  

Суд апелляционной инстанции также рассмотрел доводы заявителя  жалобы о необходимости исключения из обжалуемого судебного акта трех  абзацев, касающихся выводов суда о бездействии конкурсного  управляющего, и считает их подлежащими отклонению, поскольку факт  несогласия с установленными по делу фактическими обстоятельствами  безусловно не свидетельствует о необходимости исключения из судебного  акта каких-либо выводов.  

Кроме того, в данном случае с учетом возникновения задолженности  имелось достаточно времени для обращения с заявлением о ее взыскании не  только у бывшего директора должника, но и у его преемника. Доказательства  недобросовестного и неразумного осуществления ФИО2  обязанностей руководителя должника, а также его вины и умысла в  причиненных должнику вменяемых убытках отсутствуют, а имеющиеся  доказательства не позволяют придти к безапелляционному выводу о  возможности применения к бывшему руководителю должника гражданско- правовой ответственности в виде возмещения убытков.  

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно  пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом  апелляционной инстанции не установлено.  

При таких обстоятельствах оснований для отмены судебного акта и  удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.  

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового  кодекса Российской Федерации вопрос об уплате государственной пошлины  за рассмотрение апелляционной жалобы не рассматривается.  

Руководствуясь статьями 268, 272 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Нижегородской области от 25.10.2017  по делу № А43-5622/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу  конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью  «Авангард» ФИО1 – без удовлетворения.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд  Волго-Вятского округа в месячный срок со дня его принятия через  Арбитражный суд Нижегородской области.  

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской  Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 – 291.15  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при  условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.  

Председательствующий судья Е.А. Кирилова Судьи Т.А. Захарова  Е.А. Рубис